建設(shè)工程基本法律知識(shí)1PPT課件

1、1,建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí),周晨光,2,第一章 建設(shè)工程基本法律知識(shí),第一節(jié) 建設(shè)工程基本法律體系 一、法律體系的基本框架 （一）憲法及憲法相關(guān)法 1.憲法是國(guó)家的根本大法，是特定社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)和思想文化條件綜合作用的產(chǎn)物，集中反映各種政治力量的實(shí)際對(duì)比關(guān)系，確認(rèn)革命勝利成果和現(xiàn)實(shí)的民主政治，規(guī)定國(guó)家的根本任務(wù)和根本制度，即社會(huì)制度、國(guó)家制度的原則和國(guó)家政權(quán)的組織以及公民的基本權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。 2.憲法相關(guān)法，是指全國(guó)人民代表大會(huì)組織法、地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法、全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)選舉法、中華人民共和國(guó)國(guó)籍法、中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院組織法、中華人民共和國(guó)民族

2、區(qū)域自治法等法律,3,二）民法商法 民法是規(guī)定并調(diào)整平等主體的公民間、法人間及公民與法人間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 我國(guó)采用的是民商合一的立法模式。商法被認(rèn)為是民法的特別法和組成部分。中華人民共和國(guó)民法通則（以下簡(jiǎn)稱民法通則）、中華人民共和國(guó)合同法（以下簡(jiǎn)稱合同法）、中華人民共和國(guó)物權(quán)法（以下簡(jiǎn)稱物權(quán)法）、中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法（以下簡(jiǎn)稱侵權(quán)責(zé)任法）、中華人民共和國(guó)公司法（以下簡(jiǎn)稱公司法）、中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法（以下簡(jiǎn)稱招標(biāo)投標(biāo)法）等屬于民法商法,4,三）行政法 行政法是調(diào)整行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過(guò)程中而與行政相對(duì)人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生的各種關(guān)系，以

3、及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 作為行政法調(diào)整對(duì)象的行政關(guān)系，主要包括行政管理關(guān)系、行政法制監(jiān)督關(guān)系、行政救濟(jì)關(guān)系、內(nèi)部行政關(guān)系。中華人民共和國(guó)行政處罰法（以下簡(jiǎn)稱行政處罰法）、中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法（以下簡(jiǎn)稱行政復(fù)議法）、中華人民共和國(guó)行政許可法（以下簡(jiǎn)稱行政許可法）、中華人民共和國(guó)環(huán)境影響評(píng)價(jià)法（以下簡(jiǎn)稱環(huán)境影響評(píng)價(jià)法）、中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法（以下簡(jiǎn)稱城市房地產(chǎn)管理法）、中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法（以下簡(jiǎn)稱城鄉(xiāng)規(guī)劃法）、中華人民共和國(guó)建筑法（以下簡(jiǎn)稱建筑法）等屬于行政法,5,四）經(jīng)濟(jì)法 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整在國(guó)家協(xié)調(diào)、干預(yù)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。中

4、華人民共和國(guó)統(tǒng)計(jì)法（以下簡(jiǎn)稱統(tǒng)計(jì)法）、中華人民共和國(guó)土地管理法（以下簡(jiǎn)稱土地管理法）、中華人民共和國(guó)標(biāo)準(zhǔn)化法（以下簡(jiǎn)稱標(biāo)準(zhǔn)化法）、中華人民共和國(guó)稅收征收管理法（以下簡(jiǎn)稱稅收征收管理法）、中華人民共和國(guó)預(yù)算法（以下簡(jiǎn)稱預(yù)算法）、中華人民共和國(guó)審計(jì)法（以下簡(jiǎn)稱審計(jì)法）、中華人民共和國(guó)節(jié)約能源法（以下簡(jiǎn)稱節(jié)約能源法）、中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法（以下簡(jiǎn)稱政府采購(gòu)法）、中華人民共和國(guó)反壟斷法（以下簡(jiǎn)稱反壟斷法）等屬于經(jīng)濟(jì)法,6,五）社會(huì)法 社會(huì)法是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系、社會(huì)保障和社會(huì)福利關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 社會(huì)法是在國(guó)家干預(yù)社會(huì)生活過(guò)程中逐漸發(fā)展起來(lái)的一個(gè)法律門(mén)類(lèi)，所調(diào)整的是政府與社會(huì)之間、社會(huì)不同部分之間

5、的法律關(guān)系。中華人民共和國(guó)殘疾人保障法（以下簡(jiǎn)稱殘疾人保障 法）、中華人民共和國(guó)礦山安全法（以下簡(jiǎn)稱礦山安全法）、中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法（以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)法）、中華人民共和國(guó)職業(yè)病防治法（以下簡(jiǎn)稱職業(yè)病防治法）、 中華人民共和國(guó)安全生產(chǎn)法（以下簡(jiǎn)稱安全生產(chǎn)法）、中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法（以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)合同法）等屬于社會(huì)法,7,六）刑法 刑法是關(guān)于犯罪和刑罰的法律規(guī)范的總稱。中華人民共和國(guó)刑法（以下簡(jiǎn)稱刑法）是這一法律部門(mén)的主要內(nèi)容。 (七)訴訟與非訴訟程序法 訴訟法指的是規(guī)范訴訟程序的法律的總稱。我國(guó)有三大訴訟法，即中華人民共和國(guó)民事訴訟法（以下簡(jiǎn)稱民事訴訟法）、中華人民共和國(guó)刑事訴訟法（以下簡(jiǎn)稱刑事

6、訴訟法）、中華人民共和國(guó)行政訴訟法（以下簡(jiǎn)稱行政訴訟法）。非訴訟程序法主要是中華人民共和國(guó)仲裁法（以下簡(jiǎn)稱仲裁法,8,二、法的形式和效力層級(jí) （一）法的形式 法的形式是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。它包括四層含義：（a）法律規(guī)范創(chuàng)制機(jī)關(guān)的性質(zhì)及級(jí)別；（b）法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式；（c）法律規(guī)范的效力等級(jí)；（d）法律規(guī)范的地域效力。法的形式?jīng)Q定于法的本質(zhì)。在世界歷史上存在過(guò)的法律形式主要有：習(xí)慣法、宗教法、判例、規(guī)范性法律文件、國(guó)際慣例、國(guó)際條約等。在我國(guó)，習(xí)慣法、宗教法、判例不是法的形式,9,我國(guó)法的形式是制定法形式，具體可分為以下七類(lèi)： （1）憲法 憲法是由全國(guó)人民代表大會(huì)依照特別程序制定的

7、具有最高效力的根本法。憲法是集中反映統(tǒng)治階級(jí)的意志和利益，規(guī)定國(guó)家制度、社會(huì)制度的基本原則，具有最高法律效力的根本大法。其主要功能是制約和平衡國(guó)家權(quán)力，保障公民權(quán)利。憲法是我國(guó)的根本大法，在我國(guó)法律體系中具有最高的法律地位和法律效力，是我國(guó)最高的法律形式,10,2）法律 法律是指由全國(guó)人民代表大會(huì)和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定頒布的規(guī)范性法律文件，即狹義的法律。法律分為基本法律和一般法律（又稱非基本法律、專(zhuān)門(mén)法）兩類(lèi)?；痉墒怯扇珖?guó)人民代表大會(huì)制定的調(diào)整國(guó)家和社會(huì)生活中帶有普遍性的社會(huì)關(guān)系的規(guī)范性法律文件的統(tǒng)稱，如刑法、民法、訴訟法以及有關(guān)國(guó)家機(jī)構(gòu)的組織法等法律。一般法律是由全國(guó)人民代表大

8、會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的調(diào)整國(guó)家和社會(huì)生活中某種具體社會(huì)關(guān)系或其中某一方面內(nèi)容的規(guī)范性文件的統(tǒng)稱。 依照中華人民共和國(guó)立法法（以下簡(jiǎn)稱立法法）的規(guī)定，下列事項(xiàng)只能制定法律：（a）國(guó)家主權(quán)的事項(xiàng)；（b）各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；（c）民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；（d）犯罪和刑罰；（e）對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰；（f）對(duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收；（g）民事基本制度；（h）基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度；（i）訴訟和仲裁制度；（j）必須由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。 建設(shè)法律既

9、包括專(zhuān)門(mén)的建設(shè)領(lǐng)域的法律，也包括與建設(shè)活動(dòng)相關(guān)的其他法律。例如，前者有城鄉(xiāng)規(guī)劃法、建筑法、城市房地產(chǎn)管理法等，后者有民法通則、合同法、行政許可法等,11,3）行政法規(guī) 行政法規(guī)是國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律就有關(guān)執(zhí)行法律和履行行政管理職權(quán)的問(wèn)題，以及依據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)特別授權(quán)所制定的規(guī)范性文件的總稱。 依照立法法的規(guī)定，國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律，制定行政法規(guī)。行政法規(guī)可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：（a）為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項(xiàng)；（b）憲法規(guī)定的國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)的事項(xiàng)。 現(xiàn)行的建設(shè)行政法規(guī)主要有建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例、建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例、建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例

10、、城市房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例等,12,4）地方性法規(guī)、自治條例和單行條例 省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。較大的市的人民代表大會(huì)及常務(wù)委員會(huì)根據(jù)本市的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報(bào)省、自治區(qū)的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后行。 經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)的授權(quán)決定，制定法規(guī)，在經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施。民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)，

11、制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。 目前，各地方都制定了大量的規(guī)范建設(shè)活動(dòng)的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，如北京市建筑市場(chǎng)管理?xiàng)l例、天津市建筑市場(chǎng)管理?xiàng)l例等,13,5）部門(mén)規(guī)章 國(guó)務(wù)院各部委員會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大的市的人民政府所制定的規(guī)范性文件稱規(guī)章。 目前，大量的建設(shè)法規(guī)是以部門(mén)規(guī)章的方式發(fā)布，如住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程質(zhì)量監(jiān)督管理規(guī)定、房屋建筑工程和

12、市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理暫行辦法、市政公用設(shè)施抗災(zāi)設(shè)防管理規(guī)定，國(guó)家發(fā)展改革委員會(huì)發(fā)布的招標(biāo)公告發(fā)布暫行辦法、工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定等。 涉及兩個(gè)以上國(guó)務(wù)院部門(mén)職權(quán)范圍的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)聯(lián)合制定規(guī)章,14,6）地方規(guī)章 省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定地方規(guī)章。地方政府規(guī)章可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：（a）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng)；（b）屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。目前，省、自治區(qū)、直轄市和較大的人民政府都制定了大量地方規(guī)章，如重慶市建

13、設(shè)工程造價(jià)管理規(guī)定、安徽省建設(shè)工程造價(jià)管理辦法、寧夏回族自治區(qū)建設(shè)工程造價(jià)管理規(guī)定、寧波市建設(shè)工程造價(jià)管理辦法 。 (7) 國(guó)際條約,15,二）法的效力層級(jí) 法的效力層級(jí)，是指法律體系中的各種法的形式，由于制定的主體、程序、時(shí)間、適用范圍等的不同，具有不同的效力，形成法的效力等級(jí)體系。我國(guó)法的效力層級(jí)如下： （1）憲法至上 憲法是具有最高法律效力的根本大法，具有最高的法律效力。憲法作為根本法和母法，還是其他立法活動(dòng)的最高法律依據(jù)。任何法律、法規(guī)都必須遵循憲法而產(chǎn)生，無(wú)論是維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、保障 社會(huì)秩序，還是規(guī)范經(jīng)濟(jì)秩序，都不能違背憲法的基本準(zhǔn)則,16,b）上位法優(yōu)于下位法 在我國(guó)法律體系中，法律

14、的效力是僅次于憲法而高于其他法的形式。行政法規(guī)的法律地位和法律效力僅次于憲法和法律，高于地方性法規(guī)和部門(mén)規(guī)章。地方性法規(guī)的效力，高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)人民政府制定的規(guī)章的效力，高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市人民政府制定的規(guī)章。 自治條例和單行條例依法對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。 部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行,17,3）特別法優(yōu)于一般法 特別法優(yōu)于一般法，立法法規(guī)定，同一機(jī)關(guān)制定的法律

15、、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定 （4）新法優(yōu)于舊法 新法、舊法對(duì)同一事項(xiàng)有不同規(guī)定時(shí)，新法的效力優(yōu)于舊法。立法法規(guī)定，同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定,18,5）需要由有關(guān)機(jī)關(guān)裁決適用的特殊情況 法律之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。 行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。 地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁

16、決：（a）同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決。（b）地方性法規(guī)與部門(mén)規(guī)章之間 對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門(mén)規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民 代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。（c）部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。 根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決,19,6）備案和審查 行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的30日內(nèi)，依照立法法的規(guī)定報(bào)有關(guān)機(jī)

17、關(guān)備案。 國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)書(shū)面提出進(jìn)行審查的要求，由常務(wù)委員會(huì)工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專(zhuān)門(mén)委員會(huì)進(jìn)行審查、提出意見(jiàn)。其他國(guó)家機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)書(shū)面提出進(jìn)行審查的建議，由常務(wù)委員會(huì)工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究，必要時(shí)，送有關(guān)的專(zhuān)門(mén)委員會(huì)進(jìn)行審查、提出意見(jiàn)。 全國(guó)人民代表大會(huì)專(zhuān)門(mén)委員會(huì)在審查中認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自

18、治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向制定機(jī)關(guān)提出書(shū)面審查意見(jiàn)；也可以由法律委員會(huì)與有關(guān)的專(zhuān)門(mén)委員會(huì)召開(kāi)聯(lián)合審查會(huì)議，要求制定機(jī)關(guān)到會(huì)說(shuō)明情況，再向制定機(jī)關(guān)提出書(shū)面審查意見(jiàn)。制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)研究提出是否修改的意見(jiàn)，并向全國(guó)人民代表大會(huì)法律委員會(huì)和有關(guān)的專(zhuān)門(mén)委員會(huì)反饋。 全國(guó)人民代表大會(huì)法律委員會(huì)和有關(guān)的專(zhuān)門(mén)委員會(huì)審查認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸而制定機(jī)關(guān)不予修改的，可以向委員長(zhǎng)會(huì)議提出書(shū)面審查意見(jiàn)和予以撤銷(xiāo)的議案，由委員長(zhǎng)會(huì)議決定是否提請(qǐng)常務(wù)委員會(huì)會(huì)議審議決定,20,三、建設(shè)法律、行政法規(guī)和相關(guān)法律的關(guān)系 （一）建設(shè)法 建設(shè)法是調(diào)整國(guó)家行政管理

19、機(jī)關(guān)、法人、法人以外的其他組織、公民在建設(shè)活動(dòng)中產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。建設(shè)法律和建設(shè)行政法規(guī)構(gòu)成了建設(shè)法的主體。建設(shè)法是以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中建設(shè)活動(dòng)產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系為基礎(chǔ)，規(guī)范國(guó)家行政管理機(jī)關(guān)對(duì)建設(shè)活動(dòng)的監(jiān)管、市場(chǎng)主體之間經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的法律法規(guī),21,二）建設(shè)法律、行政法規(guī)與行政法之間是什么關(guān)系 建設(shè)法律、行政法規(guī)在調(diào)整建設(shè)活動(dòng)中產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系時(shí)，會(huì)形成行政監(jiān)督管理關(guān)系。行政監(jiān)督管理關(guān)系是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者其正式授權(quán)的有關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)建設(shè)活動(dòng)的組織、監(jiān)督、協(xié)調(diào)等形成的關(guān)系。 我國(guó)政府一直高度重視對(duì)建設(shè)活動(dòng)的監(jiān)督管理。在國(guó)務(wù)院和地方各級(jí)人民政府都設(shè)有專(zhuān)門(mén)的建設(shè)行政管理部門(mén)，對(duì)建設(shè)活動(dòng)的各個(gè)階段依法進(jìn)行監(jiān)督

20、管理，包括立項(xiàng)、資金籌集、勘察、設(shè)計(jì)、施工、驗(yàn)收等。 行政機(jī)關(guān)在這些監(jiān)督管理中形成的社會(huì)關(guān)系就是建設(shè)行政監(jiān)督管理關(guān)系,22,三）建設(shè)法律、行政法規(guī)與民法商法之間是什么關(guān)系 建設(shè)法律、行政法規(guī)在調(diào)整建設(shè)活動(dòng)中產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系時(shí)，會(huì)形成民事商事法律關(guān)系。 建設(shè)民事商事法律關(guān)系有以下特點(diǎn)：第一，建設(shè)民事商事法律關(guān)系是主體之間的民事商事權(quán)利和民事商事義務(wù)關(guān)系。第二，建設(shè)民事商事關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系。同時(shí)，由于主體地位平等，決定了其權(quán)利義務(wù)一般也是對(duì)等的。任何一方在享受權(quán)利的同時(shí)，也要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。第三，建設(shè)民事商事關(guān)系主要是財(cái)產(chǎn)關(guān)系。第四，建設(shè)民事商事關(guān)系的保障措施具有補(bǔ)償性和財(cái)產(chǎn)性。即民事商事責(zé)

21、任以財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償為主要內(nèi)容，懲罰性和非財(cái)產(chǎn)性責(zé)任不是主要的民事商事責(zé)任形式。在建設(shè)活動(dòng)中，各類(lèi)民事商事主體，如建設(shè)單位、施工單位、勘察設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位等，都是通過(guò)合同建立起相互的關(guān)系。合同關(guān)系就是一種民事商事關(guān)系,23,四）建設(shè)法律、行政法規(guī)與社會(huì)法之間是什么關(guān)系 建設(shè)法律、行政法規(guī)在調(diào)整建設(shè)活動(dòng)中產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系時(shí)，會(huì)形成社會(huì)法律關(guān)系。例如，施工單位應(yīng)當(dāng)做好員工的勞動(dòng)保護(hù)工作，建設(shè)單位也要提供相應(yīng)的保障；建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位、勘察設(shè)計(jì)單位都會(huì)與自己的員工建立勞動(dòng)關(guān)系,24,第二節(jié) 建設(shè)工程法人制度,一、法人應(yīng)具備的條件 （一）法人應(yīng)當(dāng)具備的條件 1依法成立。法人不能自然產(chǎn)生，它的產(chǎn)生必須

22、經(jīng)過(guò)法定的程序。法人的設(shè)立目的和方式必須符合法律的規(guī)定，設(shè)立法人必須經(jīng)過(guò)政府主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)或者核準(zhǔn)登記。 2有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)是法人進(jìn)行民事活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)。它要求法人的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)必須與法人的經(jīng)營(yíng)范圍或者設(shè)立目的相適應(yīng)，否則將不能被批準(zhǔn)設(shè)立或者核準(zhǔn)登記。 3有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。法人的名稱是法人相互區(qū)別的標(biāo)志和法人進(jìn)行活動(dòng)時(shí)使用的代號(hào)。法人的組織機(jī)構(gòu)是指對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)、對(duì)外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。法人的場(chǎng)所則是法人進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的所在地，也是確定法律管轄的依據(jù)。 4能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人必須能夠以自己的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)承擔(dān)在民事活動(dòng)中的債務(wù)，在民事活動(dòng)中給其

23、他主體造成損失時(shí)能夠承擔(dān)賠償責(zé)任。 （二）法人有哪些分類(lèi) 法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類(lèi)。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人,25,二、法人在建設(shè)工程中的地位和作用 （一）法人在建設(shè)工程中的地位 施工單位、勘察設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位都是具有法人資格的組織。建設(shè)單位一般也應(yīng)當(dāng)具有法人資格。但有時(shí)候，建設(shè)單位也可能是沒(méi)有法人資格的其他組織。 法人在建設(shè)工程中的地位，表現(xiàn)在其具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。在法人制度產(chǎn)生以前，只有自然人才具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。隨著社會(huì)生產(chǎn)活動(dòng)的擴(kuò)大和專(zhuān)業(yè)化水平的提高，許多社會(huì)活動(dòng)必須由自然人合作完成。因此，法人是出于需要，由法律將其擬制為自然人

24、以確定團(tuán)體利益的歸屬，即所謂“擬制人”。法人是社會(huì)組織在法律上的人格化，是法律意義上的“人”，而不是實(shí)實(shí)在在的生命體,26,二）法人在建設(shè)工程中的作用 （1）法人是建設(shè)工程中的基本主體 在建設(shè)工程中，大多數(shù)建設(shè)活動(dòng)主體都是法人。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，從事建設(shè)活動(dòng)的各企事業(yè)單位實(shí)際上是行政機(jī)關(guān)的附屬，是不獨(dú)立的。但在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，每個(gè)法人都是獨(dú)立的，可以獨(dú)立開(kāi)展建設(shè)活動(dòng)。 實(shí)行法人制度，一方面可以保證企業(yè)在民事活動(dòng)中以獨(dú)立的“人格”享有平等的法律地位，不再受來(lái)自行政主管部門(mén)的不適當(dāng)干涉；另一方面使作為法人的企業(yè)也不得以自己的某種優(yōu)勢(shì)去干涉其他法人的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，或者進(jìn)行不等價(jià)的交換。這樣，可以使企業(yè)發(fā)揮各自

25、優(yōu)勢(shì)，進(jìn)行正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，按照社會(huì)化大生產(chǎn)的要求，加快市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,27,2）確立了建設(shè)領(lǐng)域國(guó)有企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離 建設(shè)領(lǐng)域曾經(jīng)是以國(guó)有企業(yè)為主體的。確認(rèn)企業(yè)的法人地位，明確法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)責(zé)任并建立起相應(yīng)的法人破產(chǎn)制度，這就真正在法律上使企業(yè)變成了自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的商品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者，從而進(jìn)一步促進(jìn)企業(yè)加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)核算和科學(xué)管理，增強(qiáng)企業(yè)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的活力與動(dòng)力,28,三、企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系 (一)項(xiàng)目經(jīng)理部的概念和設(shè)立 項(xiàng)目經(jīng)理部是施工企業(yè)為了完成某項(xiàng)建設(shè)工程施工任務(wù)而設(shè)立的組織。項(xiàng)目經(jīng)理部是由一個(gè)項(xiàng)目經(jīng)理與技術(shù)、生產(chǎn)、材料、成本等管理人員組成的項(xiàng)目管理班子，是一次性的具有彈性

26、的現(xiàn)場(chǎng)生產(chǎn)組織機(jī)構(gòu)。項(xiàng)目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項(xiàng)目而組建的非常設(shè)的下屬機(jī)構(gòu)。項(xiàng)目經(jīng)理根據(jù)企業(yè)法人的授權(quán)，組織和領(lǐng)導(dǎo)本項(xiàng)目經(jīng)理部的全面工作。 對(duì)于大中型施工項(xiàng)目，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目經(jīng)理部；小型施工項(xiàng)目,可以由施工企業(yè)根據(jù)實(shí)際情況選擇適當(dāng)?shù)墓芾矸绞?。施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)明確項(xiàng)目經(jīng)理部的職責(zé)、任務(wù)和組織形式,29,二）項(xiàng)目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項(xiàng)目上的管理者。 企業(yè)法人的法定代表人，其職務(wù)行為可以代表企業(yè)法人。企業(yè)法定代表人不可能成為所有施工項(xiàng)目的直接負(fù)責(zé)人。在每個(gè)施工項(xiàng)目上必須有一個(gè)經(jīng)企業(yè)法人授權(quán)的項(xiàng)目經(jīng)理。施工企業(yè)的項(xiàng)目經(jīng)理，是受企業(yè)法人的委派，對(duì)建設(shè)工

27、程施工項(xiàng)目全面負(fù)責(zé)的項(xiàng)目管理者，是一種施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職務(wù)。建設(shè)工程項(xiàng)目上的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，須接受企業(yè)相關(guān)職能部門(mén)的指導(dǎo)和監(jiān)督,30,三）項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān) 由于項(xiàng)目經(jīng)理部不具備獨(dú)立的法人資格，無(wú)法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。所以，項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果將由企業(yè)法人承擔(dān),31,第三節(jié) 建設(shè)工程代理制度,一、代理的法律特征和主要種類(lèi) 所謂代理，是指代理人在被授予的代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，而行為后果由該被代理人承擔(dān)的法律制度。 （一）代理法律特征 （1）代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為 代理人實(shí)施代理活動(dòng)的直接依據(jù)是代理權(quán)。因此，代理人必須在代理權(quán)限

28、范圍內(nèi)與第三人或相對(duì)人實(shí)施代理行為。 代理人實(shí)施代理行為時(shí)有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的權(quán)利。代理制度的存在，正是為了彌補(bǔ)一些民事主體沒(méi)有資格、精力和能力去處理有關(guān)事務(wù)的缺陷。如果僅是代為傳達(dá)當(dāng)事人的意思表示或接受意思表示，而沒(méi)有任何獨(dú)立決定意思表示的權(quán)利，則不是代理，只能視為傳達(dá)意思表示的使者,32,2）代理人應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為 民法通則規(guī)定，代理人應(yīng)以被代理人的名義對(duì)外實(shí)施代理行為。 代理人如果以自己的名義實(shí)施代理行為，則該代理行為產(chǎn)生的法律后果只能由代理人自行承擔(dān)。那么，這種行為是自己的行為而非代理行為。 （3）代理行為必須是具有法律意義的行為 代理人為被代理人實(shí)施的是能夠產(chǎn)生法律上

29、的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，產(chǎn)生法律后果的行為。如果是代理人請(qǐng)朋友吃飯、聚會(huì)等，不能產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，就不是代理行為。 （4）代理行為的法律后果歸屬于被代理人 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義同第三人進(jìn)行的具有法律意義的行為，在法律上產(chǎn)生與被代理人自己的行為同樣的后果。因而，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任,33,二)代理的主要種類(lèi) 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。 （1）委托代理 委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)。因委托代理中，被代理人是以意思表示的方法將代理權(quán)授予代理人的，故又稱 “意定代理” 或 “任意代理”。 （2）法定代理 法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而發(fā)生的代理。例如，民法通

30、則規(guī)定，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。 （3）指定代理 指定代理是根據(jù)人民法院或有關(guān)單位的指定而發(fā)生的代理，常發(fā)生在訴訟中。例如，最高人民法院規(guī)定，在訴訟中，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。事先沒(méi)有確定監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定訴訟中的法定代理人。指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán),34,二、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止 (一)建設(shè)工程代理行為的設(shè)立 （1）不得委托代理的建設(shè)工程活動(dòng) 民法通則規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定

31、，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。 建設(shè)工程的承包活動(dòng)不得委托代理。建筑法規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成,35,2）須取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為 一般的代理行為可以由自然人、法人擔(dān)任代理人，對(duì)其資格并無(wú)法定的嚴(yán)格要求。即使是訴訟代理人，也不要求必須由具有律師資格的人擔(dān)任。 但是，某些建設(shè)工程代理行為必須由具有法定資格的組織方可實(shí)施。如招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)依法設(shè)立，并具備下列條件：（a）有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和

32、相應(yīng)資金；（b）有能夠編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)的相應(yīng)專(zhuān)業(yè)力量；（c）有符合本法規(guī)定條件、可以作為評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專(zhuān)家?guī)?。招?biāo)投標(biāo)法還規(guī)定，從事工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格由國(guó)務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門(mén)認(rèn)定,36,3）民事法律行為的委托代理 建設(shè)工程代理行為多為民事法律行為的委托代理。民事法律行為的委托代理，可以用書(shū)面形式，也可以用口頭形式。但是，法律規(guī)定用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)用書(shū)面形式。 書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)

33、任，代理人負(fù)連帶責(zé)任,37,二)建設(shè)工程代理行為的終止 民法通則規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：（a）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；（b）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（c）代理人死亡；（d）代理人喪失民事行為能力；（e）作為被代理人或者代理人的法人終止。建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第（a）、（b）、（e）三種情況。 （1）代理期間屆滿或代理事項(xiàng)完成 被代理人通常是授予代理人某一特定期間內(nèi)的代理權(quán)，或者是某一項(xiàng)也可能是某幾項(xiàng)特定事務(wù)的代理權(quán)，那么在這一期間屆滿或者被指定的代理事項(xiàng)全部完成，代理關(guān)系即告終止，代理行為也隨之終止,38,2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托 委托代理

34、是被代理人基于對(duì)代理人的信任而授權(quán)其進(jìn)行代理事務(wù)的。如果被代理人由于某種原因失去了對(duì)代理人的信任，法律就不應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制被代理人仍須以其為代理人。反之，如果代理人由于某種原因不愿意再行代理，法律也不能強(qiáng)制要求代理人繼續(xù)從事代理。因此，法律規(guī)定被代理人有權(quán)根據(jù)自己的意愿單方取消委托，也允許代理人單方辭去委托，均不必以對(duì)方同意為前提，并以通知到對(duì)方時(shí)，代理權(quán)即行消滅。 但是，單方取消或辭去委托可能會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。合同法規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失,39,3）作為被代理人或者代理人的法人終止 在建設(shè)工程活動(dòng)中，不

35、管是被代理人還是代理人，任何一方的法人終止，代理關(guān)系均隨之終止。因?yàn)?，?duì)方的主體資格已消滅，代理行為將無(wú)法繼續(xù)，其法律后果亦將無(wú)從承擔(dān)。 此外，有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：（a）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；（b）被代理人或者代理人死亡；（c）代理人喪失民事行為能力；（d）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；（e）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅,40,三、代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任 (一)代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施代理行為。 民法通則規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民

36、事責(zé)任,41,二）轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。 民法通則規(guī)定，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外,42,三）無(wú)權(quán)代理與表見(jiàn)代理 民法通則規(guī)定，沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意,43,1）無(wú)權(quán)代理 無(wú)權(quán)代理是指行為

37、人不具有代理權(quán)，但以他人的名義與第三人進(jìn)行法律行為。無(wú)權(quán)代理一般存在三種表現(xiàn)形式：（a）自始未經(jīng)授權(quán)。 （b）超越代理權(quán)。 （c）代理權(quán)已終止。 被代理人對(duì)無(wú)權(quán)代理人實(shí)施的行為如果予以追認(rèn)，則無(wú)權(quán)代理可轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理，產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律效力，并不會(huì)發(fā)生代理人的賠償責(zé)任。如果被代理人不予追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，則無(wú)權(quán)代理人需承擔(dān)因無(wú)權(quán)代理行為給被代理人和善意第三人造成的損失,44,2）表見(jiàn)代理 表見(jiàn)代理是指行為人雖無(wú)權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。 表見(jiàn)代理除需符合代理的一般條件外，還需具

38、備以下特別構(gòu)成要件：（a）須存在足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。如行為人持由本人發(fā)出的委任狀、已加蓋公章的空白合同書(shū)或者有顯示本人向行為人授予代理權(quán)的通知函告等證明類(lèi)文件。（b）須本人存在過(guò)失。其過(guò)失表現(xiàn)為本人表達(dá)了足以使第三人相信有授權(quán)意思的表示，或者實(shí)施了足以使第三人相信有授權(quán)意義的行為，發(fā)生了外表授權(quán)的事實(shí)。（c）須相對(duì)人為善意。如果相對(duì)人明知行為人無(wú)代理權(quán)而仍與之實(shí)施民事行為，則相對(duì)人為主觀惡意，不構(gòu)成表見(jiàn)代理。 表見(jiàn)代理對(duì)本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，即在相對(duì)人與本人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系。本人在承擔(dān)表見(jiàn)代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失,45,

39、3）知道他人以本人名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的視為同意 本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。這是一種被稱為默示方式的特殊授權(quán)。就是說(shuō)，即使本人沒(méi)有授予他人代理權(quán)，但事后并未作否認(rèn)的意思表示，應(yīng)視為授予了代理權(quán)。由此，他人以其名義實(shí)施法律行為的后果應(yīng)由本人承擔(dān),46,四）不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 (1)委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 （2）損害被代理人利益應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 （3）第三人故意行為應(yīng)

40、承擔(dān)的法律責(zé)任 第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。 （4）違法代理行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任,47,第四節(jié) 建設(shè)工程物權(quán)制度,一、物權(quán)的法律特征和主要種類(lèi) （一）物權(quán)的法律特征 物權(quán)法規(guī)定，本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。 所有民事主體都能夠成為物權(quán)權(quán)利人，包括法人、法人以外的其他組織、自然人。物權(quán)的客體一般是物，包括不動(dòng)

41、產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)。不動(dòng)產(chǎn)，是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動(dòng)產(chǎn)是指不動(dòng)產(chǎn)外的物,48,物權(quán)具有以下特征： a物權(quán)是支配權(quán)。物權(quán)是權(quán)利人直接支配的權(quán)利，即物權(quán)人可以依自己的意志就標(biāo)的物直接行使權(quán)利，無(wú)須他人的意思或義務(wù)人的行為介入。 b物權(quán)是絕對(duì)權(quán)。物權(quán)的權(quán)利人可以對(duì)抗一切不特定的人。物權(quán)的權(quán)利人是特定的，義務(wù)人是不特定的，且義務(wù)內(nèi)容是不作為，即只要不侵犯物權(quán)人行使權(quán)利就履行義務(wù)。 c物權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)。物權(quán)是一種具有物質(zhì)內(nèi)容的、直接體現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)利益的權(quán)利。財(cái)產(chǎn)利益包括對(duì)物的利用、物的歸屬和就物的價(jià)值設(shè)立的擔(dān)保。 d物權(quán)具有排他性。物權(quán)人有權(quán)排除他人對(duì)于他行使物權(quán)的干涉。而且同一物上不許有內(nèi)容不相容的物權(quán)并

42、存，即“一物一權(quán),49,二）物權(quán)的種類(lèi) 物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。 （1）所有權(quán) 所有權(quán)是所有人依法對(duì)自己財(cái)產(chǎn)（包括不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)）所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。它是一種財(cái)產(chǎn)權(quán),又稱財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。所有權(quán)是物權(quán)中最重要也最完全的一種權(quán)利。當(dāng)然，所有權(quán)在法律上也受到一定的限制。最主要的限制是，為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)。 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能，是指所有人對(duì)其所有的財(cái)產(chǎn)依法享有的權(quán)利，包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán),50,a占有權(quán) 占有權(quán)是指對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)際掌握、控制的權(quán)能。占有權(quán)可以根據(jù)所有人的意志和利益分離出去，由非所

43、有人享有。例如，根據(jù)貨物運(yùn)輸合同，承運(yùn)人對(duì)托運(yùn)人的財(cái)產(chǎn)享有占有權(quán)。 b使用權(quán) 使用權(quán)是指對(duì)財(cái)產(chǎn)的實(shí)際利用和運(yùn)用的權(quán)能。 c收益權(quán) 收益權(quán)是指收取由原物產(chǎn)生出來(lái)的新增經(jīng)濟(jì)價(jià)值的權(quán)能。原物新增的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，包括由原物直接派生出來(lái)的果實(shí)、由原物所產(chǎn)生出來(lái)的租金和利息、對(duì)原物直接利用而產(chǎn)生的利潤(rùn)等。收益往往是因?yàn)槭褂枚a(chǎn)生的，因而收益權(quán)也往往與使用權(quán)聯(lián)系在一起。有時(shí)，所有人并不行使對(duì)物的使用權(quán)，仍可以享有對(duì)物的收益權(quán)。 d處分權(quán) 處分權(quán)是指依法對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處置，決定財(cái)產(chǎn)在事實(shí)上或法律上命運(yùn)的權(quán)能。處分權(quán)是所有人的最基本的權(quán)利，是所有權(quán)內(nèi)容的核心,51,2）用益物權(quán) 用益物權(quán)是權(quán)利人對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)

44、產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。 國(guó)家所有或者國(guó)家所有由集體使用以及法律規(guī)定屬于集體所有的自然資源，單位、個(gè)人依法可以占有、使用和收益。此時(shí)，單位或者個(gè)人就成為用益物權(quán)人。因不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被征收、征用，致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的，用益物權(quán)人有權(quán)獲得相應(yīng)補(bǔ)償,52,3）擔(dān)保物權(quán) 擔(dān)保物權(quán)是權(quán)利人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，依法享有就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。債權(quán)人在借貸、買(mǎi)賣(mài)等民事活動(dòng)中，為保障實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，需要擔(dān)保的，可以依照物權(quán)法和其他法律的規(guī)定設(shè)立擔(dān)保物權(quán),53,二、土地所有權(quán)、

45、建設(shè)用地使用權(quán)和地役權(quán) （一）土地所有權(quán) 土地所有權(quán)是國(guó)家或農(nóng)民集體依法對(duì)歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對(duì)性的權(quán)利。我國(guó)實(shí)行土地的社會(huì)主義公有制，即全民所有制和勞動(dòng)群眾集體所有制。 全民所有即國(guó)家所有土地的所有權(quán)由國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使。農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟(jì)組織的成員承包經(jīng)營(yíng)，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)。 國(guó)家實(shí)行土地用途管制制度。將土地分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地。 城市市區(qū)的土地屬于國(guó)家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國(guó)家所有的以外，屬于農(nóng)民集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有,54,二）建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)立 （1）建設(shè)用地使用權(quán)的概念 建設(shè)

46、用地使用權(quán)是因建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施而使用國(guó)家所有的土地的權(quán)利。建設(shè)用地使用權(quán)只能存在于國(guó)家所有的土地上，不包括集體所有的農(nóng)村土地。 取得建設(shè)用地使用權(quán)后，建設(shè)用地使用權(quán)人依法對(duì)國(guó)家所有的土地享有占有、使用和收益的權(quán)利，有權(quán)利用該土地建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施,55,2）建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)立 建設(shè)用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上或者地下分別設(shè)立。新設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)，不得損害已設(shè)立的用益物權(quán)。 設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)，可以采取出讓或者劃撥等方式。工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂(lè)和商品住宅等經(jīng)營(yíng)性用地以及同一土地有兩個(gè)以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)采取招標(biāo)、拍賣(mài)等公開(kāi)競(jìng)價(jià)的方式出讓。 國(guó)家嚴(yán)格限制以劃撥方式設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)。 設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)建設(shè)用地使用權(quán)登記。建設(shè)用地使用權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。建設(shè)用地使用權(quán)人不得改變土地用途；需要改