合同制作 PPT課件

1 合同制作 二 2 典型的商務(wù)合同結(jié)構(gòu) 合同首部前言 鑒于條款 定義具體操作條款先決條件陳述和擔(dān)保通用條款簽字頁附錄及附件 3 合同首部的典型格式 合同名稱具有描述性的簡單標(biāo)題合同日期簽字日訂立日是否與生效日不同 當(dāng)事人名稱準(zhǔn)確的法定名稱法律地位或者法律形式注冊地址或者主要營業(yè)地簽約地點可以省略 4 前言 鑒于條款 鑒于條款的目的 介紹背景情況而不應(yīng)該包括實質(zhì)性條款在鑒于條款中 最好避免出現(xiàn)以下情況 1 冗長的段落 2 規(guī)定具體權(quán)利或義務(wù) 3 對將在具體操作條款中出現(xiàn)的術(shù)語進行定義 如果交易本身并不具有獨特的背景 也許應(yīng)該省掉鑒于條款 5 范例 介紹合同背景的鑒于條款 涉及其他合同 借款人和貸款人訂立日期為2002年9月22日的貸款協(xié)議 貸款協(xié)議 根據(jù)貸款協(xié)議的規(guī)定 簽訂本抵押協(xié)議是貸款人根據(jù)貸款協(xié)議提供資金的先決條件 6 范例 介紹合同背景的鑒于條款 項目 甲方獲得相關(guān)批準(zhǔn) 在中國 省 市和 市之間建設(shè)并運營一條收費公路 合同項目 乙方在收費公路的設(shè)計和建設(shè)方面具有豐富的經(jīng)驗 甲方愿意按照本合同的條款聘請乙方為合同項目提供設(shè)計和工程建服務(wù) 且乙方愿意接受此項聘請 7 中文合同常用鑒于條款 雙方本著平等互利的原則 經(jīng)友好協(xié)商 同意按照相關(guān)法律以及本合同的條款 描述合同標(biāo)的 甲方是一家持有執(zhí)照的中國基礎(chǔ)電信網(wǎng)絡(luò)運營商乙方是一家網(wǎng)絡(luò)設(shè)備供應(yīng)商乙方將確保其提供的所有設(shè)備不存在缺欠并且將符合甲方的所有運營要求 8 定義條款 定義條款的主要作用是對合同中多次處向的重要或復(fù)雜名詞 例如主體 標(biāo)的物 重要的法律文件 法律事實等詞語進行定義 定義條款的位置通常緊接前言部分 但有時也放在合同的尾部 具體情況根據(jù)合同的結(jié)構(gòu)和起草律師的風(fēng)格來決定 9 定義 病例 前后不一致 合同設(shè)備 指附件一所列的硬件設(shè)備和軟件設(shè)備 3 3乙方應(yīng)按照項目執(zhí)行時間表將項目所需的設(shè)備交付給甲方 循環(huán)定義 性能標(biāo)準(zhǔn) 指在性能測試中所采用的標(biāo)準(zhǔn) 性能測試 指依照性能標(biāo)準(zhǔn)對合同設(shè)備的性能進行的測試 10 病例2 定義中規(guī)定的具體權(quán)利義務(wù) 延期付款利率 指對買方未支付到期貨款金額的部分收取的每月1 0 的利息 如果買方拖欠貨款時間超過90日 則利率將增至每月1 5 計息期間為到期日至所有款項全額付清之日 不必要的定義 日歷日 指公歷年度的任何一日 第三方 指本合同一方以外的任何一方 11 范例 除非本協(xié)議另有規(guī)定 否則下述用語的含義如下 協(xié)議 是指本協(xié)議 出售方 是指 公司 即本協(xié)議甲方 購買方 是指 公司 即本協(xié)議乙方 關(guān)聯(lián)方 是指就本協(xié)議任何一方而言 該方控制的 受其控制的或與其共同受控制于第三方的任何其他實體 控制 是指就任何一方而言 因享有表決權(quán)或通過協(xié)議或其他方式而擁有直接或間接地主導(dǎo)或促使主導(dǎo)該方管理 政策或行動的權(quán)力 12 定義條款 最佳做法 為便于查詢 應(yīng)盡量將所有定義的術(shù)語放在同一章內(nèi) 定義條款可作為合同的第一章或者作為附錄附于合同正文之后 有時 但不是一成不變 經(jīng)過定義的術(shù)語英文為大寫字母開頭 中文可以使下劃線或者放在方括弧內(nèi) 總的原則是前后一致 定義條款中不要包含涉及雙方具體權(quán)利義務(wù)的規(guī)定 要避免循環(huán)定義 如果 通常含義 足以表達某一詞語的意思 就無需定義 經(jīng)過定義的術(shù)語在合同中要通篇含義一致 13 具體操作條款 合同的心臟 當(dāng)事人的權(quán)利 不受超出當(dāng)事人控制之外因素的影響確保要求對方履行義務(wù)時不會遇到障礙對方應(yīng)在明確的期限內(nèi)履行義務(wù)如果對方未履行義務(wù) 當(dāng)事人應(yīng)可采取明確的救濟措施 14 清除障礙 填補漏洞 假設(shè)己方客戶的權(quán)利是經(jīng)過一個管道 通過對方履行義務(wù)流到客戶這邊 同時己方客戶要履行的義務(wù)通過另一個管道流到對方當(dāng)事人一邊 可以將律師比喻成軟件工程師 起草合同就如同設(shè)計軟件程序 當(dāng)事人發(fā)出某一特定指令 通過運行該程序就可保證他得到某一特定結(jié)果 15 具體操作條款 合同的心臟 當(dāng)事人的義務(wù)不應(yīng)該承擔(dān)無確定范圍的履約義務(wù)或責(zé)任當(dāng)事人是否履行義務(wù)應(yīng)有合理的評價標(biāo)準(zhǔn)為當(dāng)事人規(guī)定的義務(wù)必須是當(dāng)事人有能力履行的合同中不應(yīng)有苛刻的懲罰性條款 16 具體操作條款 預(yù)防將來可能發(fā)生的問題 確保交易程序的可行性 按照合同條款實施一項假設(shè)的交易 以找出影響交易的障礙 考慮如何有效控制第三方的行為 預(yù)料可能出現(xiàn)的問題 要考慮實施每一步驟之后如何實施隨后的二到三項步驟 對 可能發(fā)生的重大問題 做出假設(shè) 并且涉及處理方案 確保具體操作條款和通用條款之間不脫節(jié)并且不沖突 17 示例解決方案 買方在貨物交付并驗收后付款 但合同并沒有確定付款時間以及驗收標(biāo)準(zhǔn) 預(yù)付款 賣方出具 預(yù)付款保函 裝運前賣方有驗貨權(quán) 以信用證方式支付到貨款 如果貨物不符合事先商定的客觀標(biāo)準(zhǔn) 買方有權(quán)退貨 18 示例解決方案 甲方授予乙方在某一區(qū)域經(jīng)銷其產(chǎn)品的獨家經(jīng)銷權(quán) 經(jīng)銷協(xié)議的期限為5年 協(xié)議中沒有設(shè)定其他條件 為乙方設(shè)定客觀的最低銷售指標(biāo) 如果乙方未能完成最低銷售指標(biāo) 則甲方可取消乙方的獨家經(jīng)銷權(quán)或終止協(xié)議 19 先決條件 只有在特定的條件成就后 合同 或合同下相關(guān)義務(wù) 才生效 例如 合同經(jīng)政府審批或登記 政府對項目予以批準(zhǔn) 成立相應(yīng)的實體 等等 商務(wù)條件 銀行同意發(fā)放貸款 出售其他資產(chǎn)等 向?qū)Ψ浇桓洞_認(rèn)性文件 等 20 設(shè)定先決條件需要考慮的因素 應(yīng)該由哪一方負(fù)責(zé)促使條件的成就 盡最大努力 相對于 合理的商業(yè)努力 先決條件應(yīng)該在什么時候成就 先決條件的放棄 先決條件成就或放棄的后果 21 陳述和擔(dān)保 在合同中由一方對那些其所掌握的 對方無法掌握或很難掌握的相關(guān)信息做出陳述 同時向?qū)Ψ綋?dān)保陳述屬實 陳述和擔(dān)保對相對方的意義在于 相對方之所以同意簽署并實施合同 是基于陳述方對某些事實作出了陳述和擔(dān)保 22 陳述和擔(dān)保 乙方知悉而對方不易核實的事實陳述 該方簽約人是否獲得授權(quán) 該方是否有其他的債務(wù) 等等某些陳述事項可以通過正式法律意見書確認(rèn) 23 通用條款 轉(zhuǎn)讓條款分包條款不可抗力保密條款違約條款提前終止合同 24 違約條款 違約性質(zhì) 輕微 重大 根本違約方補救的權(quán)利 未履行付款義務(wù) 不給該方補救期限或者給予較短的補救期限 其他 從發(fā)出違約通知之日開始10 90天 違約無法補救怎么辦 就終止合同的通知而言 應(yīng)該避免重復(fù)計算期間 25 損害賠償 違約金 排除某些性質(zhì)的損害賠償責(zé)任 就損害賠償金設(shè)定上限 26 根本違約 根本違約的概念適用于以下情形 違約行為發(fā)生之后不存在切實可行的救濟方法 如果給違約方一個寬限期 己方當(dāng)事人的損失可能會進一步擴大 因而此時最好的方法是判定對方 根本違約 非違約方無需給對方任何寬限期限就可以立即終止合同 在合同中引入 根本違約 概念的最主要目的是 一旦違約方出現(xiàn)了某些被認(rèn)為時根本違約的情形 非違約方馬上可以行使終止合同的權(quán)利 而不需要事先發(fā)出違約通知或者發(fā)出延期生效的合同終止通知 27 對于其他類型的違約行為 應(yīng)當(dāng)設(shè)定一個供違約方予以補救的寬限期見 如果違約方未能在該期間予以糾正 那么非違約方就有權(quán)終止合同 寬限期間的長短 一般取決于對方的履約對己方當(dāng)事人的重要性等因素 如果對方的違約行為是不按時足額履行付款義務(wù) 那么再給予對方一個很長的寬限期只能有助于對方拖延付款 因而 此時應(yīng)將補救期限設(shè)定得非常短 使對方有及時付款的壓力 28 損害賠償金額 如果要在合同中設(shè)定賠償金額的上限 根據(jù)合同自由原則 允許當(dāng)事人就賠償上限通過協(xié)商達成一致 但在合同起草和談判的過程中 可能還要就其他問題進行協(xié)調(diào) 關(guān)于違約金額的上限 有時需要考慮其他的問題 如果雙方簽訂一個長期的銷售合同或服務(wù)合同 每銷售一批貨物或提供一次服務(wù)都支付一筆價款 而在合同存續(xù)期間有若干次這樣的交易就要考慮損害賠償金的上限是按照征管合同期間的交易總金額計算 還是只按照某一個具體的交易所涉及的金額計算 29 損害賠償金與違約金 違約金通常在遲延履行或履行不符合合同約定時適用 通常規(guī)定如果一方未按時交貨或者完工 那么從約定滿之日起根據(jù)違約金的計算公式按日或按星期加以計算 但可以設(shè)定一個違約金上限 賠償金額的上限 是一方在被確認(rèn) 無論通過仲裁還是訴訟 違約后應(yīng)支付給對方的最高損害賠償金額 無論該違約給對方造成的實際損失有多大 30 違約金和損害賠償金最重要的區(qū)別 違約金是一種合同約定的金額 一旦出現(xiàn)沒有按期完工或者交貨的情形 遲延履行方就有義務(wù)支付違約金 而要獲得損害賠償 守約方必須證明自己因為對方違約而遭受了損失以及損失的具體金額 31 提前終止合同 無需理由就可以終止 由當(dāng)事人自行決定 可能有終止合同賠償金 在發(fā)出通知后生效 有正當(dāng)理由終止合同 如果違約行為未在不久期內(nèi)得到補救 如果在延期履約違約金達到上限后仍然沒有全面履行其義務(wù) 對方資不抵債 32 合同條款 乙方逾期付款的違約責(zé)任按照逾期時間分別處理 逾期在10日之內(nèi) 自合同規(guī)定的應(yīng)付款期限之第二天起至實際金額支付應(yīng)付款之日止 乙方按日向甲方支付逾期應(yīng)付款萬分之貳的違約金 合同繼續(xù)履行 逾期超過30日后 甲方有權(quán)解除合同 甲方解除合同的 乙方按累計應(yīng)付款的5 向甲方支付違約金 乙方愿意繼續(xù)履行合同的 經(jīng)甲方同意 合同繼續(xù)履行 自合同規(guī)定的應(yīng)付款期限第二天起至實際全額支付應(yīng)付款之日止 乙方按日向A開發(fā)商支付逾期應(yīng)付款萬分之叁的違約金 33 逾期交房的違約責(zé)任按照逾期時間分別處理 如果逾期不超過60日 自購房合同規(guī)定的最后交付期限的第二天起至實際交付之日止 被申請人應(yīng)當(dāng)按日向申請人支付已交付房價款萬分之二的違約金 購房合同繼續(xù)履行 如果逾期超過60天 申請人有權(quán)解除合同 申請人要求繼續(xù)履行合同的 合同繼續(xù)履行 自合同規(guī)定的最后交付期限的第二天起至實際交付之日為止 被申請人按日向申請人支付已交付房價款萬分之二的違約金 34 借款合同 甲方發(fā)生其