刑法復(fù)習(xí)資料.doc

一、簡述題1.不作為構(gòu)成犯罪有幾種情況純正不作為犯，指由刑法明文規(guī)定的只能由不作為構(gòu)成的犯罪，它是以不履行特定義務(wù)為構(gòu)成要件的犯罪。不純正不作為犯，指行為人以不作為的形式實(shí)施的通常以作為形式實(shí)施的犯罪。混合不作為犯，指既有作為又有不作為共同構(gòu)成的犯罪形態(tài)，特點(diǎn)在于作為與不作為必須同時存在才能構(gòu)成犯罪。 構(gòu)成不作為犯罪必須具備的條件：行為人負(fù)有實(shí)施特定積極行為的法律性質(zhì)(而不是道德義務(wù))的義務(wù)(作為義務(wù))。一般說來，作為義務(wù)的來源有以下幾種：法律明文規(guī)定的義務(wù)、職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的義務(wù)、法律行為引起的義務(wù) 行為人能夠履行義務(wù)而沒有履行。不作為行為構(gòu)成犯罪，刑法要求行為人履行義務(wù)事有前提的，即在有履行能力而沒有履行法律要求的特定義務(wù)的情況下，才構(gòu)成犯罪。2.正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)符合哪些條件 起因條件：合法權(quán)益遭受不法侵害 時機(jī)條件：不法侵害必須正在進(jìn)行 主觀條件：必須具有保護(hù)合法權(quán)益免受不法侵害的防衛(wèi)意圖 對象條件：必須針對不法侵害者本人進(jìn)行 限度條件：不能明顯超過必要限度造成重大損害3.刑罰有哪些種類？剝奪政治權(quán)利包括哪些權(quán)利？ 我國刑法規(guī)定的刑罰有主刑和附加型兩類。其中主刑有以下五種：管制；拘役；有期徒刑；無期徒刑；死刑。附加刑有以下三種：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)。 剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利：選舉權(quán)和被選舉權(quán)；言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；擔(dān)任國家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利；擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。4.拘役與行政拘留有什么區(qū)別？ 性質(zhì)不同。拘役是刑罰種類之一；行政拘留屬于治安行政處罰。 適用的對象不同。拘役適用于犯罪分子；行政拘留適用于違反治安管，尚未達(dá)到犯罪程度的行為人。 適用的機(jī)關(guān)不同。拘役由法院適用，而行政拘留則由公安機(jī)關(guān)適用。 依據(jù)的法律不同。拘役的適用以刑法為依據(jù);行政拘留的適用以治安管理處罰條例為依據(jù)。 期限不同。拘役的期限為1個月以上6個月以下；行政拘留的期限為1日以上15日以下。拘役主要適用于罪行較輕、但仍需短期關(guān)押改造的犯罪分子。5.破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序罪有哪幾類犯罪？ 生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪走私罪妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪破壞金融管理秩序罪金融詐騙罪危害稅收征管罪侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪擾亂市場秩序罪6. 數(shù)罪并罰？（先減后罰、先罰后減） 數(shù)罪并罰是指對犯兩個以上罪行的犯人，就所犯各罪分別定罪量刑后，按一定原則判決宣告執(zhí)行的刑罰。 數(shù)罪并罰的原則有：一是吸收原則，以重并輕，采取重罪吸收輕罪或重刑吸收輕刑的原則。二是合并原則，根據(jù)刑法上“一罪一刑”原則，將數(shù)罪分別判刑后合并執(zhí)行。三是限制加重原則，對所犯數(shù)罪，依最重犯罪的刑罰加重處罰，或者在總和刑以下,數(shù)刑中最高刑期以上，決定執(zhí)行的刑期，并規(guī)定不得超過一定的期限。四是折衷原則，對數(shù)罪分別判刑，根據(jù)不同情況，分別采取吸收、合并、限制加重等不同的處罰原則。數(shù)罪并罰的三種情況： 判決宣告以前，一個人犯有數(shù)罪的，應(yīng)當(dāng)對所犯各罪分別量刑，然后按照刑法第69條規(guī)定的上述原則和方法，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。 判決宣告以后、刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，在最高刑期以上總和刑期以下，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，這就是數(shù)罪并罰計算刑期的先并后減方法。 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯新罪的，應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰與新罪所判處的刑罰，在最高刑期以上總和刑期以下，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。這就是數(shù)罪并罰計算刑期的先減后并方法。二、論述題1.應(yīng)樹立哪些刑法新觀念？罪刑法定原則。即法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰。犯罪行為的界定、種類、構(gòu)成條件和刑罰處罰的種類、幅度，均事先由法律加以規(guī)定，對于刑法分則沒有明文規(guī)定為犯罪的行為，不得定罪處罰。法定化，即犯罪和刑罰必須事先由法律作出明文規(guī)定，不允許法官隨意擅斷。實(shí)定化，即對于什么行為是犯罪和犯罪所產(chǎn)生的法律后果，都必須作出實(shí)體性的規(guī)定。明確化，即刑法文字清晰，意思確切，不得含糊其詞或模棱兩可。 罪刑相適應(yīng)原則。刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。具體要求是，刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，還要與犯罪人的人身危險性相適應(yīng)。2.資產(chǎn)階級刑法理論分為哪幾個學(xué)派，代表人物及其主要觀點(diǎn)？答案一：刑事古典學(xué)派，代表人物貝卡里亞（意大利），主要觀點(diǎn)有“罪刑法定主義、罪刑相適應(yīng)、法律面前人人平等、刑法人道主義” 刑事人類學(xué)派，也叫意大利學(xué)派，代表人物龍勃羅梭、拉斯基，主要觀點(diǎn)有“犯罪原因是隔世遺傳和病理關(guān)系，結(jié)論為天生犯罪人” 刑事社會學(xué)派，代表人物李斯特（德國），主要觀點(diǎn)“認(rèn)為犯罪與環(huán)境有關(guān)，斷言有人天生容易犯罪”答案二：（一）刑事古典學(xué)派，以德國著名刑法學(xué)家貝林格為代表，主要觀點(diǎn)可以概括為以下六個方面：罪刑法定主義。所謂罪刑法定主義，是指什么行為是犯罪和對犯罪科處什么刑罰，都必須適用法律預(yù)先明文規(guī)定的原則。罪刑相適應(yīng)原則。所謂罪刑相適應(yīng)，是指對犯罪人所判處的刑罰要與他所犯的罪行的輕重相適應(yīng)，即重罪重判，請罪輕判。刑罰人道主義。所謂刑罰人道主義，是指不應(yīng)給受刑人過多的痛苦的主張。意志自由論。即人有選擇行為的自由意志。道義責(zé)任論。人有選擇行為的自由意志，避善從惡而犯罪，從道義的立場上，就必須負(fù)擔(dān)責(zé)任?？陀^主義。判刑應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪行為的客觀危害情況而定。 （二）刑事實(shí)證學(xué)派，以著名刑法學(xué)家菲利為代表，主要觀點(diǎn)包括有六個方面：犯罪原因論。認(rèn)為犯罪原因有社會原因與個人原因，并強(qiáng)調(diào)社會原因，將貧窮看成培養(yǎng)犯罪的最大基礎(chǔ)。意思決定論。主張世界上任何事情都受因果法則的支配，犯罪現(xiàn)象也不例外，犯罪自有其自然的原因，與犯罪人的自由意志無關(guān)。社會責(zé)任論。刑事責(zé)任的產(chǎn)生，并非道義上的譴責(zé)，而是因?yàn)榉缸镄袨槿思热蛔鳛樯鐣粏T生活著，就應(yīng)該對其危害社會的行為負(fù)擔(dān)責(zé)任。主觀主義。認(rèn)為犯罪人性格如何，是科刑的最重要標(biāo)準(zhǔn)。即犯罪事實(shí)的大小，是根據(jù)犯罪犯的人身危險性的大小來決定。目的刑主義。認(rèn)為刑罰不是對犯罪的報應(yīng)，而是追求一定的目的。保安處分論。指以犯罪的反復(fù)的危險性為基礎(chǔ)，為了社會的保安，作為對刑罰的補(bǔ)充由法院宣告予以強(qiáng)制處分。3.理解和行使無限防衛(wèi)權(quán) 所謂無限防衛(wèi)權(quán)，是指公民在某些情況下所實(shí)施的正當(dāng)防衛(wèi)行為，沒有必要限度的要求，對其防衛(wèi)行為的任何后果均不負(fù)刑事責(zé)任。無限防衛(wèi)權(quán)是公民在特定情況下可采取無強(qiáng)度限制的防衛(wèi)行為的權(quán)利。關(guān)于無限防衛(wèi)權(quán)的含義，對這一概念可作如下理解：中國刑法所規(guī)定的無限防衛(wèi)權(quán)并不是絕對的無限防衛(wèi)權(quán)，而是相對的無限防衛(wèi)權(quán)，即它只能發(fā)生在“正在進(jìn)行的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”這一特定的條件之下，如不具備這一特定條件，則不允許行使無限防衛(wèi)權(quán)。中國刑法所規(guī)定的無限防衛(wèi)權(quán)是一種正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。依照新刑法規(guī)定，在上述條件下實(shí)施防衛(wèi)行為，即使造成不法侵害人傷亡的，也不屬防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任，那么這種防衛(wèi)無疑應(yīng)當(dāng)是正當(dāng)防衛(wèi)。無限防衛(wèi)權(quán)的行使也應(yīng)當(dāng)符合正當(dāng)防衛(wèi)的基本要求。無限防衛(wèi)權(quán)是一種特殊的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，我們習(xí)慣把新刑法第20條第一款規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)稱之為一般正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，無限防衛(wèi)權(quán)與一般正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)相比較，其特征主要體現(xiàn)在兩個方面，一是起因條件不同，無限防衛(wèi)權(quán)的行使職能在特定的情形下行使，而一般防衛(wèi)權(quán)的行使只要有“不法侵害”正在進(jìn)行即可適用；二是限度條件不同，一般防衛(wèi)權(quán)的形式，要求不能“明顯超過必要限度造成重大損害”，否則即是防衛(wèi)過當(dāng)，要負(fù)刑事責(zé)任，而無限防衛(wèi)權(quán)的行使則沒有必要限度的要求，既不存在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)那樾?。認(rèn)定無限制防衛(wèi)時應(yīng)注意其必備的條件：一是防衛(wèi)的范圍，僅針對行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力行為；二是防衛(wèi)的時間上，暴力行為正在進(jìn)行，有些不法侵害在其全過程中的暴力程度可能有變化，無限度防衛(wèi)只能在相應(yīng)的暴力正在進(jìn)行時；三是對象上只能針對實(shí)施暴力的人，在多人共同侵害時，不一定能對每個人都實(shí)施無限防衛(wèi)。 對于無限防衛(wèi)權(quán)的把握。無限防衛(wèi)權(quán)的行使前提是受到正在進(jìn)行的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪行為的侵害。盡管無限度之正當(dāng)防衛(wèi)只限于對上述法律明文規(guī)定的暴力侵害場合，但犯罪行為本身具有程度上的區(qū)分，暴力也有程度的區(qū)分。 所謂無限防衛(wèi)權(quán)，是指公民在“正在進(jìn)行的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”這一特定的條件之下，所實(shí)施的正當(dāng)防衛(wèi)行為，沒有必要限度的要求，對其防衛(wèi)行為的任何后果均不負(fù)刑事責(zé)任。 行使無限防衛(wèi)權(quán)時應(yīng)當(dāng)注意：防衛(wèi)主體是受到嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪侵犯的受害人。防衛(wèi)對象必須是針對行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的不法侵害人。防衛(wèi)范圍必須是針對行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪。時機(jī)條件必須是不法暴力侵害正在進(jìn)行。主觀上，行使無限防衛(wèi)權(quán)的防衛(wèi)人必須具有防衛(wèi)的意識和防衛(wèi)的目的。4. 論述犯罪的本質(zhì)答案一：犯罪具有嚴(yán)重的社會危害性。刑法第13條把犯罪對社會的危害分為四個方面，包括危害人民政權(quán)和社會制度，危害國家經(jīng)濟(jì)利益，侵犯公民合法權(quán)利，破壞社會管理秩序。犯罪的社會危害性通常被認(rèn)為是犯罪行為已經(jīng)對國家和人民利益形成實(shí)際損害。但這種實(shí)際損害僅僅是社會危害性的一種形式。在法律有規(guī)定的情況下，某種行為可能造成的實(shí)際損害，也被看成是犯罪社會危害性的表現(xiàn)。犯罪是一種觸犯刑事法律規(guī)范的違法行為。犯罪不僅是一種社會現(xiàn)象，不僅包含深刻的社會政治內(nèi)容，而且是一種法律現(xiàn)象，具有明顯的法律形式特征。社會危害性是違法性的基礎(chǔ)。只有社會危害性達(dá)到觸犯刑事法律規(guī)范的嚴(yán)重程度時，這種行為才能被認(rèn)為是犯罪。犯罪是一種應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的行為。危害社會的行為不僅要達(dá)到觸犯刑事法律規(guī)范的嚴(yán)重程度，而且必須是應(yīng)當(dāng)給予刑罰處罰的才是犯罪。犯罪與刑罰是緊密地聯(lián)系在一起的。刑罰是對犯罪行為社會危害程度的一種評價。答案二：（1）犯罪是指一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全、分裂國家，顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體財產(chǎn)，侵犯公民私人所有財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受到刑法處罰的，都是犯罪。 （2）犯罪是本質(zhì)是社會危害性。犯罪的社會危害性是指導(dǎo)犯罪對國家和人民利益所造成的危害。在于它危害了國家和人民的利益，危害了社會主義社會。沒有社會危害性，就沒有犯罪，社會危害性沒有達(dá)到相當(dāng)?shù)某潭?，也不?gòu)成犯罪。 （3）社會危害性的輕重、大小主要由以下因素決定：一是決定于行為侵犯的客體，即行為侵犯了什么樣的社會關(guān)系，如危害國家安全罪，比其他社會危害性要大。二是決定于行為的方式、手段、后果、以及時間，地點(diǎn)。三是決定于行為人的一些主觀因素，如故意或過失。三、案例分析（一）甲是一名公職人員，想提升，于是送錢給組織部長乙，乙拒絕。最后甲提職了。再送錢，以示感謝。乙又不收。甲說與其兄弟辦公司。共同出資10萬元，乙的兄弟不出錢，由甲幫其兄弟出資，最后公司虧損30萬元，要求組織部長賠償15萬元，乙主動報案。分析，甲是否構(gòu)成犯罪？乙是否構(gòu)成犯罪？甲乙應(yīng)當(dāng)怎樣處罰？從題目中的信息來看，可以認(rèn)為甲不構(gòu)成犯罪。乙也不構(gòu)成犯罪。理由就是民事合同行為。從后面的信息來看，可以從詐騙罪方向進(jìn)行分析。 1、乙未觸犯法律。受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。本案中，乙未收受甲的財物，也未暗示甲邀請其哥哥辦公司，不符合犯罪的構(gòu)成要件，因此，乙無罪。 2、甲觸犯行賄罪，行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給國家工作人員以財物（含在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣費(fèi)、手續(xù)費(fèi)）的行為。本案中公務(wù)員甲為升官給予組織部長乙數(shù)額較大財物，符合行賄罪的構(gòu)成要件，因此，對甲應(yīng)以行賄罪論處。（二）農(nóng)民工甲乙春節(jié)回家，被兩高中生搶走1500元。被搶后，甲很生氣，于是叫乙看好行禮，自己跑去找兩個高中生要拿回來。兩高中生搶到錢以后，吃飽喝足在太陽下曬太陽睡覺。甲發(fā)現(xiàn)是他們倆，于是找來兩塊石頭，打暈兩高中生，將自己的錢拿走了，并和乙又去坐車回家。兩高中生醒來后，立即報警，并將甲乙抓獲。分析甲乙和兩高中生各承擔(dān)什么責(zé)任？甲怎樣處理比較合理。兩個高中生可以從搶劫罪進(jìn)行分析。甲也構(gòu)成搶劫罪，乙不承擔(dān)責(zé)任