如何建立上市公司重整制度

1、如何建立上市公司重整制度我國一些企業(yè)的破產(chǎn)試點(diǎn)表明：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)困難，變現(xiàn)成本高，財(cái)產(chǎn)變賣所得 大大低于賬面價(jià)值， 清算費(fèi)用耗盡全部破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的情況時(shí)有發(fā)生。 在破產(chǎn)程序不確定、 司法介入未必奏效、清算費(fèi)用居高不下的情況下，重整是值得提倡的路徑選擇。而且， 對(duì)上市公司而言，重整還具有保護(hù)股東利益、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定等多種優(yōu)點(diǎn)。上市公司重整概述1、重整的界定及制度沿革重整，是指經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，在法院的主持和利 害關(guān)系人的參與下，對(duì)已具破產(chǎn)原因或有產(chǎn)生破產(chǎn)擔(dān)憂而又有再生希望的債務(wù)人進(jìn)行 生產(chǎn)經(jīng)營上的整頓和債權(quán)債務(wù)關(guān)系上的清理，以期使之?dāng)[脫經(jīng)營和財(cái)務(wù)困境，重獲經(jīng) 營能力的特殊法律程序，本質(zhì)上屬于破產(chǎn)預(yù)防體

2、系的重要組成部分。重整制度在性質(zhì) 上，具有破產(chǎn)法與企業(yè)法相結(jié)合、私權(quán)本位與社會(huì)本位相調(diào)和、程序法與實(shí)體法相融 合、多種法律事實(shí)與法律效果相聚合的特性，其基本特征有重整啟動(dòng)的私權(quán)化、重整 對(duì)象的特定化、重整原因的寬松化、重整程序的優(yōu)位化、參與主體的廣泛化、目標(biāo)的 多元化等。重整制度產(chǎn)生于十九世紀(jì)末和二十世紀(jì)初，并在二十世紀(jì)二三十年代得到迅 猛的發(fā)展。上市公司重整制度的誕生和發(fā)展，有其深刻的經(jīng)濟(jì)背景、制度背景和理論 背景。就公司重整的立法體例而言，由于各國的政治、經(jīng)濟(jì)、歷史以及文化的差異， 主要呈現(xiàn)出三種體例：將公司重整制度規(guī)定在公司法中，以英國、中國臺(tái)灣為代表； 將公司重整制度規(guī)定在破產(chǎn)法中，以

3、美國、德國、法國為代表；單獨(dú)制定公司重 整法，以日本、加拿大和芬蘭為代表。盡管我國在公司法、證券法、破產(chǎn)法（試行）中有上市公司暫 停上市、終止上市以及公司破產(chǎn)、解散、清算等與重整有關(guān)的規(guī)定，但法律意義上的 公司重整制度并沒有建立。 正在修訂的破產(chǎn)法（草案）（以下簡(jiǎn)稱“破產(chǎn)法草案”） 中規(guī)定了重整制度，但由于其適用對(duì)象涵蓋一切企業(yè)法人，不能適應(yīng)規(guī)范上市公司重 整的特殊情況。2、我國上市公司重整的實(shí)踐盡管我國尚未建立上市公司重整法律制度，但在上市公司重整實(shí)踐方面卻作了非常有益的探索，這主要體現(xiàn)在一些暫停上市公司為恢 復(fù)上市資格在公司重組方面所作的努力。由于受法律制度的制約，這些上市公司重整 實(shí)踐都

4、是以資產(chǎn)、債務(wù)重組的形式表現(xiàn)出來。自 1999年 7月 9日開始，我國上市公司中出現(xiàn)了一些被實(shí)施暫停上市的 PT公司，其中有的公司經(jīng)過重整后得以恢復(fù)上市， 如 原PT雙鹿（白貓股份）、原PT紅光（ST紅光）、原PT鋼管（寶信軟件）、原PT北 旅（航天長峰）等，也有的公司終因回天乏力而黯然退市，如原PT水仙。而鄭百文公司的重整最具典型意義。通過分析已恢復(fù)上市的 PT公司和鄭百文的重整實(shí)踐可以看 出，政府對(duì)于這些公司重整的成功起著重要作用，同時(shí)由于受現(xiàn)行法律法規(guī)的限制， 公司重整的手段單一、模式雷同，一定程度上增加了公司重整的成本。而且，由于這 些重整的目的首先在于在規(guī)定的期限內(nèi)迅速實(shí)現(xiàn)盈利而保住

5、殼資源，因此重整很難徹 底摒棄一些短期行為。此外，我國部分上市公司的重整實(shí)踐也反映了有關(guān)重整實(shí)施程 序的不清晰與成本的不經(jīng)濟(jì)。因此，如何從制度設(shè)計(jì)上來消除目前重整實(shí)踐中存在的 先天不足，則成為研究上市公司重整法律制度的重點(diǎn)。重整的法律制度設(shè)計(jì)借鑒境外有關(guān)重整制度的規(guī)定，結(jié)合我國的具體情況，本文提出我國上市公 司重整的法律制度設(shè)計(jì)如下。1、重整程序開始的法律條件重整程序的開始取決于上市公司是否具備下列法 律條件：重整能力：是指法律規(guī)定的可以成為重整對(duì)象的資格或權(quán)利。 “破產(chǎn)法草案” 規(guī)定重整程序適用于“企業(yè)法人”， 我們建議從推動(dòng)我國證券市場(chǎng)穩(wěn)定健康發(fā)展考慮， 在目前相關(guān)法律尚不成熟的條件下，可

6、以首先規(guī)定上市公司作為重整立法的首要調(diào)整 對(duì)象。重整原因：是指法律規(guī)定的可對(duì)重整對(duì)象開始重整程序的事實(shí)狀態(tài)。“破產(chǎn) 法草案”所規(guī)定的重整原因僅是“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，我們認(rèn)為還應(yīng)包括 “可能不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的情況。結(jié)合證券法、公司法以及中國證監(jiān)會(huì)的 有關(guān)規(guī)定， 上市公司的重整原因可以歸納為以下四種情況： 公司最近三年連續(xù)虧損， 已面臨暫?；蚪K止上市；公司資產(chǎn)、財(cái)務(wù)狀況出現(xiàn)重大異?；驑I(yè)務(wù)遭受重大損失； 由于重大違法違規(guī)行為被查處， 非通過重整不足以解決的； 法院已受理破產(chǎn)申請(qǐng)。重整前提： 一是債務(wù)人具有挽救的希望， 二是債務(wù)人處于什幺樣的法律狀態(tài)。就前提二而言，對(duì)于已作出破產(chǎn)宣告或者在

7、清算中的公司，不應(yīng)該再開始重整程序。 但是在破產(chǎn)宣告之前，無論是否已經(jīng)達(dá)成和解協(xié)議，都不應(yīng)阻礙重整程序的開始。2、上市公司重整的申請(qǐng)上市公司重整申請(qǐng)是指因各種法定原因而陷入困境的 上市公司、債權(quán)人或股東向法院請(qǐng)求開始重整程序的意思表示。從各國的立法看，上 市公司重整的開始一般采用當(dāng)事人申請(qǐng)主義，即重整程序的啟動(dòng)由法定的相關(guān)當(dāng)事人 的申請(qǐng)引發(fā)，法院一般不得依職權(quán)主動(dòng)作出公司重整的裁定。重整申請(qǐng)人應(yīng)包括上市 公司、持有公司股份達(dá) 10%以上的公司股東和符合一定條件的債權(quán)人。3、上市公司重整的審查與批準(zhǔn)法院對(duì)重整申請(qǐng)的審查可分為形式審查和實(shí)質(zhì) 審查。法院在審查重整申請(qǐng)時(shí)，可依職權(quán)進(jìn)行必要的調(diào)查，包括

8、征詢中國證監(jiān)會(huì)及其 派出機(jī)構(gòu)、證券交易所和證券業(yè)協(xié)會(huì)等證券監(jiān)管與自律機(jī)構(gòu)的意見；征詢行業(yè)主管機(jī) 關(guān)和上市公司所在地政府、工商行政管理部門、國有資產(chǎn)管理部門等部門的意見；征 詢承銷商、上市推薦人、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)以及律師事務(wù)所等有關(guān)中介機(jī) 構(gòu)的意見。法院經(jīng)審查，認(rèn)為申請(qǐng)符合法律規(guī)定的形式要件與實(shí)質(zhì)要件，同時(shí)經(jīng)征詢 上述有關(guān)部門及機(jī)構(gòu)，尤其是與證券監(jiān)督管理部門取得比較一致的意見后，認(rèn)為被申 請(qǐng)的上市公司具備重整條件的，應(yīng)裁定予以受理并批準(zhǔn)該申請(qǐng)。在裁定中，法院應(yīng)選 任管理人，全面接管該公司，同時(shí)確定重整的債權(quán)、擔(dān)保權(quán)以及股權(quán)的申報(bào)與調(diào)查的 時(shí)間和地點(diǎn)，并確定第一次關(guān)系人會(huì)議召開的時(shí)間和地

9、點(diǎn)。4、上市公司重整保護(hù)期的法律效力上市公司重整程序開始后， 必須給予上市 公司一定期限的重整保護(hù)期，該期限自人民法院批準(zhǔn)重整申請(qǐng)之日起，至人民法院批 準(zhǔn)重整計(jì)劃或者終止重整程序之日止。根據(jù)“破產(chǎn)法草案”的規(guī)定，重整保護(hù)期不超 過六個(gè)月，經(jīng)管理人請(qǐng)求并取得利害關(guān)系人的同意，人民法院可以裁定批準(zhǔn)延長重整 保護(hù)期，但延長期不得超過六個(gè)月。重整保護(hù)期的法律效力包括： （ 1）對(duì)債權(quán)人的效力。 包括：債權(quán)暫時(shí)被凍結(jié)、 債權(quán)被停止計(jì)息、不動(dòng)產(chǎn)登記被禁止、執(zhí)行中止、防止啟動(dòng)破產(chǎn)清算程序、不得提供 新的擔(dān)保、 評(píng)估債務(wù)人的狀況。 我國“破產(chǎn)法草案”只規(guī)定了重整保護(hù)期內(nèi)凍結(jié)債權(quán)、 中止執(zhí)行、不提供新?lián)Ｒ约吧?/p>

10、報(bào)債權(quán)等四項(xiàng)對(duì)債權(quán)人的效力，缺乏對(duì)其它三種效力 的規(guī)定。（2）對(duì)上市公司的效力。包括：公司股票暫停交易，公司經(jīng)營權(quán)與財(cái)產(chǎn)管理 處分權(quán)的移交、清償債權(quán)的禁止、對(duì)重整程序開始前行為的溯及力、對(duì)債務(wù)人繼續(xù)營 業(yè)的效力等。3）對(duì)公司股東的效力。股東在重整保護(hù)期內(nèi)的股份轉(zhuǎn)讓權(quán)受到限制（4）對(duì)其它法律程序的效力。重整程序開始后，破產(chǎn)程序、和解程序以及一 般民事執(zhí)行程序都必須立即中止。（5）對(duì)公司雇員的效力。在重整開始后雇員與債務(wù)人之間的勞動(dòng)合同繼續(xù)有 效，而且雇員的工資及勞保權(quán)益要優(yōu)先支付。（6）對(duì)已有合同的效力。 重整過程中， 公司的資產(chǎn)和經(jīng)營狀況發(fā)生重大變化， 因此對(duì)于已經(jīng)成立的合同，法律應(yīng)該賦予管理

11、人一定的主動(dòng)選擇權(quán)，決定是否繼續(xù)履 行。5、上市公司重整程序中的特殊機(jī)構(gòu)上市公司重整中應(yīng)該設(shè)立以下三類重整機(jī) 構(gòu)：（1）管理人與重整執(zhí)行人。管理人是指由法院選任的，在上市公司重整期間 負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理、財(cái)產(chǎn)處分，以及擬訂、提出重整計(jì)劃的機(jī)構(gòu)。管理人可以在原董 事會(huì)成員中選擇誠實(shí)有為者擔(dān)任，同時(shí)還應(yīng)選擇適合的局外人（以具備相關(guān)執(zhí)業(yè)資格 的中介機(jī)構(gòu)人員為主）作為輔助，共同構(gòu)成管理人機(jī)構(gòu)。必要時(shí)可以增加個(gè)別上級(jí)主 管部門代表共同參與。管理人在重整程序中實(shí)際代行了董事會(huì)的職能，對(duì)外代表上市 公司，對(duì)內(nèi)實(shí)施經(jīng)營管理。重整執(zhí)行人是指在重整計(jì)劃獲得通過后，取代管理人具體 執(zhí)行重整計(jì)劃的機(jī)關(guān)。經(jīng)關(guān)系人會(huì)議批準(zhǔn)

12、，并經(jīng)人民法院認(rèn)可，管理人亦可轉(zhuǎn)為重整 執(zhí)行人。（2）監(jiān)督人。監(jiān)督人是指由法院或關(guān)系人會(huì)議選任的，在重整過程中負(fù)責(zé)監(jiān) 督管理人和重整執(zhí)行人履行職能的重整機(jī)構(gòu)。鑒于上市公司重整的特殊性，建議將來 的上市公司重整制度規(guī)定關(guān)系人會(huì)議可以委托中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)擔(dān)任重整監(jiān)督人， 并與法院和關(guān)系人會(huì)議一起共同履行重整的監(jiān)督職能。監(jiān)督人的職能包括：監(jiān)督管理 人與重整執(zhí)行人、監(jiān)督財(cái)產(chǎn)的移交與重整計(jì)劃的執(zhí)行；管理人實(shí)施不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn) 讓等處分行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告監(jiān)督人；管理人和重整執(zhí)行人拒絕接受監(jiān)督的，監(jiān)督 人有權(quán)就監(jiān)督事項(xiàng)請(qǐng)求法院作出決定等。（3）關(guān)系人會(huì)議。所謂關(guān)系人會(huì)議是指?jìng)鶛?quán)人與公司股東共同組成的，行

13、使 重整中公司最高權(quán)力的特別機(jī)構(gòu)。 關(guān)系人會(huì)議的職能包括： 聽取管理人關(guān)于公司業(yè)務(wù)、 財(cái)務(wù)報(bào)告以及監(jiān)督人、管理人對(duì)重整的意見；審議與表決重整計(jì)劃；決議重整程序中 的其它重要事項(xiàng)。新投資者一般也允許列席關(guān)系人會(huì)議和發(fā)表意見。關(guān)系人會(huì)議的表 決須遵循公平表決原則、分組表決原則、善意表決原則和相對(duì)表決原則。此外，在上 市公司重整程序中，除了股東、債權(quán)人等利害關(guān)系人以及由他們組成的特別機(jī)構(gòu)外，包括主承銷商、上市推薦人、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)往往起著十分重 要的作用。6、上市公司重整計(jì)劃重整計(jì)劃， 是指由管理人或上市公司其它利害關(guān)系人 （包 括債權(quán)人、股東等）擬定的，以清理債務(wù)、復(fù)興公司為內(nèi)

14、容、并經(jīng)關(guān)系人會(huì)議通過和 法院認(rèn)可的法律文書。（1）重整計(jì)劃的提出。就重整計(jì)劃提出的時(shí)間而言，應(yīng)和“破產(chǎn)法草案”有 關(guān)重整保護(hù)期的規(guī)定相銜接，自法院批準(zhǔn)重整申請(qǐng)之日起至提出重整計(jì)劃的時(shí)間最長 不超過 12 個(gè)月。（2）重整計(jì)劃的內(nèi)容。重整計(jì)劃應(yīng)符合公平合理、切實(shí)可行和科學(xué)周詳三項(xiàng) 要求，其主要內(nèi)容包括：公司價(jià)值的估算；債務(wù)重整方案，包括債務(wù)調(diào)整方案和 債務(wù)清償方案；資產(chǎn)與業(yè)務(wù)重整方案，包括全部業(yè)務(wù)或部分業(yè)務(wù)的變更、實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù) 變更的手段、業(yè)務(wù)發(fā)展規(guī)劃等；經(jīng)營管理重整方案，包括經(jīng)營管理改進(jìn)方案、管理 人員的調(diào)整、人員的精簡(jiǎn)等；股權(quán)重整方案，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓方與受讓方情況、股權(quán) 轉(zhuǎn)讓的進(jìn)度安排和作價(jià)、股

15、權(quán)轉(zhuǎn)讓中股東的利益受損或沒有受損的說明、公司減資計(jì) 劃等；融資方案，包括公司增資的規(guī)模、公司增資的方式、債務(wù)融資等；重整執(zhí) 行人；重整計(jì)劃的執(zhí)行期限，建議在上市公司重整立法中可明確規(guī)定重整計(jì)劃執(zhí)行 期限，該期限可以定為六個(gè)月；在重整計(jì)劃實(shí)施進(jìn)程受不可預(yù)料因素影響而被拖延的 情況下，重整執(zhí)行人可向法院申請(qǐng)延長重整計(jì)劃執(zhí)行期限，延長期限最長不超過六個(gè) 月。（3）重整計(jì)劃的通過。 重整計(jì)劃的通過是指重整計(jì)劃經(jīng)關(guān)系人會(huì)議表決通過， 并且其結(jié)果符合法律明文規(guī)定的肯定性要求。關(guān)系人會(huì)議由債權(quán)人和股東組成，債權(quán) 人和股東對(duì)重整計(jì)劃的表決通常根據(jù)其權(quán)益的不同而采用分組表決的方式，即分為債 權(quán)組和股東組。債權(quán)組

16、的表決規(guī)則。我國“破產(chǎn)法草案”規(guī)定的債權(quán)組表決規(guī)則是：將債權(quán) 人分為有擔(dān)保債權(quán)組和無擔(dān)保債權(quán)組，同一表決組中 1/2 以上債權(quán)人同意重整計(jì)劃草 案，同時(shí)其所代表的債權(quán)額占該組已確定債權(quán)額的 2/3 以上，即為該組通過重整計(jì)劃 草案。各組均通過重整計(jì)劃草案時(shí)，重整計(jì)劃即為通過。股東組的表決規(guī)則。公司重整計(jì)劃也應(yīng)獲得出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán) 的 2/3 以上通過。在股東大會(huì)對(duì)重整計(jì)劃進(jìn)行表決時(shí)，對(duì)于重整計(jì)劃中涉及關(guān)聯(lián)交易 的事項(xiàng)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決。此外，在公司的凈資產(chǎn)為零或呈負(fù)數(shù)時(shí)，股東組不 應(yīng)行使表決權(quán)。（4）重整計(jì)劃的批準(zhǔn)。對(duì)于涉及需中國證監(jiān)會(huì)或發(fā)審委審核或批準(zhǔn)內(nèi)容的重 整計(jì)劃，必須上

17、報(bào)中國證監(jiān)會(huì)或發(fā)審委，獲得中國證監(jiān)會(huì)或發(fā)審委的同意將作為法院 批準(zhǔn)此類重整計(jì)劃的必要條件。法院在批準(zhǔn)前，應(yīng)該和批準(zhǔn)公司重整申請(qǐng)一樣，征求 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)（不需要其審核或批準(zhǔn)時(shí)）、中介機(jī)構(gòu)、行業(yè)主管機(jī)關(guān)以及職工代表、 股東代表（股東沒有表決權(quán)時(shí)）的意見。對(duì)重整計(jì)劃的批準(zhǔn)應(yīng)遵循以下四項(xiàng)原則：誠 信、合法原則；公平、公正原則；民主科學(xué)原則；重整計(jì)劃唯一性原則。（5）重整計(jì)劃的執(zhí)行。重整計(jì)劃經(jīng)過法院批準(zhǔn)后，即進(jìn)入執(zhí)行階段。重整計(jì) 劃的執(zhí)行主體為重整執(zhí)行人，任何個(gè)人或組織均不得對(duì)其職務(wù)工作任意干預(yù)。重整執(zhí) 行人應(yīng)當(dāng)按照重整計(jì)劃，全面地、適當(dāng)?shù)貓?zhí)行，而不得私自更改。在重整計(jì)劃執(zhí)行過 程中，因發(fā)生特定事由而客

18、觀需要變更計(jì)劃規(guī)定的內(nèi)容或進(jìn)程時(shí)，法院可根據(jù)重整執(zhí) 行人的申請(qǐng)，變更重整計(jì)劃。7、上市公司重整程序的終止與完成在重整過程中，具備一定條件時(shí)，經(jīng)利害 關(guān)系人請(qǐng)求，人民法院審理確認(rèn)后可以裁定終止重整程序。按照重整計(jì)劃的要求完成 了上市公司重整工作，達(dá)到重整目的從而最終終結(jié)重整程序?yàn)橹卣绦虻耐瓿?。重?計(jì)劃執(zhí)行完畢，債務(wù)公司得以重生，債權(quán)人的債權(quán)得以清償或獲得保障，公司機(jī)關(guān)得 以重構(gòu)。在符合公司法和證券法有關(guān)規(guī)定的前提下，經(jīng)向證券監(jiān)督管理部門申請(qǐng)并獲 批準(zhǔn)，上市公司的上市資格也可能得以恢復(fù)或維持，則債權(quán)人、股東、上市公司實(shí)現(xiàn) 多贏，社會(huì)資源得以有效利用，重整程序獲得圓滿成功。其它相關(guān)法律問題1、重

19、整中的信息披露（ 1）破產(chǎn)法與民事訴訟法有關(guān)信息披露的規(guī)定。綜觀各國破產(chǎn)法的規(guī)定，一般都要求在以下階段應(yīng)進(jìn)行信息披露：上市公司申請(qǐng)重整或 任命管理人時(shí)；召集債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)；通知債權(quán)人、股東召開關(guān)系人會(huì)議時(shí)； 通過重整計(jì)劃時(shí)。“破產(chǎn)法草案”對(duì)作為債務(wù)人的上市公司沒有規(guī)定專門的信息披 露要求，但在破產(chǎn)受理程序中，要求法院在受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)自裁定之日起 15 日 內(nèi)通知有明確地址的債權(quán)人，并發(fā)布公告。（2）證券法律對(duì)信息披露的要求。對(duì)于上市公司而言，其重整不僅要符合破 產(chǎn)法、民事訴訟程序法等規(guī)定，還要遵守證券法、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及證券交易所的信 息披露要求。常規(guī)性的信息披露要求，包括兩部分：其一

20、是定期報(bào)告要求，即必須根 據(jù)證券法、公開發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則以及相關(guān)的信息披露準(zhǔn)則要 求，在季度報(bào)告、半年度報(bào)告、年度報(bào)告中如實(shí)披露公司的重整及其進(jìn)展情況；其二 是臨時(shí)報(bào)告要求，即和破產(chǎn)法、民事訴訟法規(guī)定重迭的信息披露，諸如申請(qǐng)重整、要 求債權(quán)人申報(bào)債權(quán)、召開關(guān)系人會(huì)議、通過重整計(jì)劃、批準(zhǔn)重整計(jì)劃等，在證券法上 均屬于需要作臨時(shí)公告的重大事項(xiàng)，上市公司必須按照證券法、公開發(fā)行股票 公司信息披露實(shí)施細(xì)則以及其它有關(guān)規(guī)定的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)及時(shí)公告。特殊 性的信息披露要求，對(duì)于涉及重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、上市公司收購的，要根據(jù)有 關(guān)法律法規(guī)以及中國證監(jiān)會(huì)的要求進(jìn)行相應(yīng)的信息披露。2、上市

21、公司重整中的再融資公司重整的目的在于重新恢復(fù)公司的財(cái)務(wù)狀況， 維持正常的經(jīng)營活動(dòng)。在重整過程中，是否能獲得新的融資，往往事關(guān)重整的成敗。（1）銀行提供新貸款。在最長達(dá)一年的保護(hù)期內(nèi)，上市公司要維持正常的生 產(chǎn)經(jīng)營，尋求銀行的新貸款應(yīng)該非常必要；而要獲得新貸款，應(yīng)該給予新貸款優(yōu)先受 償?shù)匚?，可以由上市公司的?cái)產(chǎn)隨時(shí)清償，還可以將尚未成為擔(dān)保權(quán)標(biāo)的物的財(cái)產(chǎn)為 該債權(quán)提供擔(dān)保。（2）定向發(fā)行股票或債券。上市公司要避免破產(chǎn)、通過重整獲得再生，法律 必須給予其再融資的出路。我國可以借鑒美國、日本的經(jīng)驗(yàn)，給予重整中的上市公司 以發(fā)行新股或債券的機(jī)會(huì)。具體而言，可以借修改公司法之機(jī)，適時(shí)修訂其 137 條、

22、161 條的相關(guān)要求，明確規(guī)定上市公司重整時(shí)發(fā)行新股或債券的條件由法律、法 規(guī)另行規(guī)定。新發(fā)行股票或債券的對(duì)象主要是債權(quán)人或新投資者，其中股票可以規(guī)定 類似于發(fā)起人法人股，自發(fā)行之日起 3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。這樣在解決上市公司重整的融 資問題的同時(shí)，限制新投資者的投機(jī)行為，防止損害債權(quán)人和其它股東的利益。結(jié)論1、我國一些企業(yè)的破產(chǎn)試點(diǎn)表明：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)困難，變現(xiàn)成本高，財(cái)產(chǎn)變 賣所得大大低于賬面價(jià)值，以致清算費(fèi)用耗盡全部破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)時(shí)有發(fā)生。在破產(chǎn)程序不 確定、司法介入未必奏效、清算費(fèi)用居高不下的情況下，重整是值得提倡的路徑選擇。 對(duì)上市公司而言，重整還具有保護(hù)股東利益、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定等多種優(yōu)點(diǎn)。2、公司重整制度由于與公司法和破產(chǎn)法有天然的淵源關(guān)系， 其立法體例主要 有三種：規(guī)定在破產(chǎn)法中、規(guī)定在公司法中以及制定專門的公司重整法。從我國破 產(chǎn)法的修訂情況來看，目前的草案中專章規(guī)定了重整制度，由此可以推斷我國立法 機(jī)關(guān)有意