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文檔簡介

1、第五講 行政立法(自習(xí)),行政立法,一、概念(教材P90) 動態(tài):行政機(jī)關(guān)根據(jù)法定權(quán)限,按照法定程序制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。 靜態(tài):行政機(jī)關(guān)根據(jù)法定權(quán)限,按照法定程序所制定和發(fā)布的行政法規(guī)和行政規(guī)章。 三層含義: 1.行政立法的主體是國家行政機(jī)關(guān) (不是權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和其他社會組織) 2.行政立法行為是指制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為 (不包括制定和發(fā)布其他規(guī)范性文件的行為) 3.行政立法是依法實施的行為,二、行政立法的分類,(一) 中央行政立法和地方行政立法(教材P96) (以行政立法的效力為標(biāo)準(zhǔn)) 中央行政立法:行政法規(guī)、部門規(guī)章 例如律師法 地方行政立法:地方政府規(guī)章

2、 例如上海市人民政府上海市律師管理辦法 (二)授權(quán)立法和職權(quán)立法(教材P93) (以行政立法權(quán)的來源不同),授權(quán)立法(例子),一般授權(quán) A、教育法第83條“境外的組織和個人在中國境內(nèi)辦學(xué)和合作辦學(xué)的辦法,由國務(wù)院規(guī)定?!?B、傳染病防治法第40條“國務(wù)院衛(wèi)生行政部門根據(jù)本法制定實施辦法,報國務(wù)院批準(zhǔn)后施行。” C、食品安全法第102條“鐵路運營中食品安全的管理辦法由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門會同國務(wù)院有關(guān)部門依照本法制定?!?D、上海市市容環(huán)境衛(wèi)生管理條例第62條“本市城市化地區(qū)以外的其他區(qū)域的市容環(huán)境衛(wèi)生管理,由市人民政府參照本條例另行制定管理辦法?!?特別授權(quán) A、1983年全國人大常委會關(guān)于授權(quán)

3、國務(wù)院對職工退職退休問題的幾個行政法規(guī); B、1984年全國人大常委會關(guān)于授權(quán)國務(wù)院改革工商稅制和發(fā)布有關(guān)稅收條例(草案)的決定; C、1985年全國人大關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在經(jīng)濟(jì)體制改革和對外開放方面可以制定暫行的規(guī)定或者條例的決定。,職權(quán)立法(例子),憲法第89條第(一)項:根據(jù)憲法和法律,規(guī)定行政措施,制定行政法規(guī),發(fā)布決定和命令。 地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法第60條“ 省、自治區(qū)、直轄市的人民政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī),制定規(guī)章,報國務(wù)院和本級人民代表大會常務(wù)委員會備案。”,(三)執(zhí)行性立法、補(bǔ)充性立法、自主性立法(以行政立法的目的與內(nèi)容為

4、標(biāo)準(zhǔn))(教材P96) 1、執(zhí)行性立法:制定實施辦法、實施細(xì)則或?qū)嵤l例。 例如:教育法實施細(xì)則 2、補(bǔ)充性立法:在已有法律規(guī)范原則范圍內(nèi)創(chuàng)設(shè)新的法律規(guī)則。 例如:的補(bǔ)充規(guī)定(建設(shè)部、商務(wù)部令第123號) 對原有的外商投資城市規(guī)劃服務(wù)企業(yè)管理規(guī)定(建設(shè)部、對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令第116號)所作出的補(bǔ)充性規(guī)定。 3、自主性立法:為填補(bǔ)法律法規(guī)的空白而創(chuàng)制一定行為規(guī)則。(須在憲法和組織法規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使) 例如:國家教育考試違規(guī)處理辦法(教育部),三、行政法規(guī)的制定(教材P96),行政法規(guī)制定程序條例規(guī)章制定程序條例 均由年月日起施行 (一)行政法規(guī)的主要特征: 1、制定主體是國務(wù)院。 權(quán)力(職責(zé)

5、)來源: (1)依職權(quán)制定 (依憲法或國務(wù)院組織法) (2)通過授權(quán)制定 (由全國人大或其常委會授權(quán)) 2、從效力上看,行政法規(guī)是法的重要淵源。 行政法規(guī)的地位:僅次于全國人大及其常委會制定的憲法和法律,效力高于地方性法規(guī)、部委規(guī)章和地方性規(guī)章。,(二)行政法規(guī)的制定程序: 1立項(五年規(guī)劃和年度規(guī)劃); 2起草 ; 3. 審查; 4. 決定與公布,(三)行政法規(guī)的解釋(與行政法規(guī)有同等效力),行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或者作出補(bǔ)充規(guī)定,由國務(wù)院解釋。(行政解釋) 對屬于行政工作中具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題,國務(wù)院各部門和省自治區(qū)直轄市人民政府可以向國務(wù)院提出行政法規(guī)的解釋要求(請求解釋權(quán)

6、)。 由國務(wù)院法制辦提出意見: 一般問題自己研究答復(fù);重大問題報國務(wù)院同意后答復(fù)。,(四)行政法規(guī)立法技術(shù) 行政法規(guī)的名稱有三種:條例、規(guī)定和辦法。 “條例”:對某方面的行政工作作出比較全面、系統(tǒng)的規(guī)定。 例如:國務(wù)院令第593號公路安全保護(hù)條例已經(jīng)2011年2月16日國務(wù)院第144次常務(wù)會議通過,現(xiàn)予公布,自2011年7月1日起施行。 “規(guī)定”:對某方面的行政工作作出部分規(guī)定。 例如:國務(wù)院令第529號國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定已經(jīng)2008年8月1日國務(wù)院第20次常務(wù)會議通過,現(xiàn)予公布,自公布之日起施行。 “辦法”:對某項行政工作作出比較具體的規(guī)定。 例如:國務(wù)院令第567號外國企業(yè)

7、或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法已經(jīng)2009年8月19日國務(wù)院第77次常務(wù)會議通過,現(xiàn)予公布,自2010年3月1日起施行。 注意:國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章不得稱“條例”。(專有名稱),孫志剛事件,2003年5月14日,一份名為“關(guān)于審查城市流浪乞討人員收容遣送辦法的建議書”,傳真至全國人大常委會法制工作委員會。這個建議的提交者,是華中科技大學(xué)的俞江、中國政法大學(xué)的騰彪和北京郵電大學(xué)的許志永3位法學(xué)博士。 在建議書中,3位博士認(rèn)為,國務(wù)院1982年頒布的城市流浪乞討人員收容遣送辦法,與中國憲法和有關(guān)法律相抵觸。因此,作為中華人民共和國公民,他們建議全國人大常委會審查城市流浪乞討人員收容

8、遣送辦法。 三博士上書建議符合我國的行政法規(guī)的監(jiān)督程序嗎?,立法法第90條 中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會認(rèn)為行政規(guī)同憲法或者法律相抵觸,可以向全國人大常委會書面提出進(jìn)行審查的請求,由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專門委員進(jìn)行審查,提出意見;(審查請求權(quán)) 前款規(guī)定以外的其他的國家機(jī)關(guān)和社會團(tuán)體、企事業(yè)組織以及公民,認(rèn)為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸的可以向全國人大常委會提出進(jìn)行審查的建議,由常委會的工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究,必要時送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見。(審查建議權(quán)) 對國務(wù)院1982年頒布的城市流浪乞討人員收容遣送辦法的審查,三博士是

9、以普通公民的身份,向全國人大常委會提出審查意見的,完全符合我國有關(guān)行政法規(guī)監(jiān)督的法律程序的。,全國人大法律委員會和有關(guān)的專門委員會審查認(rèn)為行政法規(guī)同憲法或法律相抵觸而制定機(jī)關(guān)不予修改的,可以向委員長會提出書面審查意見和可以予以撤銷的議案,由委員長會議決定是否提請常務(wù)委員會審議決定。 事情結(jié)果是:全國人大有關(guān)的專門委員會和法律委員會審查后,認(rèn)為收容遣送辦法同憲法或法律相抵觸,向國務(wù)院提出書面審查意見,由國務(wù)院自行決定撤銷或修改。不到一個月,國務(wù)院就出臺了城市生活無著的流浪乞討人員救助管理辦法 另一種途徑(學(xué)者最希望看到的):收容遣送辦法被提請全國人大常委會會議審議然后被撤銷。,四、行政規(guī)章的制定

10、,行政規(guī)章(教材P99) 1.部門規(guī)章(教材P100) : 國務(wù)院各部門(部、委和直屬機(jī)構(gòu))依據(jù)法律和國務(wù)院的的行政法規(guī)、決定和命令,在本部門的權(quán)限內(nèi)按照法定程序制定規(guī)定、辦法、實施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。 2.地方政府規(guī)章(教材P101) : 省、自治區(qū)、直轄市人民政府; 省自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府; 經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府; 經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市的人民政府。 上述政府依據(jù)法律和行政法規(guī),按照法定程序制定的普通適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。 規(guī)章的名稱一般“規(guī)定”、“辦法”,但不得稱“條例”。,規(guī)章效力:相互間沖突與解決,立法法第

11、80條:省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。 第82條:部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。 第86條:地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時,由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決: (一)同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機(jī)關(guān)裁決;(新法優(yōu)于舊法) (二)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院提出意見,國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的,應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決; (三)部門規(guī)章之間

12、、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院裁決。,行政訴訟法第53條:“人民法院審理行政案件,參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章。(即參照部門規(guī)章和地方政府規(guī)章) 人民法院認(rèn)為地方人民政府制定、發(fā)布的規(guī)章與國務(wù)院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章不一致的,以及國務(wù)院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章之間不一致的,由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決。(規(guī)章與規(guī)章間不一致的如何處理),五、其他規(guī)范性文件,概念:行政主體為執(zhí)行法律、法

13、規(guī)和規(guī)章,貫徹黨和國家的方針、政策,對社會實施管理,依照法定的職權(quán)和法定程序制定并發(fā)布的規(guī)范公民、法人或者其他組織行為的具有普遍約束力的行為規(guī)則。 行政訴訟法司法解釋第三條:行政訴訟法第十二條第(二)項規(guī)定的具有普遍約束力的決定、命令,是指行政機(jī)關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件。,其他規(guī)范性文件特征,1、主體: (1)有規(guī)章以上制定權(quán)的主體(有權(quán)制定行政法規(guī)、行政規(guī)章的國家行政機(jī)關(guān)) 例如以下均可稱為國務(wù)院規(guī)定: 1、國務(wù)院發(fā)文國務(wù)院關(guān)于印發(fā)全民健身計劃(2011-2015年)的通知國發(fā)20115號 2、國務(wù)院函國務(wù)院關(guān)于唐山市城市總體規(guī)劃的批復(fù)國函201129號 3、國務(wù)院發(fā)

14、電國務(wù)院關(guān)于切實落實政策保證市場供應(yīng)維護(hù)副食品價格穩(wěn)定的緊急通知國發(fā)明電20071號 上海市政府通告 (2)無規(guī)章以上制定權(quán)的主體(除有權(quán)制定行政法規(guī)、行政規(guī)章的國家行政機(jī)關(guān)以外的其他行政機(jī)關(guān)和授權(quán)組織) 例如:青浦區(qū)政府文件、某街道辦事處公告,2、效力: 不是人民法院審判的依據(jù)和參照 法院審判依據(jù):法律、法規(guī) 法院審判參照:行政規(guī)章 行政訴訟法司法解釋第六十二條第二款:人民法院審理行政案件,可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件。,2006年第39題,下列關(guān)于行政法規(guī)解釋的哪種說法是正確的? A國務(wù)院各部門可以根據(jù)國務(wù)院授權(quán)解釋行政法規(guī) 解析:國務(wù)院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民

15、政府可以向國務(wù)院提出行政法規(guī)解釋要求。 B行政法規(guī)條文本身需要作出補(bǔ)充規(guī)定的,由國務(wù)院解釋 C在審判活動中行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限的,由最高人民法院解釋 解析:行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或者作出補(bǔ)充規(guī)定的,由國務(wù)院解釋 D對具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題,各級政府可以請求國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)解釋 解析:國務(wù)院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以向國務(wù)院提出行政法規(guī)解釋要求 B,2005年司法資格考試第43題,下列有關(guān)法律規(guī)范的適用和備案的哪一種說法是正確的?A地方性法規(guī)與部門規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院作出最終裁決。B不同行政法規(guī)的特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致不能

16、確定如何適用時,由國務(wù)院裁決。 立法法第83條(同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。 )C地方政府規(guī)章內(nèi)容不適當(dāng)?shù)模瑖鴦?wù)院應(yīng)當(dāng)予以改變或者撤銷。 立法法第88條第(三)項“國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章”D凡被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的法規(guī)違背授權(quán)目的的,授權(quán)和所制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)一并被撤銷。 立法法第88條第(七)項(授權(quán)機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或者違背授權(quán)目的的法規(guī),必要時可以撤銷授權(quán)。 ) C,第49題,下列有關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章的哪一種說法是正確的?A涉

17、及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項,不得制定規(guī)章,應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院制定行政法規(guī) 解析:涉及國務(wù)院兩個以上部門職權(quán)范圍的事項,制定行政法規(guī)條件尚不成熟,需要制定規(guī)章的,國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)聯(lián)合制定規(guī)章。有前款規(guī)定情形的,國務(wù)院有關(guān)部門單獨制定的規(guī)章無效。B行政機(jī)關(guān)對行政許可事項進(jìn)行監(jiān)督檢查收取費用須由法規(guī)規(guī)章規(guī)定 解析:行政機(jī)關(guān)實施行政許可和對行政許可事項進(jìn)行監(jiān)督檢查,不得收取任何費用。但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。行政許可法第58條 C行政法規(guī)應(yīng)由國務(wù)院起草、討論和通過,國務(wù)院部門不能成為行政法規(guī)的起草單位 解析:行政法規(guī)由國務(wù)院組織起草。國務(wù)院年度立法工作計劃確定行政法規(guī)由國務(wù)院的一

18、個部門或者幾個部門具體負(fù)責(zé)起草工作,也可以確定由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草。D有規(guī)章制定權(quán)的地方政府可以直接依據(jù)法律制定規(guī)章 解析:地方各級人大和地方各級政府組織法第60條“ 省、自治區(qū)、直轄市的人民政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī),制定規(guī)章,報國務(wù)院和本級人民代表大會常務(wù)委員會備案?!?D,2007年第46題,關(guān)于行政法規(guī),下列哪一選項是正確的? A行政法規(guī)可以設(shè)定行政拘留處罰 行政處罰法第10條 B行政法規(guī)對法律設(shè)定的行政許可作出具體規(guī)定時可以增設(shè)行政許可 行政許可法第16條 C行政法規(guī)的決定程序依照國務(wù)院組織法的有關(guān)規(guī)定辦理 D行政法規(guī)之間對同一事項的新的

19、一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院法制辦裁決 C,2009年第39題,下列哪一選項符合規(guī)章制定的要求? A、某省政府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定名為條例 B、某省政府在規(guī)章公布后60日向省人大常委會備案 C、基于簡化行政管理手續(xù)考慮,對涉及國務(wù)院甲乙兩部委職權(quán)范圍的事項,甲部單獨制定規(guī)章加以規(guī)范 D、某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機(jī)關(guān)必要的職權(quán),又規(guī)定行使該職權(quán)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 D,根據(jù)立法法的規(guī)定,下列享有行政規(guī)章制定權(quán)的主體有:( ) A中國證監(jiān)會 B國家林業(yè)局 C中國人民銀行 D審計署 答案:BCD,我國,享有地方政府規(guī)章制定權(quán)的機(jī)關(guān)有:( ) A經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市的

20、人民政府 B自治州、自治縣的人民政府 C省級人民政府所在地的市的人民政府 D經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府 答案:ACD,按照立法法和相關(guān)法律的規(guī)定,下列哪些機(jī)關(guān)或者機(jī)構(gòu)具有制定規(guī)章的權(quán)力(2003年多項選擇77題): A國務(wù)院辦公廳 B國家體育總局 C國務(wù)院法制辦公室 D審計署 答案:BD,邯鄲市(經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市)人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)向哪些機(jī)關(guān)備案?( ) A邯鄲市人大常委會 B河北省人大常委會 C河北省政府 D國務(wù)院 答案:ABCD,下列屬于行政立法的有: A.云南省人民政府辦公廳云南省省級政府采購實施細(xì)則 B.國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)部軟件產(chǎn)品管理辦法 C.北京市財政局北京市政府采購實

21、物調(diào)撥及結(jié)算的暫行規(guī)定 D.廣東省人大常委會廣東省人口與計劃生育條例 答案:B,下列法律文件具有同等效力的是:( ) A衛(wèi)生部制定的規(guī)章和國家旅游局制定的規(guī)章 B審計署制定的規(guī)章和河北省政府制定的規(guī)章 C國家民族事務(wù)委員會制定的規(guī)章和石家莊市政府制定的規(guī)章 D河北省政府制定的規(guī)章和石家莊市政府制定的規(guī)章 答案:ABC,下列關(guān)于當(dāng)?shù)胤叫苑ㄒ?guī)、規(guī)章之間不一致時如何裁決的規(guī)則說法正確的是:( ) A地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院提出意見,國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的,應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用部門規(guī)章 B部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)

22、院裁決 C行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院裁決 D省級政府制定的新規(guī)章的一般規(guī)定與舊規(guī)章的特別規(guī)定不一致時,應(yīng)當(dāng)由省級政府自己決定 答案:BCD,中國民航第一案,原告桂亞寧,其丈夫陳蘇陽(生前任上海復(fù)旦復(fù)華科技有限公司的總經(jīng)理)因包頭空難罹難。桂亞寧之所以起訴國家民航總局,是因為她無法接受以21萬元作為對丈夫生命的“廉價補(bǔ)償”,以及東方航空公司在通知她接受賠款時的“傲慢”態(tài)度。 訴至北京市第二中院,理由為民航總局行政立法不作為。這是中國民航空難史上遇難者家屬首次打官司追究有關(guān)部門的行政責(zé)任。 事由:2004年11月21日8時20分,從包頭飛

23、往上海的東航所屬CRJ200型客機(jī)剛起飛不到1分鐘,就墜入距機(jī)場不遠(yuǎn)的南海公園。包頭空難后6天,11月27日,東航即單方面制定了每位罹難乘客21萬元的賠付方案。 東航賠付依據(jù):1993年國務(wù)院修訂的國內(nèi)航空運輸旅客身體損害賠償暫行規(guī)定(下稱“暫行規(guī)定”):“民用航空運輸旅客傷亡賠償最高限額為7萬元人民幣”,考慮到消費價格總指數(shù)的變動因素,東航在此基礎(chǔ)上追加7萬元,加上行李損失、喪葬費、家屬撫慰金等,共計21萬元。 僅就陳蘇陽而言,21萬僅相當(dāng)其生前幾個月工資而已。有13家家屬拒絕接受這一“過低”賠付。東航表示,他們的賠付方案于法有據(jù),賠付沒有談判的可能僅此一句,便讓所有罹難者家屬啞口無言。,民航總局9年都不立法? 趙律師發(fā)現(xiàn):1996年施行的民航

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