破產(chǎn)法(合)PPT課件

.,1,破產(chǎn)法,.,2,本章問題思考為什么要學(xué)習(xí)破產(chǎn)法？,每一個曾經(jīng)聲名赫赫，無限風(fēng)光的企業(yè)倒下的時候，CEO們都會給出這樣那樣的一大堆理由，卻惟獨漏掉最最重要的那一個他們自己的罪過。（財富）經(jīng)營者對企業(yè)破產(chǎn)的個人責(zé)任是企業(yè)法和公司法關(guān)于經(jīng)營者義務(wù)在破產(chǎn)法上的延伸，同時也是公司法上強化對債權(quán)人利益保護(hù)思潮的直接產(chǎn)物。對于一個已申請破產(chǎn)保護(hù)的企業(yè)，最好的紀(jì)念方式可能就是吸取教訓(xùn)，不要重蹈覆轍。,.,3,一、破產(chǎn)法的重要性,破產(chǎn)法對一個市場經(jīng)濟(jì)的國家而言，它起到的是經(jīng)濟(jì)基本法和經(jīng)濟(jì)憲法的作用。第一，破產(chǎn)法體現(xiàn)了衡平原則和效率原則。第二，破產(chǎn)法提供了一種穩(wěn)定的預(yù)期。（破產(chǎn)法給債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人和相關(guān)的利益者，包括雇員、政府部門都提供了一種穩(wěn)定的預(yù)期。）第三，破產(chǎn)法還是一種游戲規(guī)則，就是說破產(chǎn)法在市場經(jīng)濟(jì)體制下給市場主體特別是債權(quán)人、債務(wù)人之間提供了一種良好的法律框架下的商業(yè)安排。（以破產(chǎn)制度體現(xiàn)，故又稱游戲規(guī)則）,.,4,現(xiàn)代破產(chǎn)法中，“破產(chǎn)”已不再與“倒閉清算”等同。破產(chǎn)法也不再是單純的清算法，它可以通過“重整”及“和解”制度擔(dān)負(fù)起救助債務(wù)人、特別是拯救困境企業(yè)的任務(wù)。新法在制度方面有九大創(chuàng)新與突破：適用范圍擴(kuò)大、引進(jìn)管理人制度、引入重整制度、規(guī)制破產(chǎn)不當(dāng)行為、跨境破產(chǎn)問題等。,.,5,二、我國破產(chǎn)立法的演化我國1986年制訂了適用于全民所有制企業(yè)的中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)(以下簡稱企業(yè)破產(chǎn)法實行)。1991年頒布的民事訴訟法第19章專門規(guī)定了，適用于國有企業(yè)以外的所有企業(yè)法人的企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。2006年全國人大常委會通過了中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法。2007年全國人大常委會對民訴法進(jìn)行了修訂，刪去了第19章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”。,.,6,首先，破產(chǎn)法被定位為債務(wù)清理法，代替了以往將企業(yè)破產(chǎn)法（試行）看作企業(yè)法的認(rèn)識。其次，對于債權(quán)人的權(quán)利，依照不同的性質(zhì)作出清償位階上的安排。再次，所有債權(quán)在破產(chǎn)程序開始時，無論是否到期均視為已經(jīng)到期。最后，對所有債權(quán)都應(yīng)該按法定順序進(jìn)行分配，當(dāng)對同一順序的債權(quán)人不足清償時，按債權(quán)的比例進(jìn)行清償,.,7,在企業(yè)的破產(chǎn)實踐中，既有債務(wù)人“惡意破產(chǎn)”以逃避債務(wù)的情況，也有部分債權(quán)人只顧一己的眼前利益，將一些有挽救希望的企業(yè)推入破產(chǎn)清算的情形。為了保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益，破產(chǎn)法將債務(wù)人在破產(chǎn)狀態(tài)下使破產(chǎn)財產(chǎn)不當(dāng)減少，導(dǎo)致債權(quán)人的一般清償利益受到損害的行為確定為破產(chǎn)無效行為，并規(guī)定了破產(chǎn)管理人、破產(chǎn)撤銷權(quán)、破產(chǎn)抵銷權(quán)、別除權(quán)等具體制度對債權(quán)人權(quán)益加以保護(hù)。,.,8,對于債務(wù)人合法權(quán)益的保護(hù)，破產(chǎn)法引入了重整程序，使債務(wù)人在破產(chǎn)和頻臨破產(chǎn)情況下有實現(xiàn)再生的機會，使債務(wù)人的營業(yè)得到最大程度地維持和保護(hù)。,.,9,三、破產(chǎn)法的性質(zhì)（是實體法還是程序法？）破產(chǎn)法的基本內(nèi)容從性質(zhì)上可分為：（1）實體性法律規(guī)范（2）程序性法律規(guī)范（3）罰則,.,10,實體性法律規(guī)范主要有：（1）破產(chǎn)原因即破產(chǎn)界限（2）破產(chǎn)財產(chǎn)（3）破產(chǎn)債權(quán)（4）取回權(quán)（5）別除權(quán)（6）抵銷權(quán)（7）撤銷權(quán)（8）破產(chǎn)費用,.,11,程序性法律規(guī)范主要有：（1）破產(chǎn)申請與受理（2）破產(chǎn)管理人（3）債權(quán)人會議（4）重整（5）和解（6）破產(chǎn)清算,.,12,四、破產(chǎn)法的制度價值破產(chǎn)法是債務(wù)清償法。債務(wù)清償秩序是經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)的保障，是市場信用的保障，是金融安全的保障。破產(chǎn)法是企業(yè)淘汰法。破產(chǎn)是企業(yè)優(yōu)勝劣汰的一種機制，企業(yè)喪失賴以生存的財產(chǎn)，即喪失其法律人格。“有財產(chǎn)才有人格”。破產(chǎn)法是企業(yè)拯救法?，F(xiàn)代破產(chǎn)法設(shè)立的和解和重整制度，可以幫助企業(yè)恢復(fù)生機，促進(jìn)企業(yè)復(fù)興。,.,13,破產(chǎn)的程序,原因,債權(quán)人,債務(wù)人,申請,受理,管理人,會議,重整,和解,宣告,清算,甲,A,B,C,60萬,600萬,.,14,第一章破產(chǎn)法概述,一、破產(chǎn)與破產(chǎn)法（一）破產(chǎn)的概念與特征1、概念債務(wù)人不能清償其到期債務(wù)，基于利害關(guān)系人的申請，或由法院依職權(quán)，對該債務(wù)人適用的一種特定的債權(quán)債務(wù)清理程序。,.,15,【案例】A公司是高科技成長性較好的企業(yè)，但在開發(fā)產(chǎn)品期間投入較大，先后拖欠B公司500萬欠款，C公司200萬欠款，D公司100萬欠款。由于沒有按期償還債務(wù)，C公司于2001年5月1日對A企業(yè)提起訴訟，甲人民法院審理后于6月1日判決A企業(yè)于2001年7月1日前向C公司支付貨款及違約金合計230萬元。因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，B公司于2001年6月10日向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院于6月15日受理了A企業(yè)的破產(chǎn)案件。據(jù)查，截止2001年6月A公司的資產(chǎn)總額為1000萬元，但現(xiàn)金流量僅為50萬元，負(fù)債總額為987萬元。問：A公司是否具備破產(chǎn)條件,.,16,2、破產(chǎn)的法律特征,（1）破產(chǎn)是一種概括的執(zhí)行程序，即為全體債權(quán)人的利益而對債務(wù)人的全部財產(chǎn)進(jìn)行的執(zhí)行程序。（2）破產(chǎn)是在特定情況下適用的一種法律程序。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是破產(chǎn)程序發(fā)生的原因。,.,17,（3）破產(chǎn)是對債務(wù)人全部法律關(guān)系的徹底清理，并且可能直接導(dǎo)致債務(wù)人民事主體資格消滅的法律后果。（4）破產(chǎn)程序強調(diào)的是對債權(quán)人的公平清償和對債務(wù)人的公平保護(hù)，并進(jìn)而實現(xiàn)對社會利益的維護(hù)。,.,18,（二）破產(chǎn)法的概念,破產(chǎn)法是調(diào)整破產(chǎn)程序中各方參與人之間行為和關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。狹義的破產(chǎn)法僅指對債務(wù)人財產(chǎn)進(jìn)行破產(chǎn)清算的法律，廣義的破產(chǎn)法還包括和解、重整等制度的法律。,.,19,破產(chǎn)概念的演化狹義廣義,破產(chǎn)清算,破產(chǎn)清算破產(chǎn)預(yù)防,破產(chǎn)懲戒主義,破產(chǎn)預(yù)防與挽救主義,BankruptcyLawInsolvencyLaw,.,20,二、破產(chǎn)法律制度的構(gòu)成,1.破產(chǎn)和解程序。是指預(yù)防和避免債務(wù)人破產(chǎn)清算，以債務(wù)人與債權(quán)人會議達(dá)成的協(xié)議為基礎(chǔ)而設(shè)立的一項程序性的制度。債務(wù)人可以直接提出，也可以在法院受理破產(chǎn)案件后，宣告破產(chǎn)前提出?；舅悸罚海?）注重于債權(quán)人的讓步（2）屬于自愿協(xié)議的范圍（3）屬于法院內(nèi)的和解（4）具有破產(chǎn)預(yù)防的屬性,.,21,2.破產(chǎn)重整程序,基本思路：（1）提出人：債務(wù)人，債權(quán)人，債務(wù)人的股東。（2）債權(quán)人會議分組表決通過。（3）重整計劃通過，對所有的利害關(guān)系人產(chǎn)生約束力。（4）重整計劃由債務(wù)人執(zhí)行，債務(wù)人營業(yè)繼續(xù)進(jìn)行。,.,22,3.破產(chǎn)清算程序,是指債務(wù)人達(dá)到破產(chǎn)宣告后的界限后，依法宣告其破產(chǎn)，并對其總財產(chǎn)進(jìn)行變價，而后在債權(quán)人之間進(jìn)行分配的程序性制度。基本特征：（1）是債權(quán)實現(xiàn)的特殊形式，是債權(quán)實現(xiàn)和債權(quán)消滅的終極途徑。（2）是在法院的程序下，在特定機構(gòu)和人員的參與和輔助下實施的債務(wù)清償程序。（3）功能與目的是公平清償債務(wù)。（4）具有總括強制執(zhí)行程序的特點。,.,23,破產(chǎn)和解程序,破產(chǎn)重整程序,破產(chǎn)清算程序,破產(chǎn)程序,.,24,補充：公司解散與破產(chǎn),解散是指因法律規(guī)定的事由而終止公司法人資格的程序。我國公司法則將解散與破產(chǎn)并列，兩者同時作為公司終止的原因，因此我國的解散是指公司因發(fā)生法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止經(jīng)營活動，隨即進(jìn)行清算的狀態(tài)和過程，之所這樣做是因為為了保證破產(chǎn)制度的統(tǒng)一性，在公司法中應(yīng)該避免單獨對破產(chǎn)做出規(guī)定。,.,25,由于公司具有獨立的人格，且股東對公司的債務(wù)不承擔(dān)連帶給付責(zé)任，因此公司在退出市場、消滅自身時的活動應(yīng)當(dāng)受到法律的嚴(yán)格規(guī)制，并受到債權(quán)人等利益相關(guān)者的監(jiān)控，以便保障各方當(dāng)事人的法定利益按公正的規(guī)則秩序獲得滿足。這些規(guī)則秩序被法律嵌入幾項重要的制度平臺上，它們就是公司的解散制度、清算制度和破產(chǎn)制度。,.,26,解散清算與破產(chǎn)清算,解散清算是企業(yè)因經(jīng)營期滿，或者因經(jīng)營方面的其他原因致使企業(yè)不宜或者不能繼續(xù)經(jīng)營時，自愿或被迫宣告解散而進(jìn)行的清算。破產(chǎn)清算是企業(yè)資不抵債時，人民法院依照有關(guān)法律規(guī)定組織清算機構(gòu)對企業(yè)進(jìn)行的清算。,.,27,二者既有聯(lián)系又有區(qū)別，其聯(lián)系表現(xiàn)在：（1）清算的目的都是結(jié)束被清算企業(yè)的各種債權(quán)、債務(wù)關(guān)系和法律關(guān)系；（2）在解散清算過程中，當(dāng)發(fā)現(xiàn)企業(yè)資不抵債時應(yīng)立即向法院申請實行破產(chǎn)清算。,.,28,二者的區(qū)別表現(xiàn)在：（1）清算的性質(zhì)不同。解散清算屬于自愿清算或行政清算，而破產(chǎn)清算屬于司法清算；（2）被清算企業(yè)的法律地位不同。解散清算的企業(yè)宣告終止后，法人資格并沒有完全喪失，在清算期內(nèi)仍享有限制性的權(quán)利和經(jīng)濟(jì)行為。被宣告破產(chǎn)清算的企業(yè)，其法人權(quán)利和行為完全喪失，清算機構(gòu)依法取得破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的管理權(quán)、處分權(quán)。,.,29,（3）處理利益關(guān)系的側(cè)重點不同。解散清算一般不存在資不抵債的問題，清算時除了結(jié)束企業(yè)未了結(jié)的業(yè)務(wù)，收取債權(quán)和清償債務(wù)以外，重點是分配企業(yè)剩余財產(chǎn)，調(diào)整企業(yè)內(nèi)部各投資者之間的利益關(guān)系。而破產(chǎn)清算的原因是資不抵債，因此，清算時主要是調(diào)整企業(yè)外部各債權(quán)人之間的利益關(guān)系，即將企業(yè)有限的財產(chǎn)在債權(quán)人之間進(jìn)行合理分配。,.,30,受理,申債,宣告,清算,終結(jié),破產(chǎn)程序流程圖,債權(quán)人,債務(wù)人,申請,債權(quán)人,和解,重整,破產(chǎn)管理人,破產(chǎn)債權(quán),債權(quán)人會議,債務(wù)人財產(chǎn),.,31,三、破產(chǎn)法的基本原則,1、司法獨立原則（1）法院享有獨立審判的權(quán)力，不受外來非法干涉；（2）當(dāng)事人（債權(quán)人、債務(wù)人及其他利害關(guān)系人）在司法程序中依法享有程序上的權(quán)利，非依法定程序不得剝奪。,.,32,2、平等原則（1）債務(wù)人的平等；（2）債權(quán)人的平等；（3）債務(wù)人與債權(quán)人的平等。,.,33,3、債權(quán)人自治原則自力救濟(jì)、公力救濟(jì)（1）程序自治；（2）實體自治。4、效率原則,.,34,1、破產(chǎn)法律體系不健全；2、行政力量在破產(chǎn)中作用重大；3、部分破產(chǎn)債務(wù)人借破產(chǎn)逃債；4、職工安置成難題。,四、我國破產(chǎn)法實施的概況,.,35,第二章破產(chǎn)程序的開始,受理開始主義將法院對破產(chǎn)申請的受理作為破產(chǎn)程序開始的標(biāo)志，而不論債務(wù)人是否最終被宣告為破產(chǎn)。宣告開始主義將法院對債務(wù)人作出破產(chǎn)宣告視為破產(chǎn)程序的開始。,.,36,第一節(jié)破產(chǎn)開始的條件,一、實質(zhì)要件1、債務(wù)人具有破產(chǎn)能力破產(chǎn)能力是指民事主體（債務(wù)人）依法能夠適用破產(chǎn)程序被宣告破產(chǎn)的資格，即哪些主體能夠被宣告破產(chǎn)，適用破產(chǎn)清算程序。*一般破產(chǎn)主義與商人破產(chǎn)主義,.,37,2、債務(wù)人具備破產(chǎn)原因,指具備破產(chǎn)能力的主體顯示出足以宣告其破產(chǎn)的財產(chǎn)狀況惡化的事由。（1）清償不能債務(wù)人由于缺乏清償能力，對于已屆清償期的債務(wù)無法繼續(xù)履行一般清償義務(wù)的事實狀態(tài)。,.,38,*清償不能的推定理由停止支付債務(wù)人持續(xù)缺乏清償能力，而以明示或默示的方式表示對于債務(wù)全面不能清償?shù)男袨?。停止支付是申請人的主觀行為，即債務(wù)人已經(jīng)明示或默示的表明自己不再履行債務(wù)的主觀態(tài)度；,.,39,支付停止持續(xù)且不間斷的發(fā)生；支付停止是針對大部分的到期債務(wù)，而非個別性的停止支付。,.,40,（2）資不抵債,也稱債務(wù)超過，是指債務(wù)人的全部資產(chǎn)總額不足以償付其所負(fù)的全部債務(wù)的情況。資不抵債不適用于自然人破產(chǎn)。,.,41,企業(yè)破產(chǎn)法第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。,.,42,“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，即無力償債，國際上又稱為“現(xiàn)金流標(biāo)準(zhǔn)”，其含義是，債務(wù)人已全面停止償付到期債務(wù)，而且沒有充足的現(xiàn)金流量償付正常營業(yè)過程中的到期的現(xiàn)有債務(wù)。債務(wù)人全面停止付款的標(biāo)志可以包括：債務(wù)人未能支付租金、稅款、薪金、員工福利、貿(mào)易應(yīng)付款和其他主要業(yè)務(wù)費用。,.,43,“資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，又稱資不抵債，國際上也稱作“資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)準(zhǔn)”，主要是指企業(yè)法人的資產(chǎn)負(fù)債表上，全部資產(chǎn)之和小于其對外的全部債務(wù)。這一標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)是：資不抵債即表明遇到財務(wù)困難。,.,44,“明顯缺乏清償能力”替代“資不抵債”作為與“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”并列的條件，是對后者的一個限定。根據(jù)這一限制，一時不能支付但仍有償付能力的企業(yè)不適用破產(chǎn)程序。因為，債務(wù)人無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，可能只表明現(xiàn)金流量和清償能力暫時出現(xiàn)問題，而企業(yè)在其他方面則是健全的。,.,45,案例：1、A為有限責(zé)任公司，其對外負(fù)債300萬元，其中欠B銀行150萬元，欠C企業(yè)100萬元，欠D企業(yè)50萬元?，F(xiàn)A公司雖欠債300萬元但尚存流動資金60萬元，固定資產(chǎn)折價210萬元（已抵押給B銀行），即全部資產(chǎn)270萬元小于全部負(fù)債300萬元，屬于資不抵債。但其是否已經(jīng)具備了破產(chǎn)原因，還要具體分析。,.,46,（1）如果對D企業(yè)的債務(wù)已到期，而對B銀行和C企業(yè)的債務(wù)尚未到期，此時雖然A公司雖已資不抵債，但是仍然能夠以其流動資金清償對D企業(yè)的債務(wù)時，A公司是否具備破產(chǎn)原因？（2）如果對C企業(yè)、D企業(yè)的債務(wù)已到期，但對B銀行的債務(wù)尚未到期，此時，A公司的流動資金不足以對C企業(yè)、D企業(yè)進(jìn)行清償，而固定資產(chǎn)不能用于清償對C企業(yè)、D企業(yè)的到期債務(wù)時，A公司是否具備破產(chǎn)原因？,.,47,（3）如果所有債務(wù)均已到期，B銀行和C企業(yè)沒有對A公司提起追債訴訟，但D企業(yè)已申請人民法院強制執(zhí)行，此時，A公司是否具備破產(chǎn)原因？B銀行、C企業(yè)或者A公司是否可以向人民法院提出A公司破產(chǎn)的申請？（4）其他情況同（2），但A公司的母公司以其充足資產(chǎn)就A公司對C企業(yè)的全部債務(wù)提供了連帶保證，此時A公司是否具備破產(chǎn)原因？,.,48,思考案例2、A公司對外負(fù)有到期債務(wù)400萬元，其中欠B銀行到期貸款300萬元，欠C、D、E企業(yè)到期欠款合計100萬元。A公司現(xiàn)有流動資金200萬元，固定資產(chǎn)50萬元，另有對F公司的債權(quán)200萬元，F(xiàn)公司長期虧損，已經(jīng)停產(chǎn)，其固定資產(chǎn)已對外抵押，經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，仍然無法償付債務(wù)。此時，A公司是否具備破產(chǎn)原因？,.,49,企業(yè)破產(chǎn)法第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。,.,50,本法第二款規(guī)定了重整原因重整是指在企業(yè)無力償債的情況下，依照法律規(guī)定的程序保護(hù)企業(yè)繼續(xù)營業(yè)，實現(xiàn)債務(wù)調(diào)整和企業(yè)整理，使之?dāng)[脫困境，走向復(fù)興的再建型債務(wù)清理制度。對于重整原因？首先，當(dāng)企業(yè)法人滿足了本法第一款的破產(chǎn)原因的情況下，即可提出進(jìn)行重整。其次，雖然企業(yè)還不具備破產(chǎn)原因，如果企業(yè)明顯具有了喪失清償能力的可能性，企業(yè)也可以進(jìn)行重整。,.,51,所謂“有明顯喪失清償能力可能”，是指債務(wù)人雖然尚未具備破產(chǎn)原因，但是根據(jù)其經(jīng)營狀況和財務(wù)信息，可以明確的預(yù)知不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事態(tài)將會在未來的一定時刻發(fā)生。此時，賦予債務(wù)人及時啟動重整程序的機會，有利于實現(xiàn)早期拯救，提高企業(yè)困境的治愈率。,.,52,案例3、A公司向B銀行貸款500萬元，約定當(dāng)年12月31日還款。6月1日，A公司的一項對外貿(mào)易合同發(fā)生糾紛，對方拒付一筆250萬美元的貨款。對此，A公司提起國際仲裁，并確信年底以前不可能結(jié)案。在這種情況下，A公司根據(jù)其未來的現(xiàn)金收支情況，預(yù)計年底無法償付對B銀行的貸款，請求B銀行延展償債期，遭到拒絕。同時，A公司的其他債權(quán)人得知A公司面臨的困境，紛紛提起追債訴訟。如果A公司的所有流動資金被凍結(jié)和執(zhí)行，它將無法支付國際仲裁費用。此時，A公司雖不具備破產(chǎn)原因，仍不妨礙以具備重整原因為由，向人民法院申請重整。,.,53,二、形式要件,（一）當(dāng)事人申請破產(chǎn)申請主義與職權(quán)主義申請破產(chǎn)是權(quán)利還是義務(wù)？,.,54,企業(yè)破產(chǎn)法第七條：債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。,.,55,企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。,.,56,1、債權(quán)人的申請權(quán)：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請，但不可以提出和解申請。2、債務(wù)人的申請權(quán)：債務(wù)人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。3、依法負(fù)有清算責(zé)任的人（公司清算組、國務(wù)院金融監(jiān)管機構(gòu)）：企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。,.,57,企業(yè)法人解散是指企業(yè)因發(fā)生章程規(guī)定或者法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的事由而停止業(yè)務(wù)活動，進(jìn)入待清算狀態(tài)或者實施清算的過程。在此其間，其法人人格在法律上視為存續(xù)，但其營業(yè)資格已經(jīng)喪失。此時，如果企業(yè)存在著資不抵債的事實，則依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。,.,58,破產(chǎn)申請的提出，有的國家對特定的對象作限制性規(guī)定。如美國破產(chǎn)法規(guī)定，對農(nóng)場主和非從事金融、經(jīng)濟(jì)及商業(yè)活動的社團(tuán)，不得提出非自愿破產(chǎn)。英國立法規(guī)定，對未登記的公司，只能提出非自愿破產(chǎn)申請。,.,59,公司法第67條：重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。,.,60,企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十四條：商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。,.,61,（二）受理法院的管轄權(quán),1、對破產(chǎn)案件管轄的立法例：（1）普通法院管轄，即對破產(chǎn)案件采取與普通案件一樣的管轄方式，如德國、日本；（2）專門法院管轄，如美國、英國，美國指定由聯(lián)邦地區(qū)法院管轄，而英國則指定由樞密庭管轄；,.,62,（3）商事法院或大程序法院管轄，典型代表是法國，法國的法律中規(guī)定了商人或手工業(yè)者的破產(chǎn)由商事法院管轄，其他由大程序法院管轄。,.,63,2、地域管轄,企業(yè)破產(chǎn)法第三條：破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。住所地指債務(wù)人的主要辦事機構(gòu)所在地，無辦事機構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄。,.,64,第二節(jié)破產(chǎn)案件的申請與受理,一、申請申請破產(chǎn)應(yīng)提交的材料包括：1、破產(chǎn)申請書，內(nèi)容應(yīng)包括申請人、請求事項、事實和理由，應(yīng)說明的其他事項等；,.,65,2、債務(wù)人申請破產(chǎn)的，還應(yīng)提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。,.,66,二、破產(chǎn)案件的受理,（一）受理程序1、審查審查的內(nèi)容中包括對破產(chǎn)障礙的審查，破產(chǎn)障礙分為法律上的障礙和事實上的障礙。,.,67,法律上的障礙主要有：（1）申請人提出的申請系惡意申請，如債務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為，為了逃避債務(wù)而申請破產(chǎn)，債權(quán)人借破產(chǎn)申請毀損債務(wù)人商業(yè)信譽，意圖損害公平競爭等；（2）債務(wù)人對申請人的債權(quán)異議成立。,.,68,事實上的破產(chǎn)障礙主要包括：（1）債務(wù)人企業(yè)人員、財產(chǎn)下落不明，無法進(jìn)行破產(chǎn)程序；（2）債務(wù)人企業(yè)財務(wù)、財產(chǎn)狀況嚴(yán)重混亂，難以查明企業(yè)財產(chǎn)狀況；（3）由于存在某種原因，債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)可能造成嚴(yán)重的社會震蕩而不宜受理破產(chǎn)案件。,.,69,2、通知債務(wù)人3、法院作出是否受理的裁定4、送達(dá)裁定5、裁定的通知和公告,.,70,破產(chǎn)申請的受理案件的管轄：債務(wù)人所在地（住所、注冊地）受理的時間：15日裁定（經(jīng)批準(zhǔn)可延長），5日內(nèi)送達(dá)受理裁定同時指定管理人裁定不受理，10日內(nèi)可上訴通知與公告：25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并公告。,.,71,1、裁定的效力（1）對不予受理的裁定，申請人可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，可以裁定駁回申請。申請人可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。,（二）破產(chǎn)案件受理的法律效力,.,72,（3）債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。（4）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。,.,73,（1）債務(wù)人喪失對財產(chǎn)的處分權(quán)；（2）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；,2、對債務(wù)人的效力,.,74,（3）債務(wù)人的主要負(fù)責(zé)人受到相應(yīng)的限制，回答法院、管理人及債權(quán)人會議的詢問；（4）債務(wù)人不得對個別債權(quán)人單獨進(jìn)行清償，亦不得接受債務(wù)人的清償。,.,75,3、對債權(quán)人的效力,（1）視所有債權(quán)為到期債權(quán)，債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)申報。（2）債權(quán)人所接受的債務(wù)人的個別清償無效。,.,76,4、對債務(wù)人訴訟的效力,（1）有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。（2）尚未了結(jié)的民事訴訟或仲裁應(yīng)當(dāng)中止，管理人接管債務(wù)人財產(chǎn)后由管理人代表債務(wù)人繼續(xù)進(jìn)行。（3）新的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。,.,77,（1）全面接管企業(yè)，代為參加訴訟或仲裁；（2）接受債務(wù)人的債務(wù)人的清償；（3）決定債務(wù)人是否繼續(xù)履行未完成的合同。,5、對破產(chǎn)管理人的效力,.,78,第18條：人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。,.,79,管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。,.,80,*尚未履行的合同（綜述）（1）繼續(xù)履行管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。因管理人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù)。共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序優(yōu)先于普通債權(quán)，因此，在第一次債權(quán)人會議召開前，管理人繼續(xù)履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，應(yīng)當(dāng)征得人民法院的許可（或債權(quán)人會議的許可）。,.,81,（2）解除合同管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2個月”內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起“30日”內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行但不提供擔(dān)保的，視為解除合同。管理人依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。,.,82,從債務(wù)清償?shù)慕嵌戎v，破產(chǎn)程序?qū)儆趫?zhí)行程序的范疇。執(zhí)行程序有一般執(zhí)行程序與個別執(zhí)行程序之分。前者以破產(chǎn)程序為代表，為全體債權(quán)人集體受償?shù)某绦?。后者以民事訴訟法上的強制執(zhí)行程序為代表，為單個債權(quán)人個別受償?shù)某绦?。英國著名破產(chǎn)法學(xué)者弗萊切指出：“發(fā)達(dá)的破產(chǎn)法的一個最重要特點就是集體受償原則。集體受償原則的根本信條就是，在管理債務(wù)人資產(chǎn)和處理債權(quán)人請求時，不必考慮資產(chǎn)取得和債務(wù)發(fā)生的時間順序?！奔w受償是破產(chǎn)程序的一個顯著特征，也是破產(chǎn)法的一項基本原則。,.,83,民事訴訟或仲裁是解決有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)和法律關(guān)系爭議的程序制度。破產(chǎn)程序開始后，不同類型的訴訟和仲裁，對破產(chǎn)程序的影響不同。一般來說：與破產(chǎn)程序相沖突的訴訟和仲裁程序，例如債權(quán)人以追索債務(wù)為目的的給付之訴，按照集體程序優(yōu)先的原則，應(yīng)當(dāng)被擱置，直到集體程序因破產(chǎn)原因被確定為不存在或者已消除而歸于終結(jié)。與集體清償程序不相沖突的訴訟和仲裁案件，例如債務(wù)人對外追索財產(chǎn)和債務(wù)的訴訟，或者有關(guān)債權(quán)效力或物權(quán)歸屬的確認(rèn)之訴，則可以在管理人接管債務(wù)人財產(chǎn)之后繼續(xù)進(jìn)行。,.,84,第三章破產(chǎn)管理人,一、破產(chǎn)管理人的概念和法律地位破產(chǎn)管理人是指為了對債務(wù)人的財產(chǎn)實行有效的管理，以避免債務(wù)人對財產(chǎn)的惡意處分，在破產(chǎn)程序開始后，管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)的專門機構(gòu)。英美法稱其為受托人。,.,85,管理人的性質(zhì)關(guān)于管理人的性質(zhì)，學(xué)理上存在著不同的學(xué)說，如“債權(quán)人代表說”、“債務(wù)人代表說”、“財團(tuán)代表說”、“受托人說”和“法定機構(gòu)說”。我國新破產(chǎn)法采用“法定機構(gòu)說”。即管理人被認(rèn)為是法律為實現(xiàn)破產(chǎn)程序的目的而設(shè)定的履行法定職能的機構(gòu)。,.,86,1、破產(chǎn)管理人具有如下法律特征：（1）它是依法成立的機構(gòu)，而非根據(jù)當(dāng)事人的約定而設(shè)立；（2）它是破產(chǎn)程序中所特有的臨時性的機構(gòu)；,.,87,（3）它的職責(zé)是對破產(chǎn)財產(chǎn)進(jìn)行管理、評估、變現(xiàn)、分配；（4）它以自己的名義獨立的從事活動，并不附屬于任何人。,.,88,二、破產(chǎn)管理人的選任,（一）破產(chǎn)管理人的資格從各國的立法來看，破產(chǎn)管理人一般是具備專門的知識與技能的自然人。專門知識與技能主要是指法律、經(jīng)濟(jì)、會計、管理等與破產(chǎn)程序有關(guān)的專業(yè)知識。,.,89,英國法律規(guī)定，只有具備律師、會計師資格以及具備相應(yīng)條件的人才可以充當(dāng)破產(chǎn)管理人，而且必須通過專業(yè)考試，具備三年以上從事破產(chǎn)事務(wù)的經(jīng)驗，每年接受至少50小時的培訓(xùn)，并向保險公司投保責(zé)任險或提供擔(dān)保書，以確保其可以承擔(dān)賠償責(zé)任。,.,90,（1）有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組；（2）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任；,1、我國的破產(chǎn)管理人的條件,.,91,（3）根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，由法院指定具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。,.,92,2、管理人的消極資格：（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關(guān)系；（4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。,.,93,（二）破產(chǎn)管理人的選任方式,1、立法例（1）法院選任，即在破產(chǎn)宣告之后，由法院指定破產(chǎn)管理人，破產(chǎn)管理人向法院負(fù)責(zé)，并接受其監(jiān)督。但債權(quán)人認(rèn)為破產(chǎn)管理人與全體債權(quán)人的利益有重大利害關(guān)系時，可以請求法院變更破產(chǎn)管理人。如日本。,.,94,（2）由行業(yè)協(xié)會選派，如英、美。（3）債權(quán)人選任與法院選任相結(jié)合，即在破產(chǎn)程序開始后先由法院選任破產(chǎn)管理人，另一方面為了體現(xiàn)債權(quán)人自治的精神，還可以由債權(quán)人會議來選任破產(chǎn)管理人。德國即采用這樣的立法形式。,.,95,2、我國的規(guī)定破產(chǎn)法第22條：管理人由人民法院指定。債權(quán)人會議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。,.,96,三、破產(chǎn)管理人的職責(zé)與權(quán)利義務(wù),一、職責(zé)（25條）（一）破產(chǎn)管理人的職責(zé)1、接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；2、調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；3、決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；4、決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；,.,97,5、在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)，作出此類決定應(yīng)征得人民法院的許可；6、管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；7、代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；,.,98,8、提議召開債權(quán)人會議；9、擬定和執(zhí)行破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案、分配方案；10、輔助債務(wù)人進(jìn)行重整；11、人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。,.,99,（二）破產(chǎn)法對管理人職責(zé)的特別規(guī)定（1）決定待履行合同的解除或繼續(xù)履行。（第18條）（2）撤銷債務(wù)人在破產(chǎn)程序前的不正當(dāng)財產(chǎn)處分行為和追回被處分財產(chǎn)。（第32、34條）（3）要求債務(wù)人出資人補繳出資。（第35條）（4）追回債務(wù)人管理層的不當(dāng)收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)。（第36條）（5）取回質(zhì)物、留置物。（第37條）（6）受理取回權(quán)人的取回請求。（第38、39條）,.,100,（7）接受債權(quán)申報、調(diào)查職工債權(quán)和編制債權(quán)表。（第48、57條）（8）重整期間主持債務(wù)人營業(yè)或者對債務(wù)人自行營業(yè)進(jìn)行監(jiān)督。（第73、74條）（9）制作、提交重整計劃草案。（第79、80條）（10）申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案。（第86條）（11）同未通過重整計劃的表決組協(xié)商。（第87條）（12）監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。（第90條）,.,101,（13）在破產(chǎn)宣告后，擬定破產(chǎn)變價方案。（第111條）（14）擬定和執(zhí)行破產(chǎn)分配方案。（第115-119條）（15）請求人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。（第120條）（16）破產(chǎn)程序終結(jié)時，辦理破產(chǎn)人的注銷登記。（第121）,.,102,在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)法院許可：1、管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)2、涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；3、探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；4、全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；5、借款；6、設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保；7、債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓；8、履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；9、放棄權(quán)利；10、擔(dān)保物的取回；11、對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。,.,103,【解釋】破產(chǎn)程序開始后，為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù)。共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序優(yōu)先于普通債權(quán)，因此，“決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)”屬于債權(quán)人會議的職權(quán)。在第一次債權(quán)人會議召開前，管理人決定繼續(xù)營業(yè)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。2-11均屬于管理人須向債權(quán)人委員會及時報告的行為。,.,104,1、確有需要可以經(jīng)法院許可聘用必要的工作人員；2、破產(chǎn)管理人享有收取報酬的權(quán)利；3、破產(chǎn)管理人的執(zhí)業(yè)行為不受非法干擾。,（二）權(quán)利,.,105,（三）義務(wù)1、管理人應(yīng)盡到勤勉忠實義務(wù)；2、管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。3、管理人的報告義務(wù)（1）管理人向人民法院報告工作的義務(wù)（2）管理人接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會監(jiān)督的義務(wù)（3）管理人列席債權(quán)人會議并報告情況的義務(wù),.,106,第四章債務(wù)人的財產(chǎn),一、債務(wù)人的財產(chǎn)的概念與性質(zhì)指破產(chǎn)程序開始時由債務(wù)人所有的財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利所構(gòu)成的財產(chǎn)性集合體。大陸法一些國家稱其為“破產(chǎn)財團(tuán)”。國際上，一般對債務(wù)人財產(chǎn)，統(tǒng)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)?！捌飘a(chǎn)財產(chǎn)”是清算主義立法的概念，“債務(wù)人財產(chǎn)”是再建主義立法的概念。,.,107,三個概念的區(qū)分,法定財團(tuán)：由破產(chǎn)法規(guī)定應(yīng)當(dāng)屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的全部財產(chǎn)組成的財團(tuán)?，F(xiàn)有財團(tuán)：是指現(xiàn)實在破產(chǎn)管理人管理下的財產(chǎn)組成的財團(tuán)。分配財團(tuán)：是指破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)清算后，實際用于對破產(chǎn)債權(quán)分配的財產(chǎn)組成的財團(tuán)。范圍大小的區(qū)別？,.,108,在自然人被宣告破產(chǎn)時，各國法律一般都規(guī)定，專屬于破產(chǎn)人的財產(chǎn)和為維護(hù)破產(chǎn)人生計而不納入破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的保留財產(chǎn)，屬于自由財團(tuán)，由破產(chǎn)人自由支配。思考：債務(wù)人財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬？,.,109,二、債務(wù)人的財產(chǎn)的范圍,企業(yè)破產(chǎn)法第30條：破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。,.,110,債務(wù)人財產(chǎn)的終止時點,固定主義破產(chǎn)程序開始時債務(wù)人財產(chǎn)的范圍即已確定。（美、日、德）膨脹主義債務(wù)人財產(chǎn)不僅包括債務(wù)人在破產(chǎn)程序開始時所有的財產(chǎn)，還包括其在破產(chǎn)程序終結(jié)前新取得的財產(chǎn)。即債務(wù)人財產(chǎn)的范圍在破產(chǎn)程序開始后仍可能有所膨脹擴(kuò)大。上述兩種立法模式的利弊？,.,111,總體來說破產(chǎn)財產(chǎn)包括：（1）有形財產(chǎn)、無形財產(chǎn)、貨幣和有價證券、投資權(quán)益和債權(quán)；（2）不論境內(nèi)或境外的財產(chǎn)；（3）已設(shè)置擔(dān)保物權(quán)的財產(chǎn)也屬于債務(wù)人財產(chǎn)。在破產(chǎn)宣告前，已設(shè)置擔(dān)保物權(quán)的財產(chǎn)，不能被債權(quán)人處分。其中的未轉(zhuǎn)移占有的抵押財產(chǎn)，還可以被用于繼續(xù)營業(yè)。,.,112,（4）程序開始后債務(wù)人財產(chǎn)的增值。（5）程序開始后收回的財產(chǎn)。如追回的欠款，追回的被侵占財產(chǎn)，接受返還的財產(chǎn)等。（6）債務(wù)人出資人補繳的出資。,.,113,具體包括：1、破產(chǎn)企業(yè)與他人共有財產(chǎn)分割后取得的份額或轉(zhuǎn)讓應(yīng)得部分后取得的收益；,.,114,2、企業(yè)開辦人應(yīng)當(dāng)補足的注冊資本金；第35條：人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。,.,115,【相關(guān)鏈接1】有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定的注冊資本最低限額（3萬元），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。【相關(guān)鏈接2】股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！鞠嚓P(guān)鏈接3】有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，公司“設(shè)立時”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”。,.,116,3、破產(chǎn)案件受理時雖已開始執(zhí)行但尚未被執(zhí)行或未執(zhí)行完畢尚有剩余的財產(chǎn)，以及錯誤執(zhí)行后被執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)；4、企業(yè)設(shè)立的分支機構(gòu)和沒有法人資格的全資機構(gòu)的財產(chǎn)；5、破產(chǎn)企業(yè)在其開辦的全資企業(yè)中的權(quán)益；,.,117,6、破產(chǎn)企業(yè)對外投資形成的股權(quán)及其收益；7、破產(chǎn)企業(yè)在境外的財產(chǎn)；8、破產(chǎn)企業(yè)已履行，但相對方未履行，已履行的標(biāo)的物；9、企業(yè)享有的債權(quán)及可以通過代位權(quán)實現(xiàn)的債權(quán)；,.,118,10、債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)；（36條）【相關(guān)鏈接】董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會”同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。11、債務(wù)人置于他人處的財產(chǎn)；12、企業(yè)在破產(chǎn)前雖未支付對價或未完全支付對價，但已依法取得所有權(quán)或土地使用權(quán)的財產(chǎn)；,.,119,13、清償債務(wù)或提供其他擔(dān)保后取回的質(zhì)物、抵押物。第37條：人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。,.,120,前款規(guī)定的債務(wù)清償或者替代擔(dān)保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔(dān)保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時的市場價值為限。,.,121,三、撤銷權(quán)（31、32條）,（一）管理人的撤銷權(quán)的意義：在債務(wù)人無力償債或即將陷于無力償債的情況下，利益相關(guān)者對于債務(wù)人的財產(chǎn)存在著公平清償和企業(yè)維持的合理預(yù)期。由此產(chǎn)生了法律對債務(wù)人財產(chǎn)加以保全和防止個別人搶先受償?shù)闹刃蛞?。破產(chǎn)法針對程序開始前的交易活動設(shè)立的撤銷權(quán)以及追回權(quán)，就是適應(yīng)這種秩序要求而建立的。,.,122,破產(chǎn)法第31條：人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；（五）放棄債?quán)的。,.,123,第32條人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形（”企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。”），仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。撤銷權(quán)的行使期限：破產(chǎn)程序終結(jié)后2年內(nèi),.,124,（二）破產(chǎn)撤銷制度的價值功能,1、誠實信用原則在破產(chǎn)法中的落實2、保障破產(chǎn)債權(quán)人合法權(quán)益的實現(xiàn)3、實現(xiàn)破產(chǎn)法公平受償原則4、實現(xiàn)對欺詐行為的有效規(guī)制,.,125,（三）破產(chǎn)撤銷權(quán)與民法上的撤銷權(quán)的區(qū)別,.,126,民法上的撤銷權(quán),合同法第74條：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。,.,127,第75條：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,.,128,民法上債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件：,（1）債權(quán)人須以自己的名義行使撤銷權(quán)。（2）債權(quán)人對債務(wù)人存在有效債權(quán)。債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)可以到期，也可以不到期。（3）債務(wù)人實施了減少財產(chǎn)的處分行為。（4）債務(wù)人的處分行為有害于債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。,.,129,撤銷權(quán)的行使期限：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,.,130,（三）破產(chǎn)撤銷權(quán)與民法上的撤銷權(quán)的區(qū)別,1、權(quán)利主體的模糊性和權(quán)利內(nèi)容的復(fù)合性2、權(quán)利行使主體與受益主體不一致3、破產(chǎn)撤銷權(quán)行使不以債務(wù)人的主觀善惡為要件4、除斥期間的特殊性（2年）,.,131,【例題】人民法院于2007年9月10日受理債務(wù)人甲企業(yè)的破產(chǎn)申請，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷的有（）。A、甲企業(yè)于2007年3月1日對應(yīng)于2007年10月1日到期的債務(wù)提前予以清償B、甲企業(yè)于2007年2月1日向乙企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓10萬元的機器設(shè)備C、甲企業(yè)于2006年9月1日與其債務(wù)人丙企業(yè)簽訂協(xié)議，放棄其15萬元債權(quán)D、甲企業(yè)于2007年2月10日將價值25萬元的車輛作價8萬元轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè),.,132,四、管理人的追回權(quán)1、管理人有權(quán)追回因破產(chǎn)不當(dāng)行為而取得的債務(wù)人的財產(chǎn)。2、管理人有權(quán)向出資人追索欠繳的出資，而不受出資期限的限制。3、管理人對企業(yè)管理層有特別追回權(quán)。4、管理人對于質(zhì)物、留置物的取回,.,133,五、無效行為的認(rèn)定（33條）,1、為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；2、虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實的債務(wù)的。,.,134,六、取回權(quán),取回權(quán)是指破產(chǎn)管理人占有不屬于債務(wù)人的他人財產(chǎn)，財產(chǎn)權(quán)利人可不依破產(chǎn)程序，經(jīng)破產(chǎn)管理人同意而直接將財產(chǎn)取回的權(quán)利。第38條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。,.,135,特征：（1）一般取回權(quán)是對特定物的返還請求權(quán)；（2）是以物權(quán)為基礎(chǔ)的請求權(quán)；（3）是在破產(chǎn)程序中行使的特別請求權(quán)；（4）在標(biāo)的物被取回以前，視同為債務(wù)人財產(chǎn)，由管理人管理和支配。,.,136,各國法律一般將取回權(quán)分為兩類：一般取回權(quán)和特殊取回權(quán)。一般取回權(quán)的基礎(chǔ)是對取回標(biāo)的物享有所有權(quán)；而特殊取回權(quán)則基于破產(chǎn)法的規(guī)定。,.,137,特殊取回權(quán)：1、異地買賣中的出賣人取回權(quán)出賣人取回權(quán)，是一種特殊取回權(quán)，是指向債務(wù)人交付但于破產(chǎn)宣告時尚在途中的財產(chǎn)，歸屬于尚未取得價款的發(fā)運方。出賣人取回權(quán)，是在賣方因買方破產(chǎn)而不能獲得全部價款的情況下得到的一種法律保護(hù)。當(dāng)然，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。,.,138,第39條：人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。,.,139,2、行紀(jì)關(guān)系中的取回權(quán)在代購的行紀(jì)行為中，行紀(jì)人接受委托人的委托購買貨物，當(dāng)貨物已經(jīng)發(fā)送，而委托人在尚未收到貨物又未付全部價款的情況下被宣告破產(chǎn)，行紀(jì)人對已發(fā)送的貨物享有取回權(quán)。,.,140,3、代償取回權(quán)債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前將取回權(quán)標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓給他人，或破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)宣告后將該物轉(zhuǎn)讓給他人，從而使取回權(quán)人無法從破產(chǎn)財產(chǎn)中取回屬于自己的財產(chǎn)，為保護(hù)取回權(quán)人的利益，一些國家的法律設(shè)計了代償取回權(quán)。,.,141,如果受讓人未支付對價，取回權(quán)人可以要求受讓人返還原物或支付價金，受讓人在向取回權(quán)人返還原物或支付價金的同時，免除了其向破產(chǎn)管理人再行給付的義務(wù)。如果受讓人已支付了對價，取回權(quán)人可以要求破產(chǎn)管理人給付此項已被納入破產(chǎn)財產(chǎn)的對價。,.,142,六、抵銷權(quán),破產(chǎn)抵銷權(quán)，是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的，無論債的種類和到期時間，得于清算分配前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。一般認(rèn)為，抵銷具有擔(dān)保債權(quán)回收的作用。這就是所謂“抵銷的擔(dān)保機能”。通常情況下，抵銷免除雙方的債務(wù)，雙方是同等受益的。但是在破產(chǎn)情況下，破產(chǎn)債權(quán)與破產(chǎn)財產(chǎn)由抵銷所受的利益是不均等的。,.,143,破產(chǎn)抵銷權(quán)行使的必要條件：破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使應(yīng)以債權(quán)申報為必要。債權(quán)申報的重要意義之一，就是使所有對債務(wù)人財產(chǎn)提出的請求，都經(jīng)過債權(quán)人會議的審查和確認(rèn)。通過這種集體審查程序，可以保證請求權(quán)的真實性和準(zhǔn)確性，從而防止利用虛假債權(quán)侵蝕債務(wù)人財產(chǎn)從而損害全體債權(quán)人利益的情況發(fā)生。因此，未依法申報的債權(quán)，其真實性、準(zhǔn)確性未經(jīng)過債權(quán)人會議審查確認(rèn)的，不能主張抵銷。,.,144,債權(quán)人在破產(chǎn)案件受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人申請抵銷。（一）一般抵銷權(quán)的行使條件1、雙方互負(fù)債務(wù)；2、債務(wù)內(nèi)容屬于同一種類的給付；雙方債務(wù)均可用貨幣衡量其價值；,.,145,3、債務(wù)的履行期均已屆滿，或尚未屆滿的一方自愿放棄期限內(nèi)的利益；4、債務(wù)的性質(zhì)屬于能抵銷的債務(wù)。5、只能由破產(chǎn)債權(quán)人提出抵銷。,.,146,抵銷權(quán)的實質(zhì)：是給予對破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的債權(quán)人一種優(yōu)先權(quán)。否則會出現(xiàn)債權(quán)人對破產(chǎn)人的債務(wù)必須完全清償，其自身卻只能得到不完全清償?shù)牟还浆F(xiàn)象。,.,147,1、債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；【解釋】乙企業(yè)欠甲企業(yè)100萬元的債務(wù)，甲企業(yè)欠丙企業(yè)120萬元的債務(wù)，人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)申請后，乙企業(yè)以10萬元的價格取得了丙企業(yè)120萬元的債權(quán)，則乙企業(yè)不得行使抵銷權(quán)。如果抵銷了，對乙企業(yè)肯定有利，但損害了其他債權(quán)人的利益。企業(yè)破產(chǎn)法的基本原則是“公平”地清償“全體債權(quán)人”。,（二）抵銷權(quán)的限制：（40條）,.,148,2、債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者在破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；【解釋】（1）甲企業(yè)欠丙企業(yè)120萬元的債務(wù)，丙企業(yè)知道甲企業(yè)即將提出破產(chǎn)申請，將“不久于人世”，趕緊從甲企業(yè)購買了120萬元的機器設(shè)備，但未付款，即丙企業(yè)又欠甲企業(yè)120萬元的債務(wù)。在本案中，丙企業(yè)不得行使抵銷權(quán)。（2）如果丙企業(yè)欠甲企業(yè)120萬元的債務(wù)發(fā)生在破產(chǎn)申請1年前，即丙企業(yè)沒有“抵銷的預(yù)謀”，則丙企業(yè)可以行使抵銷權(quán)。,.,149,3、債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外?！窘忉尅浚?）乙企業(yè)欠甲企業(yè)100萬元的借款，乙企業(yè)知道甲企業(yè)即將提出破產(chǎn)申請，將“不久于人世”，趕緊向甲企業(yè)銷售了100萬元的破設(shè)備，即乙企業(yè)又取得了對甲企業(yè)100萬元的債權(quán)。在本案中，乙企業(yè)不得行使抵銷權(quán)。（2）如果乙企業(yè)取得對甲企業(yè)債權(quán)的時間發(fā)生在破產(chǎn)申請1年前，即乙企業(yè)沒有“抵銷的預(yù)謀”，則乙企業(yè)可以行使抵銷權(quán)。,.,150,七、別除權(quán)。別除權(quán)是大陸法系破產(chǎn)法上的概念，指債權(quán)人不依破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。1、別除權(quán)的法律特征：（1）別除權(quán)以擔(dān)保權(quán)為基礎(chǔ)；（2）別除權(quán)以實現(xiàn)債權(quán)為目的；（3）別除權(quán)以破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)為標(biāo)的物；（4）別除權(quán)行使不參加集體清償程序；（5）別除權(quán)標(biāo)的物在破產(chǎn)宣告后，不計入破產(chǎn)財產(chǎn)。別除權(quán)行使的時間：自破產(chǎn)宣告裁定作出之日起，別除權(quán)人即可行使別除權(quán)。,.,151,2、債權(quán)人行使別除權(quán)應(yīng)當(dāng)符合的條件：（1）別除權(quán)產(chǎn)生于破產(chǎn)宣告之前，即在破產(chǎn)宣之前，債權(quán)債務(wù)關(guān)系就已合法形成，并已設(shè)定抵押權(quán)或擔(dān)保權(quán)。（2）別除權(quán)的客體限于債務(wù)人的特定財產(chǎn)，即只能是從屬于債務(wù)人所有，已設(shè)置擔(dān)保權(quán)或抵押權(quán)的擔(dān)保物或抵押物。（3）債權(quán)人行使別除權(quán)應(yīng)當(dāng)在人民法院受理破產(chǎn)案件之后至清算組制定破產(chǎn)分配方案之前，以保證破產(chǎn)清算的順利進(jìn)行。,.,152,3、別除權(quán)的適用范圍。我國現(xiàn)行破產(chǎn)法未對別除權(quán)的設(shè)定范圍做出明確界定，只是規(guī)定權(quán)利人行使別除權(quán)依據(jù)的基礎(chǔ)權(quán)利是有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，據(jù)此推定，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)范圍就是別除權(quán)的設(shè)定范圍。我國的擔(dān)保債權(quán)主要有保證、抵押、定金和留置權(quán)四種，在這四種擔(dān)保形式中，只有保證人所擔(dān)保的債權(quán)不能適用有關(guān)別除權(quán)的規(guī)定，根本原因在于這種擔(dān)保沒有明確對應(yīng)的財產(chǎn)，故債權(quán)人的擔(dān)保債權(quán)無法優(yōu)先受償。,