人大法碩考研：法律碩士考研專業(yè)基礎(chǔ)課真題及解析(1)刑法學(xué)部分.doc

凱程法碩，國內(nèi)領(lǐng)先的法碩法學(xué)輔導(dǎo)機構(gòu)，法碩考研，首選凱程！人大法碩考研：法律碩士考研專業(yè)基礎(chǔ)課真題及解析（1）刑法學(xué)部分一、填空題(本題共6小題、10空，每空1分，滿分10分)1.中華人民共和國( )和()在中華人民共和國領(lǐng)域外犯刑法規(guī)定之罪的，適用刑法?！敬鸢浮繃夜ぷ魅藛T軍人【考點分析】本題考查的知識點是：我國刑法空間效力對屬人原則的規(guī)定。刑法第7條規(guī)定：中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。根據(jù)這一規(guī)定，我國刑法空間效力原則中的屬人原則可分為兩種情況：一是對普通中國公民在領(lǐng)域外犯罪的適用，限制所犯罪的法定最高刑為超過三年有期徒刑的適用，對法定最高刑為三年以下有期徒刑的輕微犯罪，可不予追究。二是對國家工作人員和軍人在領(lǐng)域外犯罪的，則不論法定刑的輕重，都適用我國刑法。所以，本題的正確答案是國家工作人員和軍人?！究忌⒁狻楷F(xiàn)在的法律碩士入學(xué)考試中，已經(jīng)沒有填空題題型，但歷年試題中填空題所考查的知識點仍然是法律碩士入學(xué)考試刑法部分的重要內(nèi)容。在歷年試題中，填空題一般都是考查考生對法條的準(zhǔn)確記憶，故填空題都是法條題。例如，本題就是一道法條題，較為簡單。類似題目，目前的考試中法條題一般量不大?？忌鷳?yīng)注意的是對重點法條的準(zhǔn)確記憶，如本條中不能將國家工作人員和國家機關(guān)工作人員混淆。2.對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)()處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)()處罰。【答案】免除;減輕【考點分析】本題考查的知識點是：犯罪中止的處罰。刑法第24條第2款規(guī)定：對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。根據(jù)這一規(guī)定，對于中止犯，只要犯罪行為沒有造成損害結(jié)果，則定其罪免其刑。如果犯罪行為造成一定的損害結(jié)果，則應(yīng)當(dāng)減輕處罰。所以，本題的正確答案是免除和減輕。【考生注意】本題同樣是一道法條題。考生應(yīng)注意的是對法條的準(zhǔn)確記憶。3.首要分子是指在()或者()中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子?！敬鸢浮糠缸锛瘓F聚眾犯罪【考點分析】本題考查的知識點是：首要分子的含義。刑法第97條規(guī)定：本法所稱首要分子，是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。根據(jù)這一規(guī)定，本題的正確答案是犯罪集團和聚眾犯罪?！究忌⒁狻勘绢}同樣是一道法條題，較為簡單。但是，考生一般容易忽略刑法總則第五章其他規(guī)定中重點法條的記憶，如本題的首要分子、第93條的國家工作人員、第94條的司法工作人員、第98條的告訴才處理、第99條的以上、以下、以內(nèi)的規(guī)定。4.走私普通貨物、物品罪，其構(gòu)成的要件之一是：偷逃應(yīng)繳稅額在()元以上?！敬鸢浮?5萬【考點分析】本題考查的知識點是：走私普通貨物、物品罪的起刑點。根據(jù)刑法第153條的規(guī)定，走私普通貨物、物品罪的起刑點是偷逃應(yīng)繳稅額5萬元以上。所以，本題的正確答案是5萬。5.單位犯罪的，對單位判處()，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處( )。【答案】罰金;刑罰【考點分析】本題考查的知識點是：單位犯罪的處罰原則。刑法第31條規(guī)定：單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，單位犯罪的處罰原則是以雙罰制為原則，以單罰制為例外。所以，本題的正確答案是罰金和刑罰?！究忌⒁狻勘绢}也是一道法條題，較為簡單。考生應(yīng)注意的是對法條的準(zhǔn)確記憶。6.根據(jù)刑法規(guī)定，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，其主觀方面表現(xiàn)為以()的直接故意?！敬鸢浮繝I利為目的【考點分析】本題考查的知識點是：侵犯著作權(quán)罪的法定目的。根據(jù)刑法第217條的規(guī)定，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，必須出于營利目的，故以營利為目的是侵犯著作權(quán)罪的法定目的。所以，本題的正確答案是營利目的。二、判斷題(本題共10小題，每小題1分，滿分10分;正確的打，錯誤的打)1.身強力壯、有較豐厚收入的兒子，對身患重病的父親長期不送醫(yī)院就醫(yī)，結(jié)果其父因延誤治療而死亡。行為人之行為構(gòu)成不作為形式的殺人罪。( )【答案】錯誤【考點分析】本題考查的知識點是：故意殺人罪與虐待罪的界限。故意殺人罪與虐待罪的關(guān)鍵區(qū)別在于主觀故意不同：前罪的犯罪故意內(nèi)容為殺人，而后罪的犯罪故意內(nèi)容為虐待。本題所給定的案情，明顯能夠表明行為人的主觀故意為虐待而非殺人，故本案的定性應(yīng)為虐待罪，不是故意殺人罪，所以題目的結(jié)論是錯誤的?！究忌⒁狻楷F(xiàn)在的法律碩士入學(xué)考試中，已經(jīng)沒有判斷題題型。在歷年試題中，判斷題一般包括兩種情況：一是刑法條文中沒有相關(guān)規(guī)定，全國法律碩士專業(yè)學(xué)位研究生入學(xué)聯(lián)考考試指南中也沒有明確的論述，而是需要考生根據(jù)刑法理論和刑法的相關(guān)規(guī)定進行一定的分析判斷，得出正確的結(jié)論，這種判斷題重點考查考生運用刑法學(xué)原理分析、解決問題的能力，有一定的難度。例如本題就是這樣的一道題目，考生要根據(jù)自己對故意殺人罪和虐待罪犯罪構(gòu)成的掌握，理清此罪與彼罪的界限，再結(jié)合題目給定的案情，作出正確的判斷。二是法條題，即以判斷題的形式考查考生對法條的準(zhǔn)確記憶，較為簡單。2.被判處拘役的犯罪分子，由公安機關(guān)就近執(zhí)行。( )【答案】正確【考點分析】本題考查的知識點是：拘役刑的執(zhí)行機關(guān)。刑法第43條規(guī)定：被判處拘役的犯罪分子，由公安機關(guān)就近執(zhí)行。根據(jù)這一規(guī)定，本題的結(jié)論是正確的。3.盲人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。( )【答案】錯誤【考點分析】本題考查的知識點是：生理缺陷人的刑事責(zé)任能力以及應(yīng)當(dāng)型量刑情節(jié)和可以型量刑情節(jié)的區(qū)別。在我國刑法規(guī)定的法定量刑情節(jié)中，有應(yīng)當(dāng)型量刑情節(jié)和可以型量刑情節(jié)的區(qū)分，即有的量刑情節(jié)，刑法的規(guī)定是應(yīng)當(dāng)從寬或者從重，而有的量刑情節(jié)，刑法的規(guī)定是可以從寬。這表明刑法規(guī)定的這兩種量刑情節(jié)的強制性的不同。應(yīng)當(dāng)型情節(jié)是指刑法明確規(guī)定，司法機關(guān)在量刑時，必須考慮并予以適用，據(jù)以作出相應(yīng)處理的情節(jié)。這種情節(jié)的特點在于法律對情節(jié)的量刑作用作了剛性規(guī)定，適用這一情節(jié)是司法機關(guān)的義務(wù)，司法人員只有根據(jù)這一情節(jié)決定適用何種程度的權(quán)力，而沒有酌定決定適用不適用的自由。如果不適用這一情節(jié)所作判決就違反了法律規(guī)定?？梢孕颓楣?jié)是指刑法明確規(guī)定的，允許司法機關(guān)根據(jù)案件的具體情況，酌情決定是否在量刑時予以考慮適用的情節(jié)。其特點是，法律對情節(jié)的適用只是一種傾向性規(guī)定，具有一定的彈性，司法機關(guān)在是否適用上具有一定的自由裁量權(quán)。如果司法機關(guān)在判刑時不予以考慮適用，也不違反法律。這種情節(jié)，在刑法上都用可以……進行限定。不過，既然法律明確將某種情節(jié)予以規(guī)定，就表明了立法者對這一情節(jié)量刑作用的傾向性意見，也就是通常情況下，量刑時還是應(yīng)當(dāng)考慮并適用的。因此，司法機關(guān)不能將這種可以型情節(jié)完全等同于酌定情節(jié)，在一般情況下，量刑時適用這種可以型情節(jié)也是司法機關(guān)的一種義務(wù)。刑法19條規(guī)定：又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。根據(jù)這一規(guī)定，盲人犯罪的處罰，是一種可以型的量刑情節(jié)，即可以從輕、減輕或者免除處罰，不是應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰，所以本題是錯誤的。4.背叛國家罪的主體是特殊主體。( )【答案】正確【考點分析】本題考查的知識點是：背叛國家罪的主體。背叛國家罪的主體是特殊主體，即只有中國公民才能成為本罪的主體。所以本題是正確的?！究忌⒁狻楷F(xiàn)在的法碩入學(xué)考試中，已經(jīng)將背叛國家罪排除出考試的范圍，所以考生不必掌握背叛國家罪的相關(guān)內(nèi)容。5.犯罪行為在客觀方面有各種各樣的表現(xiàn)形式，但概括起來，有故意犯罪行為和過失犯罪行為兩種基本形式。( )【答案】錯誤【考點分析】本題考查的知識點是：危害行為的基本表現(xiàn)形式。根據(jù)刑法理論的通說，危害行為的基本表現(xiàn)形式為作為和不作為兩種。故意和過失不是犯罪客觀方面危害行為的基本表現(xiàn)形式，而是犯罪主觀方面罪過的兩種基本表現(xiàn)形式。所以本題是錯誤的。6.張三與李四有仇。某日，張三見李四前往公用的水井打水，便搶先一步在水井中下毒。結(jié)果導(dǎo)致李四飲水后死亡。張三的行為已構(gòu)成故意殺人罪。( )【答案】錯誤【考點分析】本題考查的知識點是：故意殺人罪與投放危險物質(zhì)罪的界限以及公共安全的含義。故意殺人罪與投放危險物質(zhì)罪的界限關(guān)鍵在于行為是否危害了公共安全。公共安全，是指不特定多數(shù)人的生命、健康或者重大公私財產(chǎn)的安全。公共安全突出的特征是不特定性。所謂不特定，是指危害公共安全罪的犯罪行為往往侵害的對象和可能造成的危害結(jié)果是事先無法確定的，行為人對此既無法預(yù)料，也難以控制。不特定是一種客觀的判斷，不依行為人主觀上有無確定的侵犯對象為轉(zhuǎn)移。例如，本題中，張三想殺死李四，于是在公用飲水的水井中投毒。在這種情形下，張三侵犯的不只是李四的生命健康權(quán)，更重要的是侵犯了在該井中飲水的不特定多數(shù)人的生命健康安全，張三構(gòu)成了危害公共安全罪中的投放危險物質(zhì)罪。所以，本題的結(jié)論是錯誤的?！究忌⒁狻课：舶踩锱c侵犯公民人身權(quán)利罪、侵犯財產(chǎn)罪中的某些犯罪的區(qū)別在于是否危害了公共安全，如何判斷是否危害了公共安全是法律碩士入學(xué)考試分則中?？嫉闹R點，其可能涉及的題型包括單項選擇題、簡答題和案例分析題等，考生應(yīng)注意準(zhǔn)確掌握。7.信用卡詐騙罪，就是指利用信用卡、信用證進行詐騙活動，騙取錢財數(shù)額較大的行為。( )【答案】錯誤【考點分析】本題考查的知識點是：信用卡詐騙罪的客觀方面。信用卡詐騙罪是利用信用卡進行詐騙的行為，不包括利用信用證詐騙的行為。利用信用證詐騙的行為，根據(jù)刑法的規(guī)定，構(gòu)成的是信用證詐騙罪。所以，本題是錯誤的?！究忌⒁狻扛鶕?jù)2006年的法律碩士入學(xué)考試大綱，信用卡詐騙罪和信用證詐騙罪都不在考試的范圍之內(nèi)，故考生對這兩種罪的相關(guān)知識不需掌握。8.刑法第233條規(guī)定，過失致人死亡，本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定就是指在其他過失犯罪中導(dǎo)致他人死亡，就直接以其他犯罪定罪處罰，而不再以過失殺人罪論處。( )【答案】正確【考點分析】本題考查的知識點是：過失致人死亡罪與其他致人死亡的過失犯罪的界限以及法條競合的處斷原則。我國刑法分則除在第233條規(guī)定了過失致人死亡罪之外，還有很多條文規(guī)定了由于過失犯罪又導(dǎo)致了被害人死亡的危害結(jié)果的出現(xiàn)。例如刑法第133條規(guī)定的交通肇事罪中因逃逸致人死亡的等等。刑法第233條規(guī)定，過失致人死亡，本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定表明在這種情況下，應(yīng)分別依照有關(guān)條文定罪量刑，不以過失致人死亡罪論處。實際上這些犯罪的規(guī)定和過失致人死亡罪的規(guī)定形成了法條競合關(guān)系，所以，在這種情況下，就按照法條競合特別條款優(yōu)于普通條款的原則，按照特別條款規(guī)定的犯罪定罪處罰。所以，本題是正確的?！究忌⒁狻糠l競合是2006年考試大綱中新增加的內(nèi)容，而類似于第233條規(guī)定，過失致人死亡，本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定的刑法關(guān)于法條競合的規(guī)定也是法律碩士入學(xué)考試常考的知識點之一，其題型涉及到單項選擇、多項選擇、法條分析等多種題型，考生對此應(yīng)予以充分的注意。9.空白罪狀，即在刑法分則條文中不直接敘明犯罪特征，而是指出該犯罪行為所違反的其他法律、法規(guī)。( )【答案】正確【考點分析】本題考查的知識點是：空白罪狀的含義。空白罪狀是我國刑法分則罪狀的基本形式之一，是指在刑法分則條文中不直接敘明犯罪特征，而是指出該犯罪行為所違反的其他法律、法規(guī)。所以，本題是正確的?！究忌⒁狻吭谧餇畹膸追N形式中，考生一般容易將空白罪狀和引證罪狀混淆。與空白罪狀引用其他法律、法規(guī)不同，引證罪狀是指引用同一法律中的其他條款來說明或確定某一具體犯罪構(gòu)成的特征，對此考生應(yīng)準(zhǔn)確記憶不同罪狀形式的含義，以免混淆。還應(yīng)注意的是，考生不僅應(yīng)當(dāng)掌握敘明罪狀、空白罪狀等罪狀形式的含義，還應(yīng)能夠正確判斷刑法分則具體條文對某一具體犯罪的罪狀形式，以便準(zhǔn)備單項選擇題和法條分析題。10.國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的，應(yīng)以職務(wù)侵占罪論處。( )【答案】錯誤【考點分析】本題考查的知識點是：私分國有資產(chǎn)罪的概念及其與職務(wù)侵占罪的界限。根據(jù)刑法第396條的規(guī)定，私分國有資產(chǎn)罪是指國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的行為。根據(jù)刑法第271條的規(guī)定，職務(wù)侵占罪是指是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位的財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。私分國有資產(chǎn)罪與職務(wù)侵占罪在犯罪主體、客觀方面等均有明顯的區(qū)別。本題的題目顯然是私分國有資產(chǎn)罪的概念，所以，本題是錯誤的。【考生注意】根據(jù)2006年的法律碩士入學(xué)考試大綱，私分國有資產(chǎn)罪不在考試的范圍之內(nèi)，故考生對私分國有資產(chǎn)罪以及本罪與職務(wù)侵占罪的界限問題都不需掌握。 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