撤銷連續(xù)三年不使用商標注冊答辯證據(jù)注意事項

1、七、“撤銷三年不使用”關于實際使用證據(jù)的分析在“撤銷三年不使用”案件中，商標注冊人應就其商標在指定期間內(nèi)、針對其注冊的 核定使用商品實際使用其注冊商標，負舉證責任。在撤銷三年不使用案件中，可謂“證據(jù) 為王”。商標的實際使用證據(jù)，不在于數(shù)量，而在于質(zhì)量。形式和內(nèi)容適格的證據(jù)材料， 即使只有 1 組，其所能發(fā)揮的證據(jù)效力就可以保住其商標的注冊。反之，形式和內(nèi)容不適 格，并且無法形成證據(jù)鏈條的材料，即使是其數(shù)量很多，也難以保住其商標的注冊。商標的實際使用應符合“公開、真實、合法”三個原則。證據(jù) （或證據(jù)鏈條） 需要包含3 種因素：商標的標志、商品或服務、時間標志。這三種因素應同時具備，缺一不可。（一

2、）、采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標附著在商品、商品包裝、容 器、標簽等上，或者使用在商品附加標牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價目表等上； 分析：這類證據(jù)，若為孤證，基本上無法被認定為構(gòu)成商標的實際使用證據(jù)。諸如 “產(chǎn)品包裝、標簽、介紹手冊”等，往往沒有“時間標志”，或者其時間標志是由使用人 自行印制，無法做到證明其生成的時間。其次，諸如“介紹手冊、價目表”等，難以證明 其使用的“公開性”?！敖榻B手冊”等無法以其自身證明其果真已經(jīng)被投入了市場、公開 使用?！吧唐钒b”等這一組證據(jù)，若為孤證，難以發(fā)揮證明作為，但其本身的提交是有積 極意義的，至少讓判斷者了解商標的產(chǎn)品種類以及確實可能有實

3、際使用的事實。若與其他 證據(jù)相結(jié)合，或者參與到證據(jù)鏈條中，更會使商標的使用樣態(tài)呈現(xiàn)得更為具體、生動、清 晰。（二）、商標使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、 票據(jù)、收據(jù)、商品進出口檢驗檢疫證明、報關單據(jù)等上；分析：這類證據(jù)是應對撤三案件的“優(yōu)良證據(jù)”，是企業(yè)提前固定相關證據(jù)或者應對 三年不使用搜集證據(jù)，應重點搜集的方面。1、發(fā)票：發(fā)票本身可以直接證明商品的被銷售了可以證明“公開”使用；發(fā)票本 身有時間標志 （稅務部門印制發(fā)票的時間以及發(fā)票的開具日期） 可以證明使用的時間； 發(fā)票上有銷售產(chǎn)品的名稱可以證明使用的商品項目和商標。但是，現(xiàn)實中，發(fā)票上存在的問題是：1）發(fā)

4、票上沒有商標。發(fā)票上的品名一欄，可以寫上商標的文字尤其是純文字商標。 但是有極其眾多的企業(yè)，甚至可以說大部分的企業(yè)，其開具的發(fā)票上都沒有商標。一個原 本優(yōu)質(zhì)的證據(jù)，就因為這么一個看似細節(jié)的因素，變得沒有直接的證據(jù)價值：因為一張發(fā) 票本身，若沒有商標，無法證明商標的實際使用。對企業(yè)而言，一定要有“固定商標實際使用證據(jù)”的意識，即使不愿做到每張發(fā)票上 都寫明注冊商標，也應每隔一段時間，就在發(fā)票上至少填寫上一次商標。如果是圖形商標，難以用文字來形容，不妨考慮在發(fā)票上直接填寫圖形商標的注冊號 碼。雖然目前在發(fā)票上標注注冊號碼的情況，極其罕見。如果發(fā)票上完全沒有商標，需要建立證據(jù)鏈條，比如與寫明有品牌的

5、產(chǎn)品銷售合同相 結(jié)合。如果發(fā)票與合同，在金額、日期、付款方與買方方面均吻合，即可形成證據(jù)鏈條， 證明商標的實際使用。若提交發(fā)票的復印件，最好辦理原件與復印件一致的公證。2）發(fā)票上就商品名稱的表述與注冊的核定使用商品表述不吻合。有的時候，是諸如注 冊的商品是“服裝”，發(fā)票上記載的品名是“童裝”或者“襯衫”之類的不吻合。有的時 候，企業(yè)標注的品名甚至只是產(chǎn)品的型號，這更加令發(fā)票難以直接發(fā)揮證據(jù)效力。企業(yè)應 做到每個一段時間，在發(fā)票上填寫相關注冊的核定使用商品項目。2、銷售合同：這里強調(diào)的是銷售合同，而非商標使用的許可合同。商標許可合同或者 協(xié)議，若為孤證，不能證明商標的實際使用。商標的銷售合同本身

6、，若為孤證，同樣不能證明商標的實際使用。因為銷售合同，不 能以其本身證明其被履行了。銷售合同往往需要與發(fā)票相結(jié)合。同發(fā)票一樣：合同上一定要寫明具體的商標，如果是圖形商標，最好將有關圖形印在 合同上。銷售合同上有關品名，最好契合商標注冊的商品項目，而不要總是使用諸如產(chǎn)品 型號、縮寫之類的有可能產(chǎn)生疑義的表述方式。如果銷售合同為復印件，最好也辦理原件 與復印件一致的公證。3、商品進出口檢驗檢疫證明、報關單據(jù)：上述材料均為通過第三方生成的證據(jù)，且基 本上都具有“時間、商標、商品”三大舉證因素，可謂優(yōu)良的證據(jù)材料。企業(yè)只需像對待 發(fā)票那樣，定期關注，將商標的信息填寫完整，按照注冊核定商品項目填寫品名即

7、可。商品進出口檢驗檢疫證明、報關單據(jù)若為復印件，應辦理原件與復印件一致的公證。除了“商品進出口檢驗檢疫證明、報關單據(jù)”外，還有諸如，批量產(chǎn)品的抽檢質(zhì)量檢 驗報告，也很有證明力。（三）、商標使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣 告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標或者使用商標的商品進行的廣告宣傳。商標注冊信息的公布或者商標注冊人關于對其注冊商標享有專用權(quán)的聲明，不被視為 商標法意義上的使用。例如：1、在報紙登載其商標的信息的聲明，這不構(gòu)成商標法意義上的使用。2、在報紙上登載其對某某商標享有權(quán)利，如果假冒必予追究之類的聲明，不構(gòu)成商標 法意義商標的使用。但是，如果企業(yè)在

8、聲明書中附帶介紹有真正的產(chǎn)品信息和廣告 （要約邀 請性質(zhì)），構(gòu)成商標法意義上的使用。3、純粹的招商加盟廣告，因為這種廣告所面對的受眾，不是真正的商品的消費者，這 種廣告中的商標本身，所發(fā)揮的作用，不是在指出商品的來源和出處。4、為了達到兜售商標權(quán)（買賣商標）的目的，而刊登的商標廣告，本質(zhì)上仍然是商標 權(quán)利的聲明，不構(gòu)成商標法意義上的使用。廣告宣傳是非常典型的商標使用行為。廣告宣傳本身的證據(jù)形式，包括：報紙、雜志 等出版物廣告，可以出具報紙、雜志等頁面信息，直接證明商標的使用。廣告合同與廣告費用發(fā)票相結(jié)合也可以直接證明商標的使用。廣告期一旦過去，就難 以證明廣告曾經(jīng)有過的廣告形式，諸如燈箱廣告、

9、路牌廣告等廣告形式 （這種形式，即使拍 攝了照片，也可能被人質(zhì)疑照片的拍攝時間不在商標局指定的 3 年期間內(nèi)），不僅要固定廣 告合同證據(jù)，而且要固定廣告合同費用發(fā)票證據(jù)。如果企業(yè)愿意投入，甚至可以考慮定期 安排公證人員，拍照公證取證?，F(xiàn)實中，還有一些廣告模式，有可能影響其廣告材料被認定為商標的實際使用。例如 “不寫品名、只有商標的照片廣告”。在報紙、雜志的圖片廣告中，只列出商標、而不列 明具體的商品的情況比比皆是。比如，某時尚品牌在雜志上刊登整頁廣告。廣告文字說明僅有商標，此外就是一位模 特的照片。模特身穿（ 2501 類似群的）的衣裳、臉上涂抹（ 3 類的）的彩妝、手持（ 18 類 的）手提

10、包、頭戴（ 2508 類似群的）帽子、腳穿（ 2507類似群組）靴子、脖子上掛了一串 （1403類的）項鏈、手腕上有一只（ 1404 類似群）的手表，腰間有一條（ 2512 類似群的） 腰帶。這種精美的廣告，的確醒目地推廣了商標標志，但其指定的商品因素卻有可能是一片 模糊。在廣告的受眾看來，有可能根本不知道，這則只寫有商標的廣告，其指向的商品究 竟是什么?，F(xiàn)實中，并沒有多少家企業(yè)，能夠同時生產(chǎn)、銷售上述照片中的所有的產(chǎn)品。比如， 一家企業(yè)主要生產(chǎn) 18 類的手提包，企業(yè)當初拍攝廣告畫的目的，也是為了宣傳 18 類的 手提包。這家企業(yè)同時擁有一枚 14 類的項鏈商品上的注冊商標（但其實這家企業(yè)并

11、不生產(chǎn) 項鏈這種產(chǎn)品）。這個時候，如果有人對這家企業(yè)的 14 類的商標提出撤三，這家企業(yè)以這 幅廣告畫當做使用證據(jù)，就是不妥當?shù)?，實質(zhì)亦構(gòu)成了某種欺騙。但是，反過來，如果有 人對這家企業(yè)的 18 類的商標提出撤三，如果拒絕認定其廣告的使用證據(jù)效力，又是明顯不 符合事實的。如果企業(yè)在這種只有商標與模特照片的廣告圖片以外，再提供其他的證據(jù)材料，形成 了證據(jù)鏈條，應當認可這種廣告作為使用證據(jù)的效力。這當然是最理想的情況。但是，如果企業(yè)無法找到其他的適格證據(jù)加以證明，只能提供這樣的“只有商標的模 特廣告”，筆者的觀點是：也不應完全否認其證據(jù)效力，而應當具體問題具體分析。其實， 這與廣告照片的畫面安排有

12、很強的關聯(lián)。關鍵要分析到，相關公眾，面對這樣一幅照片， 其所感受到的產(chǎn)品，究竟是什么，如果相關公眾，可以辨明產(chǎn)品的種類，那么，這種廣告， 應當被采信為使用證據(jù)。比如照片中，特別突出了手提包， （其突出的效果甚至是：專門讓人看清楚模特手提包 上的商標），這種形式應當認定為是手提包商品的實際使用。又比如，企業(yè)在模特照片的下方，除了模特之外，又專門印上一只獨立存在的“口 紅”，這種形式也應當肯定其作為口紅廣告的證據(jù)。又比如，企業(yè)在模特照片的下方，專 門將模特手上的珠寶，獨立地又安排了一副小照片，這種形式也應當肯定其作為珠寶廣告 的證據(jù)。（這種附加單幅獨立產(chǎn)品照片的廣告手法，對于商品上的商標標識通常很

13、小，諸如 珠寶、化妝品、手套等產(chǎn)品，應比較重要。）除直接的廣告外，比較常見的宣傳形態(tài)還有“冠名贊助”，如果企業(yè)名下有很多枚商 標，而贊助活動所用的名義僅是企業(yè)名稱，這種形很難被認定為是商標以廣告的形式投入 了實際使用。企業(yè)的冠名贊助最好以商標的形式出現(xiàn)，必要的時候甚至應當出現(xiàn)商標的圖 形，比如有企業(yè)贊助了一部電視劇的拍攝，在電視劇的結(jié)尾，可以安排出現(xiàn)商標的名稱以 及具體的產(chǎn)品種類。當企業(yè)的某一品牌為多元化跨領域的品牌時，最好明晰具體的產(chǎn)品種 類。（四）、商標在展覽會、博覽會上使用，包括在展覽會、博覽會上提供的使用該商標的 印刷品以及其他資料。比較優(yōu)良的證據(jù)形式是“展會的會刊”和參加展覽的合同、

14、發(fā)票。這里需要注意的是，若企業(yè)名下有多枚注冊商標，而企業(yè)在展會會刊上，只登記了企 業(yè)的名稱，這種展會會刊證據(jù)可能會影響到展會會刊的證明效力。比較妥當?shù)霓k法是，盡 可能通過展會會刊登載商標以及商品的信息。布置站臺時，要突出相關的商標標志和商品 的種類特點，然后拍攝展會展臺的照片，拍攝的角度，除了商標與商品外，最好再包括一 些與展會相關的背景，這樣可以確定展臺照片拍攝的時間。商標注冊人，一定要充分了解到撤銷三年不使用這種案件類型，代理公司應該提前向 注冊人介紹這個重要的法律程序。企業(yè)應有“應對撤三”的意識，養(yǎng)成按期固定證據(jù)材料 的習慣。商標代理組織應盡可能將有關撤三的法律規(guī)定充分地提示商標注冊人。如果注冊人的地址或者代理組織發(fā)生變更，一定要及時向商標局辦理變更登記。在之 前較長一段時間，對于國內(nèi)的企業(yè)注冊人或自然人注冊人，商標局 關于提供注冊商標使用 證據(jù)的通知是直接以掛號信的方式郵寄給注冊人而非注冊申請的代理組織。現(xiàn)實中， 有不少企業(yè)的地址發(fā)生了變更 （而沒有及時在商