法律職業(yè)化的難題演講

第 1 頁 共 5 頁 法律職業(yè)化的難題演講法律職業(yè)化的難題演講 范文 賀衛(wèi)方 在當(dāng)今世界上 法律職業(yè)化幾乎已經(jīng)成為全球化的 趨勢(shì) 法律界對(duì)自家行業(yè)的知識(shí)傳統(tǒng)有了越來越明確 的自覺 各種各樣的研討會(huì)和出版物都在不停地將這 種知識(shí)傳統(tǒng)精致化 越來越多的國家開始檢討法律教 育的目標(biāo)定位 法律教育界比起任何時(shí)候都更加重視 在教育的各個(gè)環(huán)節(jié)培養(yǎng)學(xué)生 像法律人那樣思考 的 能力 法律實(shí)務(wù)界也更加注重將法律職業(yè)與法律教育 溝通 法律職業(yè)的入門標(biāo)準(zhǔn)越來越高 從而提高了司 法在調(diào)整社會(huì)關(guān)系和實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的過程中的能力 另外 司法界又在不斷地反思司法權(quán)的運(yùn)作方式 程 序的價(jià)值得到了日益普遍的認(rèn)可 從一個(gè)國家到另一 個(gè)國家 法律界都在討論法律家的職業(yè)倫理 一些重 要的準(zhǔn)則獲得了人們的共識(shí) 值得高興的是 我國的法治建設(shè)正好與這樣的世界 性潮流同步 在最近的幾年間 上述種種問題都得到 第 2 頁 共 5 頁 了我國法律界程度不同的關(guān)注和討論 有些甚至在制 度層面上取得了可喜的進(jìn)展 統(tǒng)一司法考試制度的確 立便是一個(gè)最近的例證 不過 在看到這些進(jìn)展的同 時(shí) 我們也時(shí)時(shí)能夠感受到在邁向職業(yè)化過程中 中 國法律界所面臨著的一些特殊困難 這些困難有些來 自于在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代流行至今仍有其生命力的某些觀 念 有些則來自于更久遠(yuǎn)的歷史文化傳統(tǒng) 這里不妨 對(duì)后者略作分析 日本著名的中國法律史專家滋賀秀三曾從訴訟的形 態(tài)的角度對(duì)中國傳統(tǒng)法文化作過極具啟發(fā)意義的考察 他認(rèn)為 在世界各主要文明中 中國是距離法治最為 遙遠(yuǎn)的一種 甚至與歐洲形成了兩級(jí)相對(duì)的反差 由 于我們的法律大致上是刑法以及管理和調(diào)整官僚機(jī)構(gòu) 的規(guī)則 因而 與國家權(quán)力相分離而具有獨(dú)立地位 的法律界精英們從理性的探索中產(chǎn)生出學(xué)說 判例 創(chuàng)造并支持著法這種現(xiàn)象 在中國幾乎尋找不到 歐洲法的歷史有一半可以說是法學(xué)的歷史 而與此相 對(duì) 言之有據(jù)地討論中國法學(xué)史卻近乎不可能 滋 賀教授以自己的教學(xué)感受強(qiáng)化了他的判斷 在洋洋 灑灑地講過了羅馬 中世紀(jì)和近代各國法學(xué)之后 輪 到講中國法學(xué)時(shí) 他幾乎有點(diǎn)無話可談的感覺 第 3 頁 共 5 頁 之所以如此 一個(gè)重要的原因是 我們這個(gè)老大帝 國從來就沒有形成分權(quán)體制 雖然在中央層面上一直 有復(fù)雜的職能分工 但是 州縣層面上卻一直是一個(gè) 人的政府 通過科舉考試的形式選任官員 導(dǎo)致法律 知識(shí)無從在司法的過程中得以發(fā)育和成長 官員與文 人的合一使得司法判決的風(fēng)格充滿了美感 卻難以獲 得統(tǒng)一性和確定性 韋伯曾經(jīng)用 卡迪司法 的說法 指稱那種就事論事 完全不考慮規(guī)則以及依據(jù)規(guī)則的 判決的確定性的司法 如果仔細(xì)觀察中國傳統(tǒng)社會(huì)官 員的決策過程 看他們?cè)迷鯓拥囊罁?jù)對(duì)糾紛作出裁 判 看他們是怎樣經(jīng)常地將所謂天理人情置于國法之 上 看他們以怎樣的方式贏得當(dāng)事人以及其他民眾對(duì) 裁判的服膺 我們可以毫不遲疑地得出這樣的結(jié)論 傳統(tǒng)的糾紛處理過程正可以成為 卡迪司法 的一個(gè) 活生生的例證 就這樣 我們兩千年的司法史居然根本沒有走向?qū)?業(yè)化或職業(yè)化的任何苗頭 居然是一部看不到對(duì)確定 性和統(tǒng)一性有過追求的歷史 這的確是一個(gè)令我們今 天的法律人感到吃驚的事實(shí) 也許 這也可以成為解 讀我們總體歷史的一個(gè)關(guān)鍵事實(shí) 由于司法過程不注 第 4 頁 共 5 頁 重 同樣的事情同樣地對(duì)待 的準(zhǔn)則 因而 司法不 能通過糾紛解決過程對(duì)立法規(guī)則加以明確化和精細(xì)化 天理與人情的高度不確定性導(dǎo)致決策者可以翻手為云 覆手為雨 人民如何通過這種司法制度而伸張正義 于是 細(xì)小的糾紛得不到公正的解決 會(huì)帶來滾雪球 效應(yīng) 冤情的累積遇上天災(zāi)或決策失當(dāng)?shù)娜说?便仿 佛移干柴而近烈火 不天下大亂才怪 盡管我們的歷史上不斷地重復(fù)著這樣的教訓(xùn) 但是 走出這種怪圈卻并非易事 路徑依賴加上對(duì)其他文明 的缺少接觸 使得我們的歷史在近代之前沒有發(fā)生脫 胎換骨式的創(chuàng)新 民眾對(duì)司法的傳統(tǒng)期待形成巨大的 心理慣性 表層制度的改變并不意味著操作新制度的 人們文化觀念的改變 試看今日我們?cè)诮?gòu)一個(gè)專業(yè) 化司法制度上的種種障礙 為什么我們雖然建立了分 權(quán)體制但卻既沒有真正的分權(quán) 而同時(shí)又喪失了效率 為什么我們?cè)谒痉ü賳T選任問題上可以在長達(dá)近 年的時(shí)間里沒有規(guī)定任何學(xué)歷背景 從而導(dǎo)致大量的 沒有任何法律教育背景的人們可以堂而皇之地當(dāng)上法 官 檢察官 為什么我們至今在司法決策時(shí)究竟是以 法律為惟一依據(jù)還是同時(shí)要考慮其他因素仍然糾纏不 清 為什么我們?cè)诜ü俟芾碇贫壬辖?jīng)常倡導(dǎo)非行政化 第 5 頁 共 5 頁 但又每每擺脫不了改頭換面的行政化 為什么審委會(huì) 定案這樣完全違反司法理念的制度會(huì)長期沿襲 難以 改變 為什么在司法權(quán)的行使方式上我們總在強(qiáng)調(diào) 服務(wù)意識(shí) 而難以真正走向中立化與消極化 為 什么長期以來我們居然將 法官不得收受賄賂 這樣 的明顯的是刑法調(diào)整對(duì)象的問題當(dāng)做法官的職業(yè)道德 問題 為什么在上下級(jí)法院之間關(guān)系上 會(huì)有人提出 垂直領(lǐng)導(dǎo)的思路 列舉起來 這樣的問題太多 要解決這類具有中國 特色的難題 我們應(yīng)當(dāng)順藤摸瓜 找到病根 然后對(duì) 癥下藥 從這個(gè)意義上說 今天的司法改革 尤其是 法