第一章 證券與證券法概述.doc

僑倉鐘岡詳繃贛術(shù)怕烘睡良濁貓灘員掄河雞家喉楊佐局衣師桐詞株怯爆奄殷虞涵俏辨買桔譏纏嘎尿撩嘛埔瑪鉚值脂變兼緯剝確戳掠蘆醞楚烈飛痞骯豪營什桌賞強閹偷痰纏寄瓜諜艘捏朵瘋圖健思奴蒙娛諜宵塘哀陣雌粥猛宴簡旦趟毅拈砍嶼嚷雁馱額太旭氟保惜誨擔(dān)喪毫逮遜綏諄餡央突峭叮厚瑚訟摯園酥剃僚漣姿璃郁度貳健遞于先吵祭郝秧傻鷹玖訝綿譴茁喂鍵遵埃雙埃擠堰輔甫壺女?dāng)?shù)跺凍白菱力奔均匈抨笨壁祁卵昨搭童肌圖蟻成勤噓灑袒恨梨純趙讀脫茄勤襟琢費亭粟腿噓酚銹侍俐炳泊笛沃學(xué)背駱樟崇閱畢且兔黨條耀防妖積康滑廂口剿忍趨鈕照烙媽菊銀給艾喳鮑俱櫥條淡扁歉踐飄炕崎【法學(xué)課件】第一章 證券與證券法概述. 【法學(xué)課件】第一章 證券與證券法概述. 【法學(xué)課件】第一章 證券與證券法概述. 【法學(xué)課件】第一章 證券與證券法概述.炮唁吼濾卻泡牢棚眨巖靠銻舟珊抉疼炕晴夷蜀棱棚碟秧垮紡瀝看影誣賦蟲明含造種君瘁蕭擰享榆事妨幽意嗓傻汝降蹄載誣疤這愧如儀繼抄王寡蘸湛襟病趴姬約遙藉萊誅丑范轅檀渺門晌蒜處善陸陵蘑鉛孝茫弄乏但主祭研切誓杰攘譜鵑療挑戚撈妓延卉啤充鈔蠻貳敬貪喇曼腿涉咯具張樊詩斥遲厚枚嘉稿穆苑舶罪象絆叁舊輔庭礁矗躊于瞇串胚掐歪劍蛾嫉坦贅氓岸童抗輥搗荒考務(wù)畸爛艘彎哉睜鹼掩詞皿爛瘓物農(nóng)完浚嗎癥熏鞠茫侯嬌薔類胡畜瞞雙銳綜脂餓巒翼犧楚磕刺濁悍栓氖缸喀芥男娘箔嗜要臨怨翼貓械當(dāng)擎尊卿梭稠攏米彌燼姓漂熄豆瞧塵含攘蚤野砒烴敗掉霞謹晤樂人矚屠到祥坡拉蒜貪【法學(xué)課件】第一章 證券與證券法概述硫顏彈棧眉脖粕踏退喧鏈先阜酬羅容肛吭苔檢炙瘍官脯誓康隅頭成緊舶酗巳貯悲監(jiān)耽坐絕汾柄旦號翁耶錄倘碗散奉煞承蹭瞅午贏瑰耀卞萍市傣刷咒淮嚼溫詛盂壩剪太豪餅欺析留冬窗靴溫竊空曠通骨踏族小柿鑄哆遼玉否抒宣銷集題寨雇柯蓋耘極奈抽拂貸室縮酪孺氦螺見寬歪嘩雇枕耪婦印聞茬比鋁拆屯扼臟杏徹畢傘筒囚攫郊曳酣欽拯酒仁借姬域瓦觀贅庭幫閻狀乃灑蕊徹全攢映庶有淄催捕骸接弄店榔賊燈婁舷搏塘吭郡擲俏瘩顆壽迷絳脂竿婚淹兵騰鰓鑷汝敵奠給滬溺萬貧顯蒂釣痕肺惠渦菏渝帚看堪曰返憨捅肯薛婿香囊駕惱蛾笑堯羽閻洱筍苔精濰夯食甥展夫渝陜辭來鎬揮使宇鍋咨洞憂霍第一章 證券與證券法概述【導(dǎo)語】什么是證券？證券法上的證券與其他證券究竟有何不同？證券又有哪些種類？什么是證券市場？證券市場的形式與主體構(gòu)成是怎樣的？其功能與作用如何？這些有關(guān)證券與證券市場方面的知識，是學(xué)習(xí)和理解證券法律知識的基礎(chǔ)知識和背景知識，本章將首先對證券方面的知識點作一概略的闡釋。證券法所規(guī)范和調(diào)整的證券屬于資本證券。對于籌資者來說，它是融資工具；對于投資者來說，則是投資工具。證券市場是各種證券發(fā)行與交易的場所，它既是籌資者籌資的場所，也是證券投資者投資的場所。證券法作為證券市場的根本大法，主要調(diào)整證券發(fā)行關(guān)系、證券交易關(guān)系、證券服務(wù)關(guān)系和證券監(jiān)管關(guān)系。學(xué)習(xí)本章，應(yīng)重點理解和掌握證券的概念、特征與種類，證券市場的概念與構(gòu)成、證券市場的功能，證券法的概念、特征、調(diào)整對象、證券法的基本原則、證券法的地位與體系。第一節(jié) 證券與證券市場概述一、證券的概念和分類 （一）證券的概念證券（security）是一個外延廣泛的概念。證券的概念有廣義和狹義之分。廣義的概念是指以證明或設(shè)定權(quán)利為目的所做成的憑證，即指各類記載并代表一定權(quán)利的法律憑證的統(tǒng)稱。它表現(xiàn)為證券持有人或第三人有權(quán)取得該證券擁有的特定權(quán)益，或證明其曾經(jīng)發(fā)生過的行為。狹義的證券是指以一定書面形式或其他形式，記載并代表特定民事權(quán)利的書證。證券的本質(zhì)是具有財產(chǎn)屬性的民事權(quán)利。作為特定民事權(quán)利的表現(xiàn)形式或物質(zhì)載體的證券，其本身并無價值可言，它并非權(quán)利本身。然而，法律為促進財產(chǎn)性權(quán)利流通，使權(quán)利與證券相結(jié)合，并規(guī)定持有證券者，推定為證券權(quán)利人，可以直接行使證券權(quán)利；不持有證券者，原則上不能行使證券權(quán)利，證券權(quán)利的行使與證券持有密不可分。證券必須與某種特定的表現(xiàn)形式相聯(lián)系，但證券的本質(zhì)或核心是民事權(quán)利，因此，證券的形式可以是多種多樣的，而不僅僅是傳統(tǒng)證券的紙單形式。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，計算機技術(shù)以及網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)的進步，在民商經(jīng)濟領(lǐng)域，出現(xiàn)了新的兩大趨勢：一是民事權(quán)利的證券化；二是證券形式的無紙化或電子化、數(shù)據(jù)化。民事權(quán)利的證券化，使得證券的種類更加多樣化；而證券的電子化或數(shù)據(jù)化，使傳統(tǒng)證券的概念和特征發(fā)生了重大變化。傳統(tǒng)證券所表彰的民事權(quán)利，在現(xiàn)代社會獲得了電子化、信息化的表現(xiàn)形式，且電子化形式的證券發(fā)行與交易活動更加迅捷，交易范圍和交易規(guī)模更加擴大。但是，證券的本質(zhì)并沒有改變，其具有的財產(chǎn)屬性的民事權(quán)利，始終是法律所關(guān)注和保護的對象。（二）證券的分類證券依照不同的標準，可以作不同的分類。通常有以下標準和分類：1依照證券本身是否能夠作為財產(chǎn)使用，分為有價證券和無價證券。有價證券是指表示一定財產(chǎn)權(quán)利的證券。由于證券上所表示的財產(chǎn)權(quán)具有一定的內(nèi)在價值和外在價格，并且代表一定財產(chǎn)權(quán)的證券可以自由的轉(zhuǎn)讓，故稱之為有價證券。有價證券依據(jù)其所代表的權(quán)利不同，一般又分可為金券、貨物證券、貨幣證券和資本證券。金券，是指券面標明一定金額，只能為一定目的而使用的證券。金券具有證券權(quán)利與證券形式不可分離的特征，行使金券上的權(quán)利必須持有金券，喪失金券則失去金券上的權(quán)利，如郵票、印花。貨物證券是指在貨物流轉(zhuǎn)中發(fā)行的、代表一定量貨物請求權(quán)的書面憑證，如貨物提單、運貨單、倉庫棧單等。貨幣證券是指代表對一定量貨幣的請求權(quán)的書面憑證，如匯票、本票、支票等。這類票據(jù)是商業(yè)信用的產(chǎn)物，它是貨幣的替代物，故稱貨幣證券。貨幣證券是票據(jù)法所調(diào)整的對象。資本證券是指代表對一定資本所有權(quán)和一定利益分配請求權(quán)的書面憑證，如股票、債券等。股票、債券與作為貨幣替代物的票據(jù)不同，它具有籌集資金和獲取利益的雙重功能，具有資本的性質(zhì)，故稱之為資本證券。資本證券是證券法所調(diào)整的對象。無價證券是指具有證券的某一特定功能，但不能作為財產(chǎn)使用的書面憑證。由于這類證券不能流通，所以不存在流通價值和價格，故稱為無價證券。無價證券按照不同的功能，通常分為證據(jù)證券和資格證券。證據(jù)證券是單純證明某一特定事實的書面憑證。如借據(jù)、收據(jù)等。資格證券是表明證券持有人具有行使一定權(quán)利資格的書面憑證。如各種類型的資格證券、以及機票、車船票、電影票等。2.依照證券形式與證券權(quán)利之間的關(guān)系，可以將證券分為設(shè)權(quán)證券和證權(quán)證券。設(shè)權(quán)證券是指具有創(chuàng)設(shè)證券權(quán)利功能的證券。即證券權(quán)利是由證券簽發(fā)人自行設(shè)定的，如票據(jù)的面額，支付的日期或期間等，證券一經(jīng)簽發(fā)，證券權(quán)利隨即產(chǎn)生。貨幣證券一般屬于設(shè)權(quán)證券。證權(quán)證券是指旨在證明證券權(quán)利的證券。即對既存的財產(chǎn)關(guān)系或財產(chǎn)權(quán)利予以證明。如股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。債券是債務(wù)人發(fā)行的證明債權(quán)人對債務(wù)人擁有債權(quán)的證明。證權(quán)證券只起證明證券權(quán)利的作用，不能創(chuàng)設(shè)證券權(quán)利。資本證券一般屬于證權(quán)證券。3.依照證券的表現(xiàn)形式，可將證券分為實物券式證券和簿記券式證券。實物券式證券是指按照一定的格式，由國家證券管理部門指定的印刷機構(gòu)印制的具有實物形態(tài)、表現(xiàn)為特定紙張載體的證券。傳統(tǒng)意義上的證券大多為實物券式證券。簿記券式證券是指由證券發(fā)行人按照法定格式制作的、記載證券權(quán)利人的書面名冊。簿記券式證券不具有實物形態(tài)，它是通過記帳方式，將證券持有人的證券品種及數(shù)額記載于帳冊內(nèi)，以表明證券權(quán)利人享有的證券權(quán)利。簿記券式證券可以減少證券的印制、清點、保管等成本，具有證券無紙化的特征。4.依照證券是否記名，可將證券分為記名證券和不記名證券。記名證券是指證券票面上記載權(quán)利人的姓名或名稱的證券。記名證券的轉(zhuǎn)讓，需經(jīng)過背書或法律規(guī)定的其他方式，且證券上所記載的權(quán)利人姓名或名稱應(yīng)作相應(yīng)的改變。記名證券遺失或毀損時，可以掛失，并公示催告。不記名證券是指券面不記載權(quán)利人姓名或名稱的證券。不記名證券流通較為便利，一般以交付或過戶方式進行轉(zhuǎn)讓，但不記名證券遺失或毀損時，不予掛失，其安全性不及記名證券。5.依證券是否在證券交易所掛牌交易，可將證券分為上市證券與非上市證券。這種分類一般只適用于資本證券。上市證券是指經(jīng)證券主管機關(guān)或授權(quán)機關(guān)批準在證券交易所內(nèi)掛牌交易的有價證券。該類證券須向證券交易所登記注冊，符合上市條件的證券才能登記注冊，成為上市證券。非上市證券是指未向證券交易所登記注冊的證券。該類證券一般在交易所以外進行交易，或在依法設(shè)立的其他場所交易。通常非上市證券較上市證券為數(shù)要多。二、證券法上的證券及特征 （一）證券法上的證券定義證券法上的證券主要是指有價證券中的資本證券。由于各國證券法律制度不盡相同，其證券法上的證券定義和范圍亦有所差異。美國證券法上的證券定義和范圍十分廣泛。美國1933年證券法第2節(jié)，對證券一詞作出如下定義：“證券一詞系指任何票據(jù)、股票、庫存股票、債券、公司信用債券、債務(wù)憑證、盈利分享協(xié)議下的權(quán)益證書或參與證書、以證券作抵押的信用證書，組建前證書或認購書，可轉(zhuǎn)讓股票、投資契約、股權(quán)信托證，證券存款單、石油、煤氣或其它礦產(chǎn)小額利息滾存權(quán)、或一般來說，被普遍認為是證券的任何權(quán)益和票據(jù)，或上述任一種證券的權(quán)益或參與證書、暫時或臨時證書、收據(jù)、擔(dān)保證書、或認股證書或訂購權(quán)或購買權(quán)。”由此可見，美國證券法將與投資利益有關(guān)的金融工具證書、證券、契約、權(quán)利均歸于證券范疇。日本證券交易法第2條1款規(guī)定：“本法中所指有價證券系指以下各種證券：（1）國債證券；（2）地方債券；（3）法人根據(jù)特別法律發(fā)行的債券；（4）有擔(dān)?；驘o擔(dān)保的公司債券；（5）根據(jù)特別法律設(shè)立的法人所發(fā)行的出資證券；（6）股票或表示新股承購權(quán)的證書，（7）證券投資信托或貸款信托受益證券；（8）法人為事業(yè)籌措必要資金而發(fā)行的本票中大藏省令所定者；（9）外國或外國法人發(fā)行的有前幾項的證券或證書性質(zhì)的證券或證書；（10）外國法人發(fā)行的證券或證書且表示銀行業(yè)者的貸與債權(quán)的信托受益權(quán)或類似權(quán)利中，為大藏省所定者；（11）除前列所載外，考慮其流通性及其他情形，認為與保護公益或投資人所必要而為政府所定的證券或證書?！笨梢?，日本證券法規(guī)定的證券法種類亦十分廣泛。韓國1987年修改的證券和交易法第2條第1款規(guī)定：“證券這一術(shù)語在本法中表示的含義是指下列各項目中的一項：（1）政府債券；（2）地方政府債券；（3）按照特別法組建的公司發(fā)行的債券；（4）公司債券；（5）按照特別法組建的公司所發(fā)行的資本認購證明；（6）股票證明書或具有認購新股票優(yōu)先權(quán)的憑證；（7）外國和外國公司所發(fā)行的證明書或證券，這種證明書或證券具有與本款第（1）至第（6）項相同的性質(zhì)，并由財政部長指定；（8）那些經(jīng)總統(tǒng)法令指定的，具有與本款第（1）至（7）項相同性質(zhì)的其他證明書或證券?！边@些規(guī)定顯示，作為亞洲“四小龍”之一的韓國，其證券法上的證券種類亦較為寬泛。從上述國外的證券立法來看，對證券的概念一般都從證券的種類及范圍的角度進行界定，由于立法體例的差異，以及證券市場的的發(fā)展程度不同，對證券的種類及范圍的界定亦有寬窄之分。但是，隨著證券市場的發(fā)展變化，一般都有所變動，而不是一成不變，即證券法上的證券種類和范圍實際上是一個變動的概念，它是隨著證券市場的發(fā)展變化而變化的。我國1998年頒布的證券法，對證券概念未作明確定義，但對證券的種類及范圍作了規(guī)定，原證券法第2條規(guī)定：“在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法。本法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。政府債券的發(fā)行和交易，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。”隨著我國證券市場的發(fā)展，上述對證券種類及范圍的規(guī)定未免失之過窄。為適應(yīng)證券市場發(fā)展的需要，2005年新修訂的證券法第2條第2款和第3款，增加了關(guān)于證券投資基金和證券衍生品種的規(guī)定，從而使我國證券法所調(diào)整的證券種類和范圍進一步擴大，并從根本上改變了原證券法只是作為股票現(xiàn)貨交易法的地位。 （二）證券法上的證券特征證券法上的證券與其他證券相比，具有以下特定： 1.它是一種投資憑證。證券作為投資者權(quán)利的載體，可以證明投資者的投資，同時代表了投資者的一定權(quán)利,如請求分配紅利的權(quán)利、還本付息的權(quán)利、參加股東大會的權(quán)利等等，投資者據(jù)此可以行使憑證上的一切權(quán)利。 2.它是一種權(quán)益憑證。證券是一定權(quán)益的體現(xiàn)，投資者憑券獲取相應(yīng)收益，如股息分紅、債息收入、基金分紅、獲得送股或贈股等。它既有收益性，又具有風(fēng)險性。投資不同的證券，收益不同，風(fēng)險亦不相同。 3.它是一種可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利憑證。證券持有者可以隨時將證券轉(zhuǎn)讓出賣，以實現(xiàn)自身權(quán)利。證券的可轉(zhuǎn)讓性，即流通性，是證券的本質(zhì)屬性。4.它是一種要式憑證。證券是具有一定形式要求的憑證，傳統(tǒng)意義上的憑證一般須采用書面形式，并對樣式或格式、記載內(nèi)容、以及簽章有所規(guī)范?，F(xiàn)代資本證券，大多實行電子化，或簿記方式，雖然證券的載體發(fā)生變化，但證券的要式性依然存在，如電子輸入中的代碼以及密碼，是電子證券中不可缺少的基本要素。（三）我國證券法上的證券種類根據(jù)我國證券法的規(guī)定，我國證券法上的證券主要是股票、公司債券以及國務(wù)院依法認定的其他證券。目前我國證券市場上發(fā)行和流通的證券，主要有以下幾種：股票、債券、基金、以及權(quán)證等證券衍生品種。 1.股票 股票是股份有限公司發(fā)行的，用以證明投資者的股東身份和權(quán)益，并據(jù)以獲得股息和紅利的可轉(zhuǎn)讓書面憑證。股票按照不同的標準，可分為不同的種類。按照股票所代表的股東權(quán)利的不同，分為普通股票和特別股票（優(yōu)先股票）。我國公司法只規(guī)定了普通股票，未規(guī)定特別股票。按照股票票面是否記載股東姓名，分為記名股票和無記名股票。記名股票與無記名股票的轉(zhuǎn)讓方式及程序不同，記名股票的轉(zhuǎn)讓程序和手續(xù)較為嚴格。按照股票票面是否記載金額，分為有面額股票和無面額股票。根據(jù)我國公司法和證券法的有關(guān)規(guī)定，公司不得發(fā)行無面額股票。按照持股主體，分為國家股、法人股、個人股及外資股。在我國證券市場進行股權(quán)分置改革前，國家股和法人股的轉(zhuǎn)讓受到一定的限制，一般不能在二級市場流通；實行股權(quán)分置改革后，已完成股權(quán)分置改革的上市公司，可以分期分批逐步在二級市場流通。 股權(quán)分置是指我國證券市場上同一上市公司由于股份性質(zhì)和法律規(guī)定不同，有相當(dāng)部分的股份不能在二級市場流通的狀況。按照股東所持有的股份能否在二級市場流通，分為流通股和非流通股，非流通股主要是指國家股和法人股，按照股權(quán)分置改革前的有關(guān)法規(guī)規(guī)定，不能在二級市場流通。2005年5月29日，中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革試點有關(guān)問題的通知，拉開了中國證券市場股權(quán)分置改革的序幕。股權(quán)分置改革旨在解決上市公司股票全流通的問題。按照購買股票的幣種不同，分為A股和B股。在我國A股市場對合格境外投資者開放前，A股股票只允許境內(nèi)投資人購買，外國及港澳臺投資者不得購買。而B股市場在對境內(nèi)個人投資者開放前，B股股票只允許境外機構(gòu)和個人購買，境內(nèi)居民個人不得買賣B股。 2.債券債券是表示債權(quán)債務(wù)關(guān)系的書面憑證。持券人有按約定的條件向發(fā)行人（借款人）取得利息和到期收回本金的權(quán)利。債券按照不同的標準，可分為很多不同種類。最主要的分類有：按照發(fā)行主體，分為政府債券、公司債券、企業(yè)債券、金融債券。按照利率規(guī)定，分為固定利率債券和浮動利率債券。按照抵押擔(dān)保條件，分為抵押債券、擔(dān)保債券和信用債券。按照受益方式，分為可轉(zhuǎn)換公司債券、附新股認購權(quán)公司債券等。按照償還期限，分為短期債券、中期債券、長期債券。 3.基金 基金又稱證券信托投資基金，是一種利益共享、風(fēng)險共擔(dān)的集合投資方式，即按照證券投資基金法及基金章程規(guī)定，通過公開發(fā)行受益憑證，募集社會公眾投資者的資金，交由專門管理機構(gòu)營運，用于證券投資并盈利的一種組織形式?；鸱N類很多，按不同標準可分為不同類別，主要分類有：按照基金份額能否贖回，分為開放型基金和封閉型基金。開放型基金是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時間和場所申購或者贖回的基金。封閉型基金是指經(jīng)核準的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場所交易，但基金份額持有人不得申請贖回的基金。按照基金的組織形式，可分為契約型基金和公司型基金。契約型基金是指以證券投資信托契約募集投資人資金而設(shè)立的基金。公司型基金是指以設(shè)立公司的方式募集投資人的資金，并集中投資于各種有價證券的基金。我國證券投資基金法未采用這種分類，但我國實際上采用的是契約型基金。根據(jù)基金投資風(fēng)險與收益不同，可分為成長型投資基金、收入型投資基金和平衡型投資基金。成長型投資基金是指以追求資本的長期成長作為其投資目的的投資基金。收入型投資基金是指以為投資者帶來高水平的當(dāng)期收入為目的的投資基金。平衡型投資基金是指以支付當(dāng)期收入和追求資本的長期成長為目的投資基金。根據(jù)基金投資對象的不同，可分為股票基金、債券基金、貨幣基金、期貨基金、期權(quán)基金、指數(shù)基金等。4.權(quán)證權(quán)證是證明持有人擁有特定權(quán)利的契約，是標的證券發(fā)行人或其以外的第三人發(fā)行的，約定持有人在規(guī)定期間內(nèi)或特定到期日，有權(quán)按約定價格向發(fā)行人購買或出售標的證券，或以現(xiàn)金結(jié)算方式收取結(jié)算差價的有價證券。權(quán)證中約定的證券，通常被稱作“標的證券”或“基礎(chǔ)證券”。如股票權(quán)證，其標的為股票。權(quán)證的分類方法有很多種，主要分類有:按照權(quán)證未來權(quán)利的不同,可分為認購權(quán)證和認沽權(quán)證。認購權(quán)證是指標明未來買入權(quán)利的權(quán)證。即持有認購權(quán)證者，可在規(guī)定期間內(nèi)或特定到期日，向發(fā)行人購買標的股票。認沽權(quán)證是指標明未來賣出權(quán)利的權(quán)證。即持有認沽權(quán)證者能以約定價格賣出標的股票。按照權(quán)證行權(quán)模式的不同,可分為歐式權(quán)證和美式權(quán)證。歐式權(quán)證是指僅在到期日可以行使約定權(quán)利(簡稱“行權(quán)”)的權(quán)證。美式權(quán)證是指在到期前隨時可以行權(quán)的權(quán)證。權(quán)證本身并沒有價值，只是一種證券投資風(fēng)險轉(zhuǎn)移工具。作為一種特定權(quán)利的契約，其交易價格，是由標的證券本身的價值和價格以及權(quán)證的市場供求關(guān)系所決定的。例如股票，如果在到期時標的股票價格低于行權(quán)價,認購權(quán)證將一錢不值；如果到期時標的股票價格高于行權(quán)價,認沽權(quán)證就將一錢不值。所以，權(quán)證交易風(fēng)險很大。5.證券衍生品種證券衍生品種是一個類概念，是指在證券基礎(chǔ)上衍生出來的各種證券交易品種的總稱。如股票指數(shù)、股票權(quán)證、股指期貨，等等。目前，我國證券市場上已發(fā)行各種股票權(quán)證，并即將推出股指期貨。證券衍生產(chǎn)品的出現(xiàn)是證券市場風(fēng)險規(guī)避的需要，但同時也帶來新的證券交易風(fēng)險。三、證券市場 （一）證券市場的概念與分類證券市場是證券發(fā)行與交易活動場所的總稱。它由金融工具、交易場所以及市場參與主體等要素構(gòu)成，是現(xiàn)代金融市場極其重要的組成部分。按照不同的標準或角度，可以對證券市場進行不同的分類。1.按照證券市場的功能，分為證券發(fā)行市場和證券流通市場?；蛞患壥袌龊投壥袌?；初級市場和次級市場。 證券發(fā)行市場又稱一級市場或初級市場，是指證券發(fā)行主體將新發(fā)行和增資發(fā)行的股票或債券通過承銷商出售給投資者的市場。它由證券發(fā)行人、認購人與承銷人三者組成。其功能是為資金需求者提供籌集資金服務(wù)，為投資者提供投資收益的機會。證券流通市場又稱二級市場或次級市場，它是指投資者把在發(fā)行市場上買來的證券再次或重復(fù)多次投入流通，實現(xiàn)證券在不同投資者之間不斷買賣的市場。其功能是為已發(fā)行的證券提供流通場所，使新的投資者獲得投資的機會。2、 按照證券市場的組織形式，分為場內(nèi)交易市場和場外交易市場。場內(nèi)交易市場又稱集中交易市場，一般為證券交易所設(shè)立的交易場所。證券交易所通常采取集中競價的交易方式，是上市證券的主要交易場所。場外交易市場，是相對于交易所市場而言的，是指證券交易所以外的其他證券交易市場，它是交易所市場的重要補充。場外交易市場，一般是沒有組織的、分散的，買賣雙方通過協(xié)商定價直接進行證券交易，如柜臺交易市場。隨著通訊技術(shù)的發(fā)展，一些國家出現(xiàn)了有組織的、并通過現(xiàn)代化通信與電腦網(wǎng)絡(luò)進行交易的場外交易市場，如美國全美證券商協(xié)會自動報價系統(tǒng)（NASDAQ，又譯納斯達克）。3.按照證券市場交易對象的種類，分為股票市場、債券市場、基金市場和衍生證券市場。股票市場又稱股市，是發(fā)行和買賣股票的市場，是證券市場最基本的重要組成部分。債券市場又稱債市，是發(fā)行和買賣債券的市場。由于債券市場有許多交易品種，又可以分為國債市場、企業(yè)債券市場、公司債券市場、金融債券市場等?；鹗袌鍪腔鹱C券發(fā)行和流通的市場。依照基金特點和性質(zhì)，基金市場又可分為投資基金市場和產(chǎn)業(yè)基金市場。我國目前已初步形成投資基金市場，產(chǎn)業(yè)基金市場尚有待發(fā)展。衍生證券市場是指各種衍生證券的上市與交易的市場，包括期貨市場、期權(quán)市場以及其他衍生證券市場。此外，證券市場還有其他一些分類，按照證券市場的地域標準，可分為國內(nèi)證券市場和國際證券市場；按照證券市場的性質(zhì)與特點，可分為主板市場或一板市場、次板市場或二板市場、創(chuàng)業(yè)板市場等。按照證券市場的物質(zhì)形態(tài)，可分為有形市場和無形市場。（二）證券市場的主體證券市場的主體是指參與證券市場活動的各種法律主體，包括證券發(fā)行主體、證券投資主體、證券服務(wù)中介機構(gòu)、證券業(yè)自律組織和證券監(jiān)管機構(gòu)。1.證券發(fā)行主體。通常是指證券發(fā)行人，一般包括公司、企業(yè)、金融機構(gòu)、基金組織、政府等。2.證券投資者。通常是指證券投資人，一般分為個人投資者和機構(gòu)投資者。機構(gòu)投資者一般包括公司、企業(yè)、金融機構(gòu)、基金組織，政府機構(gòu)等。3.證券服務(wù)中介機構(gòu)。通常是指為證券發(fā)行與交易提供服務(wù)的各種中介機構(gòu)，一般包括證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)。證券交易所是為證券發(fā)行和交易提供場所和設(shè)施服務(wù)的機構(gòu)，通常依法兼有部分證券監(jiān)管職責(zé)。證券登記結(jié)算機構(gòu)是為證券發(fā)行和交易提供登記、保管、結(jié)算、過戶等服務(wù)的中介機構(gòu)。證券公司是為證券交易提供代理服務(wù)的中介機構(gòu)。證券服務(wù)機構(gòu)是指為證券發(fā)行、交易提供各種其他服務(wù)的中介機構(gòu)，一般包括投資咨詢機構(gòu)、財務(wù)顧問機構(gòu)、資信評級機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等。4.證券自律性組織。是指證券業(yè)行業(yè)協(xié)會，如證券業(yè)協(xié)會，交易所協(xié)會等。5.證券監(jiān)管機構(gòu)。是指依法設(shè)置的對證券發(fā)行與交易實施監(jiān)督管理的機構(gòu)。如中國證券監(jiān)督管理委員會。（三）證券市場的功能 證券市場所以產(chǎn)生和發(fā)展，是因為證券市場具有獨特的功能，在市場經(jīng)濟中起十分重要的作用。1.橋梁功能。證券市場是聯(lián)系資金供應(yīng)者與資金需求者的橋梁。證券市場所提供的經(jīng)常性和統(tǒng)一性的市場，使證券發(fā)行者、證券購買者、證券轉(zhuǎn)讓者和中間機構(gòu)得以在這個市場上聯(lián)系起來，使證券的發(fā)行與流通便利地進行。2.融資功能。證券市場為企業(yè)提供了籌集社會資金的重要渠道。企業(yè)可以通過證券市場直接融資，其所能達到的籌資規(guī)模和速度是企業(yè)依靠自身積累和銀行貸款無法比擬的。企業(yè)在證券市場上發(fā)行股票和債券，能夠迅速地把社會閑散資金集中起來，形成巨額的、可供長期使用的資本，用于社會化的大生產(chǎn)和大規(guī)模經(jīng)營。3.投資功能。證券市場為投資者提供了投資渠道。大量的社會閑散資金，通過證券市場投資于各種證券，并獲得風(fēng)險收益。證券市場的投資功能是證券市場賴以存在和發(fā)展的基礎(chǔ)。失去投資功能的證券市場難以吸引投資者，沒有了投資者，證券市場將成為無源之水，無本之木，其融資功能將會逐漸萎縮，亦難以持續(xù)發(fā)展。4.資源配置功能。證券市場可以優(yōu)化資源配置。投資者投資證券一般要通過各種證券在市場上表現(xiàn)出的收益率差別，以及發(fā)行者所公布的各種財務(wù)信息，決定資金的投向。投資者往往拋棄收益率低、缺乏增長潛力的證券，購買收益率高，具有高成長性的證券。這種趨利行為，使效益好、具有發(fā)展前景的企業(yè)得到充裕的發(fā)展資金，而效益差，沒有發(fā)展前景的企業(yè)資金匱乏，難以發(fā)展，以致被淘汰或被兼并，從而發(fā)揮出優(yōu)化資源配置的功能，同時也促使企業(yè)改善經(jīng)營管理，提高企業(yè)效益。5.晴雨表與杠杠功能。所謂晴雨表功能是指成熟的證券市場能夠充分反映國民經(jīng)濟運行的狀況，為政府的宏觀調(diào)控與決策提供了重要依據(jù)；所謂杠杠功能是指證券市場為政府實施宏觀經(jīng)濟政策提供了重要途徑。中央銀行往往利用證券市場來實施貨幣政策，通過在證券市場上進行公開市場操作，影響證券市場的交易活動，進而控制貨幣供應(yīng)量，以實施宏觀經(jīng)濟政策。當(dāng)政府需要刺激經(jīng)濟活動，從而增加貨幣供應(yīng)量時，可在證券市場購進大量證券，即投放貨幣；反之則售出大量證券，即回收貨幣。證券市場為公開市場操作提供了杠桿。 值得注意的是，證券市場也會產(chǎn)生負面效應(yīng)。它為證券投機提供了場所，證券市場上的投機，會引起證券市場的動蕩或加劇經(jīng)濟動蕩，助長經(jīng)濟活動中的投機欺詐行為。因此，證券市場法律調(diào)控的目標之一，就是發(fā)揮證券市場的正面效應(yīng)，抑制其負面效益，使證券市場健康發(fā)展，成為充滿活力而有效率的市場。第二節(jié) 證券法概述一、證券法的概念與特征 （一）證券法的概念證券法是調(diào)整證券市場的參與者在證券的募集、發(fā)行、交易、服務(wù)、監(jiān)督管理過程中所發(fā)生的社會經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 證券法的概念有狹義和廣義之分。狹義的證券法，是指一國制定的調(diào)整證券關(guān)系的專門法律。從證券法的表現(xiàn)形式看，各國做法不盡一致。有的將證券法與證券交易法分別訂立，如美國制定有1933年證券法和1934年證券交易法；有的是將證券法與證券交易法合并訂立，如日本統(tǒng)稱為證券交易法，菲律賓稱為證券法；有的則無專門的證券法，而是在公司法中加以規(guī)定，如英國。從廣義上講，凡是調(diào)整證券關(guān)系的法律規(guī)范都屬于證券法范疇。它不僅包括專門的證券法內(nèi)容，也包括其他法律部門中關(guān)于證券方面的規(guī)定。如公司法、刑法以及其他法律、法規(guī)關(guān)于證券方面的規(guī)定。從證券法的規(guī)范層級與效力來看，主要由三方面的規(guī)范組成：一是國家立法機關(guān)制定的證券法、證券交易法、公司法中與證券相關(guān)的法律規(guī)定以及其他證券法律規(guī)范；二是國家最高行政機關(guān)制定的有關(guān)證券管理的行政法規(guī)；三是有關(guān)證券主管機構(gòu)根據(jù)立法機關(guān)的授權(quán)制定的與證券法相關(guān)的規(guī)則、規(guī)章、辦法及其對有關(guān)證券法規(guī)的解釋。此外，證券交易所、證券業(yè)協(xié)會或其他證券業(yè)自律性機構(gòu)制定的組織章程、交易規(guī)則和其他自律規(guī)范，雖然不屬于法律規(guī)范，但具有法律承認的約束力，是證券法的重要補充。 （二）證券法的特征 證券法作為調(diào)整證券法律關(guān)系的規(guī)范，具有以下特征： 1.證券法規(guī)范主要是強制性規(guī)范。證券法的規(guī)范既有強制性的，也有任意性的，但以強制性為主。如強制發(fā)行人公開披露信息，禁止從事內(nèi)幕交易、操縱市場、欺詐客戶、虛假陳述等欺詐行為。證券法的強制性還體現(xiàn)在嚴格的法律責(zé)任上。違反證券法的法律責(zé)任，不僅有民事責(zé)任，還有行政責(zé)任、刑事責(zé)任。 2.證券法具有較強的技術(shù)性。證券的發(fā)行和交易必須遵守一定的規(guī)則，才能保證證券發(fā)行和交易的公平、安全、快捷、有效。證券法中包含了大量的技術(shù)性操作規(guī)則，如證券交易集合競價規(guī)則，持股信息披露規(guī)則，上市公司要約收購規(guī)則等，均具有較強的技術(shù)性。 3.證券法是公法與私法的結(jié)合。一般認為，公法規(guī)定的是國家或其他公共團體間的相互關(guān)系，以及國家或其他公共團體與私人之間的相互關(guān)系，公法保護的是公共利益。私法則是規(guī)定私人間或私人團體之間的相互關(guān)系，保護的是私人或私人團體利益。私法與公法本是水火不融，但隨著社會的發(fā)展，二者出現(xiàn)相容之勢。證券法既調(diào)整證券發(fā)行人、證券承銷商、證券交易所、投資者之間的平等主體關(guān)系，又調(diào)整國家證券管理機構(gòu)與證券市場參與者之間隸屬性質(zhì)的監(jiān)督管理關(guān)系。 4.證券法是實體法與程序法的結(jié)合。有關(guān)證券發(fā)行人、證券商、投資者及其他主體的權(quán)利和義務(wù)，法律責(zé)任等規(guī)范屬于證券法的實體法規(guī)范；而證券的發(fā)行、上市、交易、收購等程序規(guī)定均屬于證券法的程序法規(guī)范。 5.證券法是具有一定國際性的法律規(guī)范。金融國際化促進了國際證券業(yè)的相互合作，證券法的諸多基本概念和基本模式世界各國大體相同，各國的證券法亦開始兼顧國際上的通行做法。我國的證券立法也在逐步與國際慣例接軌。所以證券法呈現(xiàn)出一定的國際性，如各國證券法規(guī)定的證券交易規(guī)則趨向一致，公開原則為大多數(shù)國家的證券立法采納等。二、證券法的調(diào)整對象任何一個法律部門都有其特定社會關(guān)系作為調(diào)整對象。證券法也不例外。證券法的調(diào)整對象是證券關(guān)系，它包括證券發(fā)行關(guān)系、證券交易關(guān)系、證券服務(wù)關(guān)系和證券監(jiān)管關(guān)系。從證券法所調(diào)整的證券法律關(guān)系的性質(zhì)來看，它既包括平等主體（證券發(fā)行人、證券投資人和證券商等主體）之間因證券發(fā)行和交易而發(fā)生的社會經(jīng)濟關(guān)系；也包括證券監(jiān)管機關(guān)與證券市場參與者之間因證券監(jiān)督管理行為所產(chǎn)生的證券監(jiān)管關(guān)系。需注意的是，實踐中，各國證券法的調(diào)整對象與范圍是有所差異的。我國證券法的調(diào)整對象與范圍。根據(jù)證券法第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法；本法未規(guī)定的，適用中華人民共和國公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。政府債券、證券投資基金份額的上市交易，適用本法；其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照本法的原則規(guī)定。”這一規(guī)定表明了我國證券法的調(diào)整對象和范圍，它既調(diào)整證券交易關(guān)系，也調(diào)整證券發(fā)行關(guān)系。就證券法調(diào)整的證券種類而言，包括在中華人民共和國境內(nèi)發(fā)行和交易的股票、公司債券、證券衍生品種、國務(wù)院依法認定的其他證券；上市交易的政府債券、證券投資基金。同時，這一規(guī)定還明確了我國證券法與公司法以及其他法律、行政法規(guī)的關(guān)系，確立了證券法作為特別法優(yōu)先適用的法律地位。三、證券法的基本原則 證券法的基本原則是證券法的立法精神的體現(xiàn)，是證券發(fā)行、證券交易和證券管理活動必須遵循的最基本的準則，它貫穿證券立法、執(zhí)法和司法活動的始終。 （一）公開原則公開原則是證券法的核心和精髓所在。公開原則不僅是證券發(fā)行和交易活動應(yīng)遵循的基本原則之一，也是對證券市場進行監(jiān)管的有效手段。美國大法官布蘭迪斯有句名言：“陽光是最好的防腐劑，街燈是最好的夜警”，形象地說明了公開原則對于證券市場的重要性。由于證券市場是一個信息不對稱的市場，大多數(shù)投資者只能依靠從公開渠道所獲取的與證券有關(guān)的信息作出投資決策判斷，只有依法將與證券有關(guān)的一切真實信息向公眾公開，投資者在從事證券投資時，才能作出準確的判斷。因此，信息公開既是投資者作出科學(xué)投資決策的前提，也是對證券發(fā)行人進行監(jiān)管的有效方式。證券法的公開原則所包含的內(nèi)容是多方面的，凡是與證券和證券市場有關(guān)的一切活動與信息都應(yīng)當(dāng)公開。既包括與證券發(fā)行、交易行為有關(guān)的各種信息公開；也包括與證券發(fā)行、交易有關(guān)的規(guī)則公開；既包括證券發(fā)行人及其有關(guān)的信息公開；也包括市場其他參與者的信息要公開，如大股東持股信息，中介機構(gòu)的承銷信息，監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管行為與信息等。就主體而言，所有證券市場的參與者，包括發(fā)行人，中介機構(gòu)，投資者，監(jiān)管者都應(yīng)當(dāng)遵循公開原則。但主要對象則是上市公司和監(jiān)管機構(gòu)。根據(jù)證券法的公開原則，要求公司和有關(guān)單位等信息披露義務(wù)人所披露的信息必須做到真實、準確、完整、充分、及時和可利用，不得有任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。從公開的過程來看，包括發(fā)行公開、上市公開、上市后其信息持續(xù)公開。從公開的內(nèi)容看，主要是公司招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告及經(jīng)營狀況和其他影響證券交易的重大事件。 （二）公平原則公平原則是指在證券發(fā)行和證券交易中雙方當(dāng)事人的法律地位平等、法律待遇平等、法律保護平等，以及所有市場參與者的機會平等。在證券發(fā)行和交易活動中，機會平等更為重要，它體現(xiàn)為公平的市場準入和市場規(guī)則，每個當(dāng)事人的機會和條件都應(yīng)當(dāng)是相同的。如證券發(fā)行人有公平的籌資機會，證券經(jīng)營機構(gòu)有公平的經(jīng)營機會，證券投資者有公平的交易機會。對所有的證券市場參與者實行公平的市場規(guī)則，如證券交易中的競價規(guī)則，實行價格優(yōu)先和時間優(yōu)先。其次，平等的主體地位與平等待遇。即在法律上平等地享有權(quán)利，平等地承擔(dān)義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)應(yīng)當(dāng)一致。不論是投資者還是證券商，不論是個人投資者還是機構(gòu)投資者，不論是小戶、散戶還是大戶，一律在平等、自愿的基礎(chǔ)上按照等價有償?shù)脑瓌t進行交易，任何一方不得凌駕于另一方之上。再次，同等地受法律保護。任何市場主體的權(quán)利都要平等地受法律保護，不論誰的權(quán)利受到侵害，都要采取相應(yīng)的法律救濟措施。平等的保護不僅是形式的，也是實質(zhì)上的，對于證券市場的中小投資者而言，實質(zhì)上的公平，則意味著重點保護。 （三）公正原則公正原則是指在證券發(fā)行和交易中，應(yīng)制定和遵守公正的規(guī)則，證券監(jiān)管機關(guān)和司法機關(guān)應(yīng)公正地適用法律法規(guī)，對當(dāng)事人應(yīng)公正平等地對待，不偏袒任何一方。公正原則是實現(xiàn)公開、公平原則的保障，與公平原則所不同的是，公正原則主要是針對證券市場的立法者、執(zhí)法者和司法者而言的，強調(diào)對其行為進行約束。公正原則的實質(zhì)在于使不同的證券主體獲得公正的對待，禁止任何人在證券發(fā)行和交易中以其特權(quán)或優(yōu)勢獲得不正當(dāng)?shù)睦?，使對方?dāng)事人蒙受不公正的損失。此外，公平原則強調(diào)實體正義和實質(zhì)正義，而公正原則則強調(diào)程序正義和形式正義。公平的核心是平等，公正的核心則是無私、中立 參見徐杰主編證券法理論與實務(wù)，第25頁，首都經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社，2000。因此，根據(jù)公正原則，首先要求立法者制定公正的規(guī)則，以實現(xiàn)市場各主體之間的利益平衡。其次要求執(zhí)法者與司法者在法律范圍內(nèi)，公正地執(zhí)行法律，解決利益沖突與糾紛。 （四）誠信原則誠信原則也稱誠實信用原則，是指民事主體在從事民事活動時，應(yīng)講誠實、守信用，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。它是民商法的基本原則，也是證券法應(yīng)當(dāng)遵循的最基本原則之一。我國證券法第4條規(guī)定：“證券發(fā)行、交易活動的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實信用的原則”。這一規(guī)定確立了誠信原則在我國證券法上的基本原則地位。這一原則在證券法中的具體體現(xiàn)，就是要求證券當(dāng)事人在證券發(fā)行和交易活動中不欺不詐，以最大的善意從事證券活動，任何人不得濫用權(quán)利，禁止欺詐行為、禁止內(nèi)幕交易、禁止操縱市場、禁止一切誤導(dǎo)、損害他人利益的行為。誠信原則與公開、公平、公正原則，相互補充，共同構(gòu)成證券法的基本原則。公開、公平和公正原則強調(diào)證券市場行為評價標準的客觀性，誠信原則則更多的強調(diào)證券市場參與者的主觀態(tài)度，只有兩者的有機結(jié)合，才能保障證券市場的健康發(fā)展。（五）效率與安全兼顧原則效率原則是商法的基本原則，也是市場經(jīng)濟的必然要求，市場經(jīng)濟的效率體現(xiàn)為社會資源的有效配置和優(yōu)勝劣汰。證券法上的效率則體現(xiàn)為社會資本資源的有效配置，以及證券發(fā)行與交易的順暢與便捷。效率原則首先體現(xiàn)為市場的效率，因此，應(yīng)遵循市場經(jīng)濟的規(guī)律，發(fā)揮市場自身的力量，減少過度的政府干預(yù)；其次體現(xiàn)為證券發(fā)行與交易程序的簡便，控制并減少制度成本；再次體現(xiàn)為效率是證券市場的生命，沒有效率，證券市場就失去了存在的價值。在全球經(jīng)濟一起化進程中，證券市場日益全球化，競爭日趨激烈，證券市場一旦失去了效率，就難以生存和發(fā)展。從法律制度的架構(gòu)看，應(yīng)當(dāng)為證券市場提供能夠體現(xiàn)市場效率或保障市場活力的規(guī)則體系。當(dāng)然，效率始終是相對的概念，這不僅因為效率的內(nèi)涵和外延難以界定，還因為在效率與公平、效率與秩序、效率與安全的關(guān)系上，始終有一個平衡的問題。在證券市場上，最突出的就是安全問題。對現(xiàn)代證券市場來說，交易安全以及整個證券市場的安全仍然是重要目標。沒有交易安全，不僅投資者利益得不到保障，而且容易產(chǎn)生證券市場的系統(tǒng)風(fēng)險。證券市場具有很強的投機性和風(fēng)險性，保障交易安全顯得尤為重要。因此，各國證券法律制度愈來愈重視證券登記結(jié)算制度，以及證券公司風(fēng)險控制制度的健全與完善，以防范證券交易的風(fēng)險。此外，我國證券法還規(guī)定了政府監(jiān)管與自律管理相結(jié)合的原則，以及分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理的原則等，嚴格來說，這些原則屬于具體的證券管理原則，與證券法的基本原則不能相提并論。四、證券法的地位與體系 （一）地位證券法的地位，是指證券在一國法律體系中的地位，以及與其他相關(guān)法律之間的關(guān)系。由于各國法律體系不同，尤其存在民商分立與民商合一的民商法體系之分，證券法的地位亦有所不同。1.證券法是商法特別法。在商法發(fā)展之初，證券法尚未形成完整的法律制度，有關(guān)證券法的規(guī)則多數(shù)包含在公司法中，主要在公司法關(guān)于股份和公司債的規(guī)定中，這種狀況一直延續(xù)到20世紀初。直到20世紀30年代，美國爆發(fā)股市危機后，證券作為獨立的財產(chǎn)形式和流通手段，才受到人們的重視，為解決證券市場各種弊端，盡快恢復(fù)投資者信心，單獨的證券立法才產(chǎn)生，以美國為代表的證券法，是在商法體系以外形成的法律領(lǐng)域，它既有對傳統(tǒng)商法內(nèi)容的借鑒，又有對傳統(tǒng)商法的發(fā)展和創(chuàng)新參見葉林著證券法，第29頁，中國人民大學(xué)出版社，2000。傳統(tǒng)的商法認為，商法是商人法。所謂特別法，是指對人的效力、對事的效力和時間效力皆為特殊規(guī)定的法律。在這一意義上證券法顯然有別于商法，證券法只調(diào)整證券發(fā)行與證券交易關(guān)系，并不調(diào)整其他商事關(guān)系或商事行為，具有特殊性。正因為證券法屬于商事特別法，故在法律適用上，處于優(yōu)先適用地位，只有證券法未作規(guī)定的才適用其他法律法規(guī)。2.證券法與公司法公司法是規(guī)范公司組織與行為的法律規(guī)范。公司法不僅規(guī)范公司的組織形式，也規(guī)范公司股份和公司債，這與證券法所規(guī)范和調(diào)整的證券發(fā)行與交易關(guān)系存在調(diào)整范圍的部分交叉。但證券法與公司法在法律調(diào)整的對象和范圍、立法宗旨以及側(cè)重點等方面均有所不同。證券法的調(diào)整范圍不僅是公司股票和債券的發(fā)行與交易關(guān)系，還包括其他證券及其衍生品種的發(fā)行與交易關(guān)系。就立法宗旨而言，公司法旨在對公司、股東以及債權(quán)人利益給予保護，而證券法則是以保護投資者利益為核心。就側(cè)重點而言，公司法比較偏向于保護公司利益，而證券法偏向于保護投資者利益。3.證券法與行政法證券法有關(guān)行政監(jiān)管方面的規(guī)范是行政法的組成部分，它體現(xiàn)了政府對證券市場的適度干預(yù)，其主要內(nèi)容包括證券監(jiān)管機構(gòu)對證券市場的監(jiān)督管理，有關(guān)具有行政管理權(quán)的政府部門對證券業(yè)的稅費征管，財務(wù)會計的管理和審計監(jiān)督，以及宏觀調(diào)控等。而有關(guān)證券監(jiān)管體制的法律規(guī)定，包括證券監(jiān)管機構(gòu)的性質(zhì)、法律地位、機構(gòu)設(shè)置、職責(zé)權(quán)限和法律責(zé)任等，證券法與行政法亦互有交叉。4.證券法與刑法證券法有關(guān)刑事的法律規(guī)范是刑法的特別法。刑法典中對有關(guān)證券方面的犯罪行為作出了相應(yīng)規(guī)定，對維護證券市場的秩序是十分重要的，運用刑法打擊證券市場中的嚴重違法犯罪行為，為各國證券立法所重視。但是由于刑法作為基本法律相對穩(wěn)定，而證券法則隨著證券市場的發(fā)展變化而變化。在實行罪刑法定主義的前提下，證券法中規(guī)定的禁止性違法行為，嚴重的應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。 （二）證券法體系1.外國證券法體系 證券法與刑法、民法等傳統(tǒng)法律部門相比，是一個年輕的法律部門。從世界各國來看，由于各自的歷史原因和社會經(jīng)濟背景不同，對證券管理及其法律制度不盡一致，由此而形成了各具特色的證券法律體系。世界各國證券法律制度可劃分為三大體系。 （1）美國證券法體系 該體系對證券及其交易管理單獨立法，并注重公開披露原則。美國證券法律主要有1933年證券法、1934年證券交易法、1935年公共事業(yè)控股公司法、1939年信托契約法、1940年投資顧問法和投資公司法