淺析破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外投資的清理

1、淺析破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外投資的清理一、企業(yè)對(duì)外投資的含義所謂企業(yè)對(duì)外投資就是企業(yè)在其本身經(jīng)營(yíng)的主要業(yè)務(wù)以外，以現(xiàn)金、 實(shí)物、無(wú)形資產(chǎn)方式，或者以購(gòu)買股票、債券等有價(jià)證券方式向境內(nèi)外的其他單位進(jìn)行投資，以期在未來(lái)獲得投資收益的經(jīng)濟(jì)行為。對(duì)外投資是相對(duì)于對(duì)內(nèi)投資而言的，企業(yè)對(duì)外投資收益是企業(yè)總收益的組成部分。 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)特別是發(fā)展橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的條件下，企業(yè)對(duì)外投資已成為企業(yè)財(cái)務(wù)活動(dòng)的重要內(nèi)容。二、企業(yè)對(duì)外投資的形態(tài)企業(yè)對(duì)外投資的形式多種多樣，按不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類，本文僅從資金實(shí)際投入的客體對(duì)象角度進(jìn)行剖析，投資大致可分為項(xiàng)目投資、證券投資、股權(quán)投資等。（一）項(xiàng)目投資所謂項(xiàng)目投資， 是指破產(chǎn)企業(yè)參與某些

2、項(xiàng)目的運(yùn)作、經(jīng)營(yíng)并實(shí)際投入資金的行為。項(xiàng)目本身實(shí)際是企業(yè)資金所投入的客體對(duì)象的另一種表述。項(xiàng)目投資、 通訊項(xiàng)目投資、 環(huán)境污染治理項(xiàng)目投資、 大型技術(shù)改造項(xiàng)目投資、舊城改造項(xiàng)目投資。項(xiàng)目投資在通常情況下都有兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資方，破產(chǎn)企業(yè)只是其中之一，破產(chǎn)企業(yè)因投資該項(xiàng)目而形成的權(quán)益即投資權(quán)益，一般都約定在投資主體之間簽訂的投資協(xié)議中。（二）證券投資所謂證券投資， 是指破產(chǎn)企業(yè)投資購(gòu)買國(guó)家允許發(fā)行的各類有價(jià)證券的行為。證券可分為國(guó)債， 即國(guó)家向社會(huì)發(fā)行的一定期限屆滿還本付息的債券，包括國(guó)庫(kù)券等， 金融債券和公司債券， 是指金融機(jī)構(gòu)或公司發(fā)行的在一定期限屆滿還本付息的債券，金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的為金融債

3、權(quán)， 企業(yè)發(fā)行的叫企業(yè)債券；股票是指由國(guó)家批準(zhǔn)上市的公司公開(kāi)向社會(huì)募集股份而發(fā)行的有價(jià)證券； 投資基金是指國(guó)家允許向社會(huì)發(fā)行的并由投資基金公司管理并派發(fā)紅利的有價(jià)證券。涉及破產(chǎn)企業(yè)的證券投資，主要是指股票投資和債券投資。（三）股權(quán)投資所謂股權(quán)投資， 是指破產(chǎn)企業(yè)投資設(shè)立新的企業(yè)法人，并擁有該企業(yè)法人一定比例的股權(quán)的行為。 實(shí)踐中， 破產(chǎn)企業(yè)的這種投資最為普遍。股權(quán)投資分兩種情形：一是破產(chǎn)企業(yè)與其他投資單位投資成立的企業(yè)法人，破產(chǎn)企業(yè)按投資比例擁有該企業(yè)法人的部分股權(quán)。二是破產(chǎn)企業(yè)投資成立的全資子公司，破產(chǎn)企業(yè)擁有子公司百分之百的股權(quán)；將債務(wù)人的對(duì)外投資進(jìn)行清理回收，歸入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)， 并不是簡(jiǎn)單地

4、抽回投資，而是在清理后做出合理的處分，以確保破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的完整性，最大限度的保護(hù)債權(quán)人的利益；管理人要盡職盡責(zé)的完成清算工作，最大限度的保護(hù)債權(quán)人的利益，就要全面掌握破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外投資情況，并按不同的投資形式分別進(jìn)行清理。三、管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)項(xiàng)目投資的清理管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)項(xiàng)目投資的清理， 應(yīng)建立在對(duì)整個(gè)項(xiàng)目全面了解的基礎(chǔ)上， 然后再根據(jù)了解的情況進(jìn)行處置。（一）對(duì)項(xiàng)目投資的了解應(yīng)從以下幾方面進(jìn)行1、了解項(xiàng)目投資法律文件主要是了解破產(chǎn)企業(yè)與其他投資主體簽訂的投資協(xié)議或合同， 并掌握破產(chǎn)企業(yè)在項(xiàng)目投資中的權(quán)利義務(wù)。 同時(shí)通過(guò)審閱項(xiàng)目投資法律文件， 了解該項(xiàng)目的合法性。 根據(jù)項(xiàng)目本身的法律效力，確認(rèn)有效項(xiàng)

5、目投資和無(wú)效項(xiàng)目投資。.2、了解破產(chǎn)企業(yè)對(duì)項(xiàng)目的實(shí)際投資情況首先要了解破產(chǎn)企業(yè)投資的形式， 即是現(xiàn)金投入還是實(shí)物投入， 還是土地使用權(quán)投入或?qū)＠夹g(shù)投入；其次了解投入的時(shí)間，再次要了解投入的金額，包括非現(xiàn)金投入如何作價(jià)。3、了解項(xiàng)目本身的進(jìn)展情況進(jìn)展情況是指項(xiàng)目接近完成的程度， 還需要多少投入才能完成。 再次要了解該項(xiàng)目的本身的市場(chǎng)前景和潛力， 完成后獲得經(jīng)濟(jì)效益的情況； 最后要了解該項(xiàng)目的法律手續(xù)情況， 完全履行了法律手續(xù)還是部分履行了，尚未履行的法律手續(xù)能否補(bǔ)辦及補(bǔ)辦的時(shí)間、費(fèi)用等。這些問(wèn)題涉及清算時(shí)對(duì)該項(xiàng)目如何進(jìn)行處理。管理人在了解上述情況以后，應(yīng)委托專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該項(xiàng)目本身及破產(chǎn)企業(yè)在

6、該項(xiàng)目中的投資權(quán)益進(jìn)行評(píng)估。 對(duì)項(xiàng)目本身進(jìn)行評(píng)估， 主要用意是弄清楚該項(xiàng)目的市場(chǎng)前景。 為下一步管理人處置破產(chǎn)企業(yè)投資問(wèn)題提供參考依據(jù)。（二）管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)投資的處理管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)投資的處理， 分兩種途徑： 一是對(duì)投資項(xiàng)目本身進(jìn)行清算； 二是對(duì)破產(chǎn)企業(yè)投資權(quán)益進(jìn)行有償轉(zhuǎn)讓。1、管理人對(duì)投資項(xiàng)目本身進(jìn)行清算應(yīng)具備下列條件（ 1）項(xiàng)目本身非法，無(wú)法繼續(xù)進(jìn)行的，只能通過(guò)對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行清算，然后投資各方共同將項(xiàng)目已形成資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。 再按投資協(xié)議及實(shí)際投資情況進(jìn)行分配。在此情況下， 管理人將代表破產(chǎn)企業(yè)參與投資主體對(duì)該項(xiàng)目的清算及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。 （2）該項(xiàng)目本身合法， 管理人在對(duì)投資權(quán)益進(jìn)行評(píng)估的基礎(chǔ)上， 對(duì)

7、該投資權(quán)益進(jìn)行拍賣或者公開(kāi)變賣。 （ 3）管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓不成， 即無(wú)人承讓， 包括其他項(xiàng)目投資主體也不承讓情況下，管理人只能申請(qǐng)人民法院對(duì)該項(xiàng)目進(jìn)行清算。2、管理人對(duì)投資權(quán)益進(jìn)行有償轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)具備以下條件（ 1）破產(chǎn)企業(yè)已實(shí)際投入資金； （ 2）破產(chǎn)企業(yè)所實(shí)際投資的項(xiàng)目屬合法項(xiàng)目，受法律保護(hù)；（3）破產(chǎn)企業(yè)所實(shí)際投資的項(xiàng)目雖欠缺某些形式要件，但經(jīng)補(bǔ)辦可以繼續(xù)存在和開(kāi)發(fā)的，管理人有償轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)權(quán)益，投資他方在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定， 是一個(gè)比較復(fù)雜的問(wèn)題。決定轉(zhuǎn)讓價(jià)格的因素很多， 管理人要著重考慮以下因素：一是破產(chǎn)企業(yè)實(shí)際投資因素，即實(shí)際投入多少、投資的時(shí)間

8、；二是破產(chǎn)企業(yè)實(shí)際投入與應(yīng)該投入之差額情況、違約情況及應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任與賠償責(zé)任的情況。這個(gè)問(wèn)題是有爭(zhēng)議的，因破產(chǎn)企業(yè)投資不到位，先行違約，導(dǎo)致其他投資主體的損失的，其他投資主體基于破產(chǎn)企業(yè)的違約責(zé)任和賠償責(zé)任是向人民法院申報(bào)債權(quán)，還是要求新的承讓方替破產(chǎn)企業(yè)承擔(dān)這種責(zé)任？這是其他投資主體的權(quán)利。由承讓方替破產(chǎn)企業(yè)承擔(dān)違約及賠償責(zé)任的， 管理人在決定轉(zhuǎn)讓價(jià)格時(shí)必須充分考慮這一因素，但無(wú)論如何， 有一點(diǎn)是肯定的，其他投資方因破產(chǎn)企業(yè)違約造成經(jīng)濟(jì)損失，在未得到有效補(bǔ)償情況下，是不會(huì)配合管理人轉(zhuǎn)讓投資權(quán)益的， 管理人很難轉(zhuǎn)讓成功， 因?yàn)樾碌某凶尫绞侨〈飘a(chǎn)企業(yè)繼續(xù)與其他投資主體合作的， 其他主體不配

9、合， 不承認(rèn)新的承讓方在醒目中的權(quán)益，又有誰(shuí)會(huì)愿意冒如此風(fēng)險(xiǎn)購(gòu)買破產(chǎn)企業(yè)與其他投資主體的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。如果不顧這種關(guān)系， 不顧破產(chǎn)企業(yè)違約給其他投資主體造成的損失，一味地強(qiáng)調(diào)并單獨(dú)處理破產(chǎn)企業(yè)的投資權(quán)益，是不現(xiàn)實(shí)的。四、管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)證券投資的清理管理人在對(duì)破產(chǎn)企業(yè)證券投資進(jìn)行清理時(shí)，應(yīng)注意以下工作環(huán)節(jié)和問(wèn)題：1、了解證券投資的憑證情況，包括投資股票的主要依據(jù)、投資債券的主要憑證等，以此來(lái)證明破產(chǎn)企業(yè)確實(shí)有證券投資。2、了解證券投資的產(chǎn)權(quán)歸屬情況。一方面要了解已投資的證券歸誰(shuí)所有，特別是政府曾禁止企業(yè)買賣股票，企業(yè)不得不采取規(guī)避的形式，即以企業(yè)個(gè)別職工的名義在證券公司開(kāi).立戶頭，在登記公司開(kāi)

10、辦股東代碼卡，用企業(yè)都資金購(gòu)買股票，此種情況下，我們不能機(jī)械地認(rèn)為，股票記載在誰(shuí)的名下，就是誰(shuí)的，而應(yīng)具體情況具體分析。尤其是作為名義購(gòu)買人的職工或者其他自然人與提供資金的企業(yè)之間有協(xié)議，個(gè)人承認(rèn)其名下的股票為公司所有的，更應(yīng)認(rèn)定股票的所有權(quán)人是破產(chǎn)企業(yè)，而不是個(gè)人。3、了解證券投資的現(xiàn)狀。投資股票的，要了解投股票的市場(chǎng)行情及大致走向。投資證券的，要了解發(fā)行債權(quán)的公司的效益情況及債權(quán)是否到期，這涉及管理人如何處理債券問(wèn)題。4、了解破產(chǎn)企業(yè)實(shí)際投資的數(shù)量及投入的時(shí)間，并責(zé)成管理人會(huì)計(jì)師對(duì)此項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)。在了解上述情況后， 管理人應(yīng)對(duì)投資的證券進(jìn)行處理。關(guān)于股票處理既不能采取拍賣的形式， 也不能采取

11、變賣的形式，只能按照國(guó)家關(guān)于股票交易規(guī)則在證券交易所掛牌交易，值得注意的是，管理人在對(duì)破產(chǎn)企業(yè)接管時(shí)，只要接收了股票、證券這類投資，應(yīng)立即申請(qǐng)法院采取查封、凍結(jié)等強(qiáng)制措施予以保全，以免個(gè)別人趁機(jī)轉(zhuǎn)讓。破產(chǎn)企業(yè)購(gòu)買股票的，大都以個(gè)人名義登記和操作， 管理人接管破產(chǎn)企業(yè)時(shí)，名義購(gòu)買人或者根本不再露面或者不向管理人移交有關(guān)證券投資的資料或者對(duì)股票的所有權(quán)持有異議。在此情況下， 管理人應(yīng)請(qǐng)求人民法院對(duì)股票的所有權(quán)進(jìn)行確權(quán)，經(jīng)裁定歸破產(chǎn)企業(yè)所有，管理人可憑裁定書(shū)及協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)到所開(kāi)戶的證券公司辦理掛牌交易手續(xù)。裁定歸個(gè)人所有的， 只要能證明該個(gè)人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)有負(fù)債，人民法院仍可裁定變賣該個(gè)人名下的股票以

12、清償破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)。五、管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)投資的清理股權(quán)投資是破產(chǎn)企業(yè)投資的最為直接和普遍的形式。破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)投資有兩種形式：一種是與其他企業(yè)共同出資形成新的企業(yè)法人實(shí)體，另一種是破產(chǎn)企業(yè)獨(dú)資成立新的企業(yè)法人，破產(chǎn)企業(yè)擁有新企業(yè)法人百分之百的股權(quán)，這種新成立的企業(yè)法人實(shí)際是破產(chǎn)企業(yè)的全資企業(yè)。兩種不同的投資形式，管理人的清理做法也是不同的。（一）管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)擁有一定比例的股權(quán)投資的清理管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)擁有一定比例股權(quán)投資的清理應(yīng)先了解破產(chǎn)企業(yè)的情況，包括：1、了解被投資企業(yè)的注冊(cè)登記情況。如被投資的企業(yè)何時(shí)成立，是否辦理工商注冊(cè)登記手續(xù)， 是否正式領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的法定代表人

13、是誰(shuí)，企業(yè)內(nèi)部組織管理模式怎樣， 有無(wú)董事會(huì)及董事會(huì)成員情況，企業(yè)的股東是誰(shuí)，企業(yè)的住所地、經(jīng)營(yíng)方式及經(jīng)營(yíng)范圍如何。2、弄清楚股東投資情況。首先弄清楚破產(chǎn)企業(yè)與其他企業(yè)在合資合同或章程上約定或確認(rèn)的出資比例和數(shù)額及出資形式和時(shí)間，這是衡量股東出資是否到位，是否足額到位， 是否按時(shí)到位， 有無(wú)違約的主要依據(jù)。其次弄清楚股東各方包括破產(chǎn)企業(yè)的實(shí)際投資情況，投資的形式和數(shù)額， 并要掌握實(shí)際投入的財(cái)務(wù)憑證和驗(yàn)資報(bào)告。再次弄清楚被投資企業(yè)的注冊(cè)資本是多少，股東實(shí)際投資多少，是否繳足注冊(cè)資本。3、弄清楚被投資企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況及資產(chǎn)負(fù)債情況。這是管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)投資清理必須著重做的工作。弄清楚這一情況，其

14、意義在于（1）投資是風(fēng)險(xiǎn)與效益并存的，究竟是風(fēng)險(xiǎn)大還是效益大，很大程度上取決于被投資企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益情況、資產(chǎn)負(fù)債情況。 當(dāng)被投資企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益差，資產(chǎn)小于負(fù)債， 處于連年虧損狀態(tài)時(shí)，破產(chǎn)企業(yè)投資的股權(quán)本身也就不可能有經(jīng)濟(jì)效益，這時(shí)，投資真正出現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)。所以，破產(chǎn)企業(yè)投資的股權(quán)，有無(wú)效益，有無(wú)回報(bào)，是否仍有價(jià)值，關(guān)鍵取決于被投資企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益和資產(chǎn)負(fù)債情況。（ 2）破產(chǎn)企業(yè)對(duì)被投資企業(yè)擁有一定比例的股權(quán)，表明被投資企業(yè)是有限責(zé)任性質(zhì)的公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。弄清被投資企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債情況， 對(duì)管理人界定破產(chǎn)企業(yè)所持股權(quán)的價(jià)值，能否收回投資能及能

15、收回多少投資是有幫助的。 一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)是，被投資企業(yè)只有資產(chǎn)大于負(fù)債時(shí)，管理人才有實(shí)際可以轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)的可能。當(dāng)被投資企業(yè)資產(chǎn)小于負(fù)債，即資本抵債， 表明破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán).投資可收回的價(jià)值降為零。（ 3）按照我國(guó)公司法的規(guī)定，股東在公司成立后，不得抽回出資，管理人在對(duì)破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)進(jìn)行清算時(shí)，不能將破產(chǎn)企業(yè)與被投資企業(yè)之間的投資與被投資關(guān)系視為債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也不能將被投資企業(yè)作為破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人看待，不能直接向被鉤子企業(yè)索債，不管破產(chǎn)企業(yè)投入被投資企業(yè)的資產(chǎn)是以什么形式表現(xiàn)的，即使是以土地使用權(quán)出資的， 尚未辦理過(guò)戶手續(xù)， 破產(chǎn)企業(yè)也不能認(rèn)為這個(gè)財(cái)產(chǎn)是自己的財(cái)產(chǎn)，而不是被投資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。

16、劃分清楚破產(chǎn)企業(yè)投資的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的歸屬，對(duì)管理人清算破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)投資非常重要。破產(chǎn)企業(yè)所投資的財(cái)產(chǎn)，包括現(xiàn)金、 實(shí)物、 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 土地使用權(quán)等，必須是歸破產(chǎn)企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)。但是破產(chǎn)企業(yè)一旦將這些財(cái)產(chǎn)以投資的形式投入到被投資企業(yè)，這些財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，不再歸破產(chǎn)企業(yè)所有，而歸被投資企業(yè)所有。破產(chǎn)企業(yè)喪失對(duì)這些財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的同時(shí)，取得對(duì)被投資企業(yè)的股權(quán)。破產(chǎn)企業(yè)對(duì)被投資企業(yè)財(cái)務(wù)的控制，實(shí)際是通過(guò)行使對(duì)被投資企業(yè)的股權(quán)的形式進(jìn)行的，而不能以被投資企業(yè)財(cái)產(chǎn)所權(quán)人的身份進(jìn)行處分。 被投資企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)，包括股東投入的財(cái)產(chǎn)及自己經(jīng)營(yíng)形成的財(cái)產(chǎn)，是其對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。 只有當(dāng)被投資企業(yè)經(jīng)清

17、算， 其全部財(cái)產(chǎn)用于承擔(dān)全部債務(wù)后有剩余，該余額部分才體現(xiàn)為破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)的效益情況。管理人了解了破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外股權(quán)投資的情況后，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況對(duì)股權(quán)進(jìn)行清理，實(shí)務(wù)中經(jīng)常遇到這樣或者那樣的問(wèn)題，主要包括：1、管理人的地位和身份按照企業(yè)破產(chǎn)法 的規(guī)定， 企業(yè)破產(chǎn)后， 由管理人全面接管，這種接管應(yīng)是全方位的，既包括破產(chǎn)企業(yè)的實(shí)物，也包括破產(chǎn)企業(yè)的身份和地位。在涉及破產(chǎn)企業(yè)投資法律關(guān)系中，管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的身份的接管和取代是非常重要的。破產(chǎn)企業(yè)因投資而持有股權(quán)情況下，該企業(yè)是被投資企業(yè)的股東，并參加被投資企業(yè)董事會(huì)及經(jīng)營(yíng)班子。一旦企業(yè)被宣告破產(chǎn)，被管理人接管， 管理人即取代破產(chǎn)企業(yè)，并以股東的身份參

18、加被投資企業(yè)的管理與經(jīng)營(yíng)，出任董事會(huì)并參加董事會(huì)，這應(yīng)該是順理成章的事情。 但在破產(chǎn)清算實(shí)務(wù)中，管理人真正承繼破產(chǎn)企業(yè)的地位和身份，并以股東的身份參加被投資企業(yè)的管理與經(jīng)營(yíng)的很少，這一做法被嚴(yán)重忽視， 筆者認(rèn)為，管理人及時(shí)機(jī)關(guān)破產(chǎn)企業(yè)的地位和身份，并確實(shí)負(fù)起責(zé)任，具有以下意義：（1）管理人可明正言順地以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)與管理，可以保證被投資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的連續(xù)狀態(tài)， 不致因企業(yè)破產(chǎn)而對(duì)投資企業(yè)產(chǎn)生負(fù)面影響甚至震動(dòng)，也不致因企業(yè)破產(chǎn)， 股東缺位而導(dǎo)致被投資企業(yè)時(shí)空或被其他股東操縱。（ 2）管理人以股東身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)與管理， 可以全面了解被投資企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況，資產(chǎn)負(fù)債狀況

19、及經(jīng)濟(jì)效益狀況，從而為管理人對(duì)被投資企業(yè)的財(cái)務(wù)審計(jì)及破產(chǎn)企業(yè)擁有的股權(quán)的評(píng)估鋪平道路、奠定基礎(chǔ)。（3）管理人以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)與管理，對(duì)控制被投資企業(yè)的資產(chǎn)， 保持被投資企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，避免被投資企業(yè)的資產(chǎn)流失至為重要。這樣可以使破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)最大限度地保值、增值， 增強(qiáng)股權(quán)的變現(xiàn)能力和價(jià)值，從而最大限度地維護(hù)破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人的合法權(quán)益。 （ 4）管理人以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)與管理，對(duì)及時(shí)協(xié)調(diào)與其他股東的合作關(guān)系，以及對(duì)監(jiān)督其他股東對(duì)被投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)與控制十分必要。2、管理人處分破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)的程序及形式破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)，作為一種權(quán)益， 當(dāng)然可以變賣和拍賣。不過(guò)，股權(quán)

20、的變賣或拍賣與一般財(cái)產(chǎn)的變賣和拍賣不同。一般財(cái)產(chǎn)，由于所有權(quán)關(guān)系清楚，且不影響他人的權(quán)益，所以變賣或拍賣比較易操作， 沒(méi)有那么復(fù)雜的程序和手續(xù)。 股權(quán)變賣或拍賣則截然不同，我國(guó)公司法 第 72 條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿30 日未答復(fù)的， 視為同意轉(zhuǎn)讓。 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有有限購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按.照 各自

21、的出 比例行使 先 。公司章程 股 另有 定，從其 定?！暗?3 條 定：“人民法院依照法律 定的 制 行程序 股 股 ， 當(dāng)通知公司及全體股 ，其他股 在同等條件下有 先 。其他股 自人民法院通知之日起 二十日不行使 先 的， 放棄 先 ?！逼?程序是一種 制 行程序，因此在破 程序中 破 企 外投 股 ，根據(jù)上述公司法第72 條 73 條 定， 當(dāng)遵循以下步 ：首先，按照在 估基 上確定的價(jià)格，向公司其他股 出關(guān)于 股 的 面通知。其次， 收到股 通知后二十日內(nèi)無(wú)股 答復(fù)受 股 的， 行拍 程序； 若有一個(gè)股 答復(fù)受 股 ， 與 股 股 并 理股 事宜；若多個(gè)股 要求受 ， 商各自受 比例

22、， 商不成， 按各股 出 比例分配股 份 ，并分 、 理股 事宜。關(guān)于破 企 投 股 ，除公司法以外， 涉及其他法律 定。公司法第218 條 定：“外商投 的有限 任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投 的法律另有 定的，使用其 定。 ”我國(guó)中外合 企 法 施條例第33 條 定：下列事 由出席董事會(huì)會(huì) 的董事一致通 方可作出決 ：（三） 合 企 注冊(cè) 本的增加、 言之， 破 企 有中外合 企 股 的，其股 由出席董事會(huì)會(huì) 的董事一致通 。 個(gè)條件要比公司法 定的條件 格得多，增加了管理人 股 的 度。 度之一表 在 以召開(kāi)董事會(huì)。合 企 在股 合作愉快的情況下，董事會(huì)的召開(kāi)比 容易，一旦出

23、裂痕，互不配合， 很 召開(kāi)董事會(huì)。另外，董事是由各股 派的，有的董事在國(guó)外等，或因其個(gè)人原因無(wú)法召開(kāi)董事會(huì)，致使董事會(huì)無(wú)法按法定人數(shù)有效召開(kāi)， 然董事會(huì)不能召開(kāi)， 同意或不同意股 的董事會(huì)決 也就無(wú)法形成。 度之二表 在出席董事會(huì)會(huì) 的董事 以一致通 。有一個(gè)董事不同意， 就不符合法律 定的條件，董事會(huì)就不能就此股 做出有效的決 。 度之三在于法律沒(méi)有 定未一致通 的不就措施。 破 企 管理人而言， 不管出席董事會(huì)會(huì) 的董事一致通 是不一致通 ，股 要 要 分是必然的，在一致通 情況下，股 會(huì) 利 行，一旦未一致通 ，管理人怎么 ， 然法律沒(méi)有 定 方面的 救措施。面 些 點(diǎn)， 管理人 借助人

24、民法院的 判 力予以克服。 破 企 有的股 ，不 是管理人的 ， 也是人民法院 理破 案件中的內(nèi)容之一。當(dāng) 一 行 因 上述 點(diǎn)無(wú)法 理下去 ， 必影響人民法院 破 案件的 理。此種情況下，管理人惟有依靠人民法院的 判 ，妥善解決股 。我國(guó)中 合 企 法 施條例第20 條 定，合 一方如向第三者 其全部或部分股 ， 合 他方同意。 合 一方向第三者 股 是條件，不得比向合 他方 的條件 惠。 不 看出，合 企 的股 ，不 要由合 企 董事會(huì)一致通 ，而且向第三者 合 他方同意。 又 管理人出了一道 ，即合 他方不同意怎么 。法律 此同 沒(méi)有 定不就措施。但管理人不能因 合 他方不同意而不再 ，

25、在此種情況下，筆者 公司關(guān)于股 不同意 就 當(dāng) 股 的 定的精神， 當(dāng)作 管理人及人民法院 破 企 有的股 的依據(jù)。3、管理人可否有 破 企 持有的股 只要 定破 企 有股 ，是不是在任何條件下，管理人都可以有 股 。從 學(xué)意 上 ， 股 只有在有價(jià) 情況下， 才存在有 。而股 究竟是有價(jià) 是無(wú)價(jià) ， 取決于被投 企 的 狀況和 情況， 是需要管理人以股 的身份建 投 企 行 。 ，被投 企 的 情況有三種：第一種是 不抵 ；第二種是 和復(fù)制相當(dāng)或出入不大；第三種是 大于 。在第一種情況下， 如果被投 企 已沒(méi)有前景可言，并已停 或歇 ， 管理人不 再 行股 的有 ，事 上也無(wú)人愿意有 承 ，

26、 而只能通 被投 企 行清算的形式了 破 企 有股 的 分或不作 理，但要將被投 企 的 情況 面 告 人會(huì) 。 此最高人民法院 關(guān).于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規(guī)定第 78 條規(guī)定：“債務(wù)人對(duì)外投資形成的股權(quán)及其收益應(yīng)當(dāng)予以追收。 對(duì)該股權(quán)可以出售或者轉(zhuǎn)讓，出售、轉(zhuǎn)讓所得列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配。股權(quán)價(jià)值為負(fù)值的清算組停止追收?！痹诘诙N情況下，由于被投資企業(yè)存在潛力，有發(fā)展的前景和機(jī)遇等，所以，雖然資產(chǎn)與負(fù)債相當(dāng)，但股權(quán)仍有一定的價(jià)值，可進(jìn)行有償轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓的價(jià)格不會(huì)太高。在第三種情況下，管理人可以對(duì)股權(quán)進(jìn)行競(jìng)價(jià)式有償轉(zhuǎn)讓。（二）管理人對(duì)被投資企業(yè)擁有百分之百的股權(quán)投資的清理破產(chǎn)企業(yè)對(duì)股權(quán)投資的另一形式，就是破產(chǎn)企業(yè)對(duì)被投資企業(yè)擁有百分之百的股權(quán)，即破產(chǎn)企業(yè)投資成立全資子公司。管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)擁有的全資子公司的股權(quán)處理，應(yīng)注意以下問(wèn)題 :1、了解子公司注冊(cè)登記情