1Z304013 建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容.docVIP

1Z304013 建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容 一、建設(shè)工程施工合同的法定形式 合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 合同法明確規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 二、合同的內(nèi)容 合同的內(nèi)容，即合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)，除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確 定。合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： (一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 這是合同必備的條款，要把各方當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所都規(guī)定準(zhǔn)確、清楚。 (二)標(biāo)的 合同的種類很多，合同的標(biāo)的也多種多樣：(1)有形財(cái)產(chǎn)， (2)無(wú)形財(cái)產(chǎn)， (3)勞務(wù)， (4)工作成果， (三)數(shù)量 (四)質(zhì)量 合同中應(yīng)當(dāng)對(duì)質(zhì)量問(wèn)題盡可能規(guī)定細(xì)致、準(zhǔn)確和清楚。國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，必須按照強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗(yàn)方法、質(zhì)量責(zé)任期限和條件、對(duì)質(zhì)量提出異議的條件與期限等。 (五)價(jià)款或者報(bào)酬 (六)履行期限，地點(diǎn)和方式 (七)違約責(zé)任 為了保證合同義務(wù)的嚴(yán)格履行，及時(shí)解決合同糾紛， 可以在合同中約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計(jì)算方法等。 (八)解決爭(zhēng)議的方法 解決爭(zhēng)議的方法，是指合同爭(zhēng)議的解決途徑，對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解釋以及法律適用等。解決爭(zhēng)議的途徑主要有：(1)雙方協(xié)商和解；(2)第三人調(diào)解；(3)仲裁；(4)訴訟。當(dāng)事人可以約定解決爭(zhēng)議的方法，如若通過(guò)訴訟解決爭(zhēng)議則不用約定。 當(dāng)事人在合同中特別約定的條款，也作為合同的主要條款。 三、建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容 合同法規(guī)定，施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣了驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。 (七)材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任 如果按照合同約定由發(fā)包人負(fù)責(zé)采購(gòu)建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)保證建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計(jì)文件和合同要求。施工人則須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定，對(duì)建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)。 (十一)雙方相互協(xié)作條款 雙方相互協(xié)作條款一般包括雙方當(dāng)事人在施工前的準(zhǔn)備工作，施工人及時(shí)向發(fā)包人提出開(kāi)工通知書、施工進(jìn)度報(bào)告書、對(duì)發(fā)包人的監(jiān)督檢查提供必要協(xié)助等。 四、建設(shè)工程施工合同發(fā)承包雙方的主要義務(wù) (一)發(fā)包人的主要義務(wù) 1不得違法發(fā)包 2提供必要施工條件 3及時(shí)檢查隱蔽工程 隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒(méi)有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。 4及時(shí)驗(yàn)收工程 建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說(shuō)明書、國(guó)家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。 5支付工程價(jià)款 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式等，向承包人支付工程價(jià)款。 (二)承包人的主要義務(wù) 1不得轉(zhuǎn)包和違法分包工程 2自行完成建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工 3接受發(fā)包人有關(guān)檢查 4，交付竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程 5.建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的無(wú)償修理因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無(wú)償修理或者返工、改建。經(jīng)過(guò)修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。1Z304014 建設(shè)工程工期和支付價(jià)款的規(guī)定 一、建設(shè)工程工期 建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局建設(shè)工程施工合同(示范文本)規(guī)定，工期指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定，按總?cè)諝v天數(shù)(包括法定節(jié)假日)計(jì)算的承包天數(shù)。 開(kāi)工及開(kāi)工日期、工程暫停施工、工期順延、竣工日期等，直接決定了工期天數(shù)。 (一)開(kāi)工及開(kāi)工日期 開(kāi)工日期是指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定，承包人開(kāi)始施工的絕對(duì)或相對(duì)的日期。 承包人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議書約定的開(kāi)工日期開(kāi)工。承包人不能按時(shí)開(kāi)工，應(yīng)當(dāng)不遲于協(xié)議書約定的開(kāi)工日期前7天，以書面形式向工程師(指本工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行本合同的代表)提出延期開(kāi)工的理由和要求。工程師應(yīng)當(dāng)在接到延期開(kāi)工申請(qǐng)后的48小時(shí)內(nèi)以書面形式答復(fù)承包人。工程師在接到延期開(kāi)工申請(qǐng)后48小時(shí)內(nèi)不答復(fù)，視為同意承包人要求，工期相應(yīng)順延。工程師不同意延期要求或承包人未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出延期開(kāi)工要求，工期不予順延。 因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開(kāi)工日期開(kāi)工，工程師應(yīng)以書面形式通知承包人，推遲開(kāi)工日期。發(fā)包人賠償承包人因延期開(kāi)工造成的損失，并相應(yīng)順延工期。 (二)暫停施工 工程師認(rèn)為確有必要暫停施工時(shí)。應(yīng)當(dāng)以書面形式要求承包人暫停施工，并在提出要求后48小時(shí)內(nèi)提出書面處理意見(jiàn)。承包人應(yīng)當(dāng)按工程師要求停止施工，并妥善保護(hù)已完工程。承包人實(shí)施工程師作出的處理意見(jiàn)后，可以書面形式提出復(fù)工要求，工程師應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)給予答復(fù)。工程師未能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出處理意見(jiàn)，或收到承包人復(fù)于要求后48小時(shí)內(nèi)未予答復(fù)，承包人可自行復(fù)工。 因發(fā)包人原因造成停工的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價(jià)款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期。因承包人原因造成停工的，由承包人承擔(dān)發(fā)生的費(fèi)用，工期不予順延。 (三)工期順延 因以下原因造成下期延誤，經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延：(1)發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開(kāi)工條件；(2)發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；(3)工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常地進(jìn)行；(4)設(shè)計(jì)變更和工程量增加；(5)一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過(guò)8小時(shí)；（6)不可抗力；(7)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。 承包人在工期可以順延的情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報(bào)告。工程師在收到報(bào)告后14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見(jiàn)，視為同意順延工期。 (四)竣工日期 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理：(1)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；(2)承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；(3)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。 二、工程價(jià)款的支付 按照合同約定的時(shí)間、金額和支付條件支付工程價(jià)款，是發(fā)包人的主要合同義務(wù)，也是承包人的主要合同權(quán)利。 合同法規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)允；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 如果按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍不能確定的，合同法規(guī)定，價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行；（p.165執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 【案例】 1背景 甲房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司(以下簡(jiǎn)稱甲公司)將其開(kāi)發(fā)的商品房工程發(fā)包給乙建設(shè)工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱乙公司)承包施工，雙方按照建設(shè)工程施工合同(示范文本)簽訂了施工合同。該工程于2010早1月1日經(jīng)竣工驗(yàn)收合格。乙公司于2010年1月20日向甲公司遞交了單方結(jié)算書和結(jié)算資料，但甲公司一直未予審價(jià)，并于2010年5月1日向人民法院提起訴訟，要求乙公司立即交付已完工的工程。 2問(wèn)題 (1)乙公司是否及時(shí)啟動(dòng)了竣工結(jié)算程序? (2)本案應(yīng)是甲公司先支付價(jià)款，還是乙公司先交付工程? (3)如果乙公司未及時(shí)啟動(dòng)結(jié)算程序，甲公司可否主張先交付工程? 3.分析 (1)雙方系桉照建設(shè)工程施工合同(示范文本)簽訂的合同，該合同第33條約定：“工程竣工驗(yàn)收合格后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料，”“發(fā)包人在收到承包人結(jié)算書后28天內(nèi)進(jìn)行審核?！币虼?，承包人已按照合同約定及時(shí)啟動(dòng)了竣工結(jié)算程序。 (2)合同法第279條規(guī)定：“工程驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程?！贝送?，建設(shè)工程施工合同(示范文本)第33，2條中約定；“承包人收到竣工結(jié)算價(jià)款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人?！睋?jù)此，本案應(yīng)當(dāng)是先由發(fā)包人支付價(jià)款，再由承包人交付工程。發(fā)包人在未支付價(jià)款的情形下，向法院主張先交付工程，不能得到法律支持。 (3)建設(shè)工程施工合同(示范文本)第335條中約定：“工程竣工驗(yàn)收合格后28天內(nèi)，承包人未能向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告及資料的，造成工程竣工結(jié)算不能正常進(jìn)行或竣工結(jié)算價(jià)款不能及時(shí)支付的，發(fā)包人要求交付工程的，承包人應(yīng)當(dāng)交付。發(fā)包人不要求交付工程的，承包人承擔(dān)保管責(zé)任?！睋?jù)此，如果乙公司未及時(shí)啟動(dòng)結(jié)算程序，甲公司可以主張先交付工程。 (二)合同價(jià)款的確定 招標(biāo)工程的合同價(jià)款由發(fā)包人、承包人依據(jù)中標(biāo)通知書中的中標(biāo)價(jià)格在協(xié)議書內(nèi)約定。非招標(biāo)工程的合同價(jià)款由發(fā)包人、承包人依據(jù)工程預(yù)算書在協(xié)議書內(nèi)約定。合同價(jià)款在協(xié)議書內(nèi)約定后，任何一方不得擅自改變。 合同價(jià)款的確定方式有固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同、成本加酬金合同，雙方可在專用條款內(nèi)約定采用其中一種。 (三)解決工程價(jià)款結(jié)算爭(zhēng)議的規(guī)定 3欠付工程款的利息支付 發(fā)包人拖欠承包人工程款，不僅應(yīng)當(dāng)支付工程款本金，還應(yīng)當(dāng)支付工程款利息。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：(1)建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；(2)建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；(3)建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。4工程墊資的處理 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。 當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持。 5承包人工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán) 合同法第286條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題的批復(fù)中