勞動(dòng)合同法精要及實(shí)務(wù)分析

勞動(dòng)合同法精要及實(shí)務(wù)分析 主講：張煥杰 勞動(dòng)合同法實(shí)施對用工的重大影響 （一）勞動(dòng)合同的書面化 （二）勞動(dòng)關(guān)系的長期化 （三）試用期的嚴(yán)格化 （四）競業(yè)限制的合意化 （五）合同效力的嚴(yán)肅化 （六）員工辭職的自由化 （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 （八）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)谋馄交?（九）非全日制用工的靈活化 （十）規(guī)章制度的兩嚴(yán)化 勞動(dòng)合同法精要及實(shí)務(wù)分析 （一）勞動(dòng)合同的書面化 止書面化 （一）勞動(dòng)合同的書面化 勞動(dòng)關(guān)系何時(shí)建立？ 訂立合同時(shí)？ /用工之日？ （一）勞動(dòng)合同的書面化 一個(gè)月 用工之日 支付兩倍工資 合法 視為用人單位 與勞動(dòng)者已訂立 無固定期勞動(dòng)合同 一年 有效變更協(xié)商一致書面形式 (雙方簽章 ) （一）勞動(dòng)合同的書面化 止書面化 止時(shí)： 書面通知（法律上并非全部必須， 但實(shí)務(wù)上應(yīng)當(dāng)書面為上。） 止后： 書面證明（用人單位應(yīng)當(dāng)自解除或者 終止勞動(dòng)合同 時(shí) 出具解除或者終止 勞動(dòng)合同的證明，并在 十五日內(nèi) 為勞 動(dòng)者辦理檔案和社會保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。） （一）勞動(dòng)合同的書面化 （二）勞動(dòng)關(guān)系的長期化 有下列情形之一 ， 勞動(dòng)者 提出或者同意 續(xù)訂 、 訂立勞動(dòng)合同的 ， 除勞動(dòng)者 提出 訂立固定期限勞動(dòng)合同外 ， 應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同： （二）勞動(dòng)關(guān)系的長期化 （一）勞動(dòng)者在該用人單位 連續(xù) 工作滿 十 年的； （ 二 ） 用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂 立勞動(dòng)合同時(shí) ， 勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿 十 年且距法 定退休年齡不足 十 年的； （ 三 ） 連續(xù) 訂立二次 固定期限 勞動(dòng)合同 ， 且勞動(dòng)者沒有本法第三十 九條 （ 過錯(cuò)性解除 ） 和第四十條 （ 非過錯(cuò)性解除 ） 第一項(xiàng) 、 第 二項(xiàng)規(guī)定的情形 ， 續(xù)訂勞動(dòng)合同的 。 （二）勞動(dòng)關(guān)系的長期化 問題： 2.“ 兩次 ” 何時(shí)起算？ （二）勞動(dòng)關(guān)系的長期化 拿錢了事？ N （ 無法律依據(jù)，除非雙方協(xié)商 。） 強(qiáng)扭的瓜？ Y （ 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限 勞動(dòng)合同的， 自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日 起向勞 動(dòng)者每月支付 二倍 的工資。 ） （二）勞動(dòng)關(guān)系的長期化 除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同 ， 勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外 ， 固定期限勞動(dòng)合同 期滿終止的 。 （二）勞動(dòng)關(guān)系的長期化 終止條件全部法定，取消約定。 （二）勞動(dòng)關(guān)系的長期化 （三）試用期的嚴(yán)格化 不適用試用期的三種情形： 勞動(dòng)合同僅約定試用期的 ， 試用期不成立 ， 該期限為勞動(dòng)合同期限 。 （三）試用期的嚴(yán)格化 同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定 一次試用期。 （三）試用期的嚴(yán)格化 勞動(dòng)合同期限 三個(gè)月 一年 三年 討論： 試用期如何延長？ 不得超過 1個(gè)月 不得超過 2個(gè)月 不得超過 6個(gè)月 試用期限 （三）試用期的嚴(yán)格化 勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十 ， 并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn) 。 （三）試用期的嚴(yán)格化 用人單位 ： 在試用期中 ， 除 勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件 以及 具備過錯(cuò)性解除 和 非過錯(cuò)性解除第一項(xiàng) 、 第二項(xiàng) 規(guī)定的情形外 ， 用人單位不得解除勞動(dòng)合同 。 用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的 ， 應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由 。 勞動(dòng)者 ：勞動(dòng)者在試用期內(nèi) 提前三日 通知用人單位 ， 可以解除勞動(dòng)合同 。 （三）試用期的嚴(yán)格化 用人單位違法與勞動(dòng)者約定的試用期： 用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。 （三）試用期的嚴(yán)格化 （四）競業(yè)限制的合意化 域、期限 限于：高級管理人員、 高級技術(shù)人員、 其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員 。 （四）競業(yè)限制的合意化 域、期限 由雙方約定（其中期限不得超過二年） （四）競業(yè)限制的合意化 由雙方約定（無法定標(biāo)準(zhǔn)） 解除或終止勞動(dòng)合同 后 在競業(yè)限制期限內(nèi) 按月 支付 （四）競業(yè)限制的合意化 討論： 勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向 用人單位支付違約金。 勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定，對用人單位造成 經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 （四）競業(yè)限制的合意化 法律未有規(guī)定，尚待今后明確。 （四）競業(yè)限制的合意化 （五）合同效力的嚴(yán)肅化 下列勞動(dòng)合同無效或者部分無效： （ 1） 以欺詐 、 脅迫的手段或者乘人之危 ， 使對方在 違背其真實(shí)意思 的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的； （ 2） 用人單位 免除自己的法定責(zé)任 、 排除勞動(dòng)者權(quán)利 的； （ 3） 違反法律 、 行政法規(guī) 強(qiáng)制性 規(guī)定的 。 （五）合同效力的嚴(yán)肅化 無效或部分無效爭議，由勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。 （五）合同效力的嚴(yán)肅化 不影響其他部分效力的 ， 其他部分仍然有效 。 勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的 ， 參照用人單位相同或相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定 。 給對方造成損害的 ， 有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 。 （五）合同效力的嚴(yán)肅化 （五）合同效力的嚴(yán)肅化 法定代表人 、 主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng) ， 不影響勞動(dòng)合同的履行 。 原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效 ， 勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行 。 （五）合同效力的嚴(yán)肅化 原則 ） ：勞動(dòng)合同法施行前已依法訂立且施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同 ， 繼續(xù)履行； 特例 ） ：勞動(dòng)合同法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同 ， 在勞動(dòng)合同法施行后解除或者終止 ，依照 勞動(dòng)合同法規(guī)定 應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的 ， 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自勞動(dòng)合同法施行之日起計(jì)算 。 勞動(dòng)合同法施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?， 按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 。 （六）員工辭職的自由化 因解約權(quán)” 因解約權(quán)” 用人單位為勞動(dòng)者提供 專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用 ，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 討論 ： 提供特殊福利待遇可以約定服務(wù)期嗎？ （六）員工辭職的自由化 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的違約金數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用 （ 總額 ） 。 用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用 （ 實(shí)際數(shù)額 ） 。 注意： 除勞動(dòng)者違反 “ 培訓(xùn)服務(wù)期 ” 和 “ 競業(yè)限制約定 ” 外 ， 不得約定勞動(dòng)者違約金 。 （六）員工辭職的自由化 因解約權(quán)” A.“ 脫密期 ” 尚存在否？ 絕對的 ” ？ 勞動(dòng)者 提前三十日 以 書面形式 通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。 討論： （六）員工辭職的自由化 因解約權(quán)” （六）員工辭職的自由化 勞動(dòng)者 動(dòng)合同法規(guī)定 解除勞動(dòng)合同 ， 或者 密義務(wù) ， 或者 業(yè)限制 ， 給用人單位造成損失的 ， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 。 因解約權(quán)” 用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同： 規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的； 迫的手段或者乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同致使勞動(dòng)合同 無效 的； 政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 （六）員工辭職的自由化 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以 立即 解除勞動(dòng)合同， 不需事先告知 用人單位。 “ 有因辭職權(quán) ” A+B+C （六）員工辭職的自由化 （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 私舞弊，給用人單位造成重大損害的。 完成本單位的 工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響， 或者 經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。 迫或者乘人之危的手段，使用人單位在違背 真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同致使勞動(dòng)合同 無效 的 。 （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 問題： 有工會但未通知可否？ 沒有工會怎么辦？ （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 無需提前通知 。 用人單位單方解除勞動(dòng)合同 ， 應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會 。 工會認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?， 有權(quán)提出意見 。 用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見 ， 并將處理結(jié)果書面通知工會 。 （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作 ， 也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位， 仍不能勝任工作的； 致使勞動(dòng)合同無法履行 ， 經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商， 未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的 。 提前 30日書面通知?jiǎng)趧?dòng)者本人 或 者 額外支付一個(gè)月工資。 同 “ 過錯(cuò)性解除合同 ” （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 以下情形不適用非過錯(cuò)性解除： （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； 單位 患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的； 在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； 產(chǎn)期 、 哺乳期的； 五 年 ， 且距法定退休年齡不足 五年 的； 行政法規(guī)規(guī)定的其他情形 。 裁減人員二十人以上 或者 裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上。 （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 產(chǎn) 、 重大技術(shù)革新 或者 經(jīng)營方式調(diào)整 ，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后 ， 仍需裁減人員的； 觀情況 發(fā)生重大變化 ， 致使勞動(dòng)合同無法履行的 。 用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員。 問題： 是否需要得到工會同意？ （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 是否需要得到勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)？ （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 同 “非過錯(cuò)性解除合同 ” 裁減人員時(shí) ， 應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列勞動(dòng)者： （ 1） 與本單位訂立較長期限的固定期限勞動(dòng)合同的；（ 2） 訂立無固定期限勞動(dòng)合同的； （ 3） 家庭無其他就業(yè)人員 ， 有需要扶養(yǎng)的老人或者未 成年人的 。 用人單位在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的 ， 應(yīng)當(dāng)通知被裁減人員 ， 并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員 。 者 當(dāng)于：雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償） 注意 ： 支付雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臈l件？ （勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的） （七）解雇保護(hù)的重點(diǎn)化 （八）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)谋馄交?著擴(kuò)大 有因解約權(quán) ” 解除勞動(dòng)合同的。 合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，固定期限勞動(dòng)合 同期滿終止的。 吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、 撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動(dòng)合同的。 政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 （八）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)谋馄交?每滿一年支付一個(gè)月工資， 六個(gè)月以上不滿一年的按一年計(jì)算， 不滿六個(gè)月的支付半個(gè)月工資。 問題 ： 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償還有上限嗎？ （八）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)谋馄交?個(gè)上限 月工資高于上年度職工月平均工資三倍。 上年度職工月平均工資三倍。 最高不超過十二年。 （八）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)谋馄交?交接時(shí) 勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照 雙方約定 ，辦理工作交接。 用人單位必須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?yīng)當(dāng)在辦結(jié)工作交接手續(xù) 時(shí) 向勞動(dòng)者支付。 （八）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)谋馄交?（十一）非全日制用工的靈活化 以小時(shí)計(jì)酬為主。 結(jié)酬周期最長不得超過 15日。 （九）非全日制用工的靈活化 在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過 四小時(shí) ，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過 二十四小時(shí)。 （九）非全日制用工的靈活化 可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同； 但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。 （九）非全日制用工的靈活化 可以訂立口頭協(xié)議。 不得約定試用期。 雙方當(dāng)事人任何一方均可隨時(shí)通知對方終止用工。 終止用工不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 （九）非全日制用工的靈活化 原則上參照個(gè)體工商戶的參保辦法執(zhí)行 。 從事非全日制工作的勞動(dòng)者發(fā)生工傷 ， 依法享受工傷保險(xiǎn)待遇；被鑒定為傷殘 5 10級的 ， 經(jīng)勞動(dòng)者與用人單位協(xié)商一致 ， 可以一次性結(jié)算傷殘待遇及有關(guān)費(fèi)用 。 （九）非全日制用工的靈活化 （十二）規(guī)章制度的兩嚴(yán)化 涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度共八類： （十二）規(guī)章制度的兩嚴(yán)化 內(nèi)容違法的嚴(yán)重后果： 予警告。 動(dòng)者可以隨時(shí)通知解除勞動(dòng) 合同，并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 （十二）規(guī)章制度的兩嚴(yán)化 制定、修改時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體