辦理建設(shè)工程施工合同案件舉證技巧—袁華之

1、二）按索賠的依據(jù)分類1合同內(nèi)索賠。指索賠所涉及的內(nèi)容可以在合同條款中找 到依據(jù)，并可根據(jù)合同規(guī)定明確劃分責(zé)任。這種索賠的爭議比較少，也是比較容易解決的。2 合同外索賠。指索賠的內(nèi)容和權(quán)利難以在合同條款中找 到依據(jù)，但可從合同引申含義和合同適用法律或政府頒發(fā)的有關(guān) 法規(guī)中找到索賠的依據(jù)。合同外的索賠，法官的裁決就需要有一定的技術(shù)含量。3 道義索賠。指承包商在合同內(nèi)或合同外都找不到可以索 賠的合同依據(jù)或法律根據(jù)， 因而沒有提出索賠的條件和理由， 但 承包商認為自己有要求補償?shù)牡懒x基礎(chǔ)， 而對其遭受的損失提出 具有優(yōu)惠性質(zhì)的補償要求。 道義索賠的主動權(quán)在業(yè)主手中， 業(yè)主 在下面四種情況下，可能會同意

2、并接受這種索賠：第一，若另找 其他承包商，費用會更大；第二，為了樹立自己的形象；第三， 出于對承包商的同情和信任； 第四， 謀求與承包商更理解或更長 久的合作。這在實務(wù)過程中遇到比較多， “非典”是比較典型道義索賠， “非典”從嚴格意義上講，在所有的合同的文本中，都不能找到 它的索賠依據(jù)，不管是 1999版的合同還是其他的文本， 都找不到， 但發(fā)生了，發(fā)生了之后，工程就停下來了，工程不停，整個工期 也會受到重大影響， 這一點，我想在座的各位肯定同意我的觀點， 這不是合同內(nèi)的索賠， 也不是合同外的索賠， 就是一個道義的索 賠。我們做的案子中， 絕大部分法官和仲裁員不支持費用的索賠， 會順延工期，

3、因為當(dāng)時的情況就是這樣，這完全可以理解，會給 工期的補償，但不會給費用的補償，但就在這個時候，我們也有 成功的例子。（三）按索賠目標(biāo)分類1 工期索賠。即由于非承包商自身原因造成拖期的，承包 商要求業(yè)主延長工期，推遲竣工日期，避免違約誤期罰款等。2 費用索賠。要求業(yè)主補償費用損失，調(diào)整合同價格，彌 補經(jīng)濟損失。四）按索賠事件的性質(zhì)分類1 工程延誤索賠。因業(yè)主未按合同要求提供施工條件，或 因業(yè)主指令工程暫?；虿豢煽沽κ录仍蛟斐晒て谕涎拥?， 承 包商對此提出索賠。2 工程變更索賠。由于業(yè)主或監(jiān)理工程師指令增加或減少 工程量或增加附加工程、修改設(shè)計、變更工程順序等，造成工期 延長和費用增加，承包商

4、對此提出索賠。3 工程終止索賠。由于業(yè)主違約或發(fā)生了不可抗力事件等 造成工程非正常終止，承包商因蒙受經(jīng)濟損失而提出索賠。在做工程終止索賠時， 要好好掂量一下， 這里面的名堂非常 多，代表發(fā)包人要提哪些索賠，代表承包人要哪些索賠等內(nèi)容。4 工程加速索賠。由于業(yè)主或監(jiān)理工程師指令承包商加快 施工速度，縮短工期，引起承包商人、財、物的額外開支而提出 的索賠。工程加速索賠對很多人來說很難做，我本人在做的過程中， 做工程加速索賠很頭疼， 因為很多工程加速索賠， 就是發(fā)包人一 紙指出或者口頭說出，說什么時候?qū)⑵渫瓿?，有的時候，不會給 明確的指令，首先，依據(jù)就會缺乏，第二，就算有了依據(jù)，應(yīng)該怎么算，工程加速

5、了，加班工人的工資、機械費用、管理費用就 增加，管理費用的增加包括現(xiàn)場管理費用的增加和總部管理費用 的增加，尤其是現(xiàn)場管理費、總部管理費，但工程的加速，往往 會導(dǎo)致管理費用的減少，因為這個工程，應(yīng)該是 200天完成，通 過工程加速， 150天完成了，這個工程的管理費用往往會減少。5 意外風(fēng)險和不可預(yù)見因素索賠。在工程實施過程中，因 人力不可抗拒的自然災(zāi)害、 特殊風(fēng)險以及一個有經(jīng)驗的承包商通 常不能合理預(yù)見的不利施工條件或外界障礙， 如地下水、 地質(zhì)斷 層、溶洞、地下障礙物等引起的索賠。這些在實際施工過程中如果出現(xiàn)，建筑承包商都會提出索 賠。6 其他索賠。如因貨幣貶值、匯率變化、物價、工資上漲、

6、 政策法令變化等原因引起的索賠。貨幣貶值、 匯率變化在國內(nèi)不太容易遇到， 物價、工資上漲、 政策法令變化在實際施工過程中會經(jīng)常碰到，比如說奧運會前 后、非典前后整個的鋼筋價格和商品混凝土價格以及其他木材價 格，都出現(xiàn)了異常變化， 以及人工費也出現(xiàn)了異常變化， 為什么？ 因為“非典”之后，沒有愿意來干活，還以為北京市是一個 “溫 城”，來了之后，小命保不住，所以那個時候，工人的工資就比較高，材料價格也就漲上去。奧運會前，人工費飛漲，材料費價 格也飛漲，這些飛漲，對律師來說也是一個機會嗎？實踐證明是一個機會， 這種飛漲大家至少可以從兩個方面尋 找機會，第一，如果在北京市，北京市造價處幾個文件提到了

7、， 物價上漲、 人工費的上漲有相應(yīng)的補償， 計算的方式和方法大家 可以援引，但這個東西，畢竟是北京市造價處的一個文件，民營 公司不認這個東西，政府的工程認。第二，在實務(wù)過程中，發(fā)包 人不認可政府的文件，如果能夠舉出證據(jù)證明，因為他的原因， 導(dǎo)致工期延長，這個時候，人工費漲了，材料價格漲了，要賠償 你的損失， 如果不是因為他的原因， 根本就趕不上這波漲價的浪 潮，這個時候，他要進行賠償。（五）按索賠處理方式分類1 單項索賠。單項索賠是針對某一干擾事件提出的，在影 響原合同正常運行的干擾事件發(fā)生時或發(fā)生后， 由合同管理人員 立即處理，并在合同規(guī)定的索賠有效期內(nèi)向業(yè)主或監(jiān)理工程師提 交索賠要求和報告

8、。利息往往是死的，沒有太多的空間，真正的空間就是索賠， 這個時候，工程工期拖期， 費用增加了，如何向他要費用的索賠？ 這時建筑承包商自己就要算， 同時要想找律師算， 沒打官司之前， 自己可能琢磨著要綜合索賠。2 綜合索賠。綜合索賠又稱一攬子索賠，一般在工程竣工 前和工程移交前， 承包商將工程實施過程中因各種原因未能及時 解決的單項索賠集中起來進行綜合考慮，提出一份綜合索賠報 告，由合同雙方在工程交付前后進行最終談判， 以一攬子方案解 決索賠問題。之所以提綜合索賠， 是因前面大量的單項索賠沒有做好， 單 項索賠要么是這個索賠要了費用， 沒有要工期， 一般要工期的少， 要費用的多，這個時候，如果是

9、要費用，是基于單項索賠所產(chǎn)生 的費用增加或者減少， 而不會考慮到這個單項索賠會對工期產(chǎn)生 影響，進而對整個工程費用產(chǎn)生影響。一個工程的索賠，基本上 會考慮幾塊費用：第一塊，索賠人工費的增加；第二，索賠材料 費的增加；第三，索賠機械費用的增加；第四，索賠管理費用的 增加。管理費用的增加，大家在實務(wù)過程中，單項索賠中，有考 慮，但不會對整個工程管理費用的增加算出來。 在綜合索賠過程 中，會大量出現(xiàn)管理費用的索賠， 這個管理費用的索賠就是現(xiàn)場 管理費用索賠和總部管理費用索賠， 這兩塊索賠的額度很大， 一 個多億的工程，每天所發(fā)生的管理費用至少是 100萬，如果一個 工程拖期， 就會有上千萬工程管理費用的索賠處理， 一個上千萬 的工程管理費用索賠跟一兩個億的工程