第三章國際貨物買賣合同

1、第三章 國際貨物買賣法概述 教學(xué)內(nèi)容：結(jié)合聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約及國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則；以 及有關(guān)國際貨物買賣的國內(nèi)立法，講授 有關(guān)國際貨物買賣合同的訂立、當(dāng)事人的權(quán)利 與義務(wù)、合同的履行、違約的補(bǔ)救等基本要素。教學(xué)目的和要求： 掌握國際貨物買賣合同的基本內(nèi)容， 并能運(yùn)用國際貿(mào)易術(shù) 語，以及相關(guān)的法律規(guī)定，分析實(shí)踐中的案例。授課時(shí)數(shù)： 6 學(xué)時(shí)第一節(jié) 概 述一、調(diào)整國際貨物買賣的國內(nèi)立法（一）大陸法系國家的立法（二）英美法系國家的立法二、調(diào)整國際貨物買賣的國際條約（一）1964 年的兩個(gè)公約關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約（Th e Un if or m La w on t he I nte r

2、n at io na l Sal e of Goods ,簡稱 ULIS）和關(guān)于國際貨物 買賣合同成立統(tǒng)一法公約（The Un if orm La w on th e Fo r mati on of Contr acts f or t he I nt er nati ona l Sal e of Goods , 簡 稱 ULFI S）， 其中關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約 于 1972 年 8月 18 日 生 效 ， 關(guān) 于 國 際 貨 物 買 賣 合 同 成 立 統(tǒng) 一 法 公 約 于 1972 年 8 月 25 日 生 效 。（二）1980 年國際貨物買賣合同公約1、公 約 的 適 用 范 圍

3、該公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的國際貨物買賣合同第一，公約適用的主體必須是營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事 人。對(duì)于 當(dāng)事 人有多個(gè) 營業(yè) 地的，或 者沒 有營 業(yè)地 的，公 約規(guī) 定 了如 下內(nèi)容：如 果 當(dāng)事人有 一個(gè) 以上的營 業(yè)地 的，則 以與 合同 及 合同 的履 行關(guān) 系最密切 的營 業(yè)地為其 營業(yè) 地，但要 考慮 到雙方當(dāng) 事人在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)所知道或所設(shè)想的情 況；如果當(dāng)事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。第 二 ，公 約 除 了 要 求 當(dāng) 事 人 的 營 業(yè) 地 位 于 不 同 國 家 之 外 ，還 要求 ：這 些國 家都 是該公約 的締 約國；或

4、 者 如果當(dāng)事人的 營業(yè) 地 所在 國不 是締 約國，則需依據(jù)國 際私 法的規(guī)則 導(dǎo)致 適用 某一締約 國的法律。第 三 ，公 約 適 用 的 對(duì) 象 是 貨 物 買 賣 合 同 。公 約 不 適 用 于 下 列 買賣：（ 1 ） 供 私 人 和 家 庭 使 用 的 買 賣 合 同 ；（ 2 ） 以 拍 賣 方 式 進(jìn) 行 的 買 賣 ；（ 3 ） 根 據(jù) 法 律 執(zhí) 行 令 狀 或 其 他 令 狀 進(jìn) 行 的 買 賣 ；（4）股票、 投資 證券、流 通票 據(jù)或 貨幣的買 賣；（5）船舶或 飛機(jī) 的買賣；（ 6 ） 電 力 的 買 賣 。此外，公約還規(guī)定不適用于以下合同：訂購貨物的當(dāng)事人保 證

5、供 應(yīng)這 種制 造或生產(chǎn) 所需 的大部分 重要 材料 ；或 者供 應(yīng)貨物一 方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其它服務(wù)的合同。2、公約 的適 用內(nèi)容公約只適用于貨物買賣合同的訂立，以及賣方和買方因此種 合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。公約并不涉及以下內(nèi)容：（ 1 ）合 同 的 效 力 ，或 其 任 何 條 款 的 效 力 ，或 任 何 慣 例 的 效 力 ；（ 2 ） 合 同 對(duì) 所 售 貨 物 所 有 權(quán) 可 能 產(chǎn) 生 的 影 響 ；（3）公約 也不 適用于 賣方 對(duì)于貨物 對(duì)任 何人所造成的 死亡 或 傷害的責(zé)任。此 外 ，雙 方 當(dāng) 事 人 業(yè) 已 同 意 的 任 何 慣 例 和 他 們 之 間

6、確 立 的 任 何習(xí)慣做法，對(duì) 雙方當(dāng)事人均有約束力。除 非另有協(xié)議，雙 方當(dāng) 事人應(yīng)視為已默示地同意對(duì)他們的合同或合同的訂立適用雙方 當(dāng)事人已知道或理應(yīng)知道的慣例，而這種慣例，在國際貿(mào)易上， 已為有關(guān)特定貿(mào)易所涉同類合同的當(dāng)事人所廣泛知道并為他們 所經(jīng)常遵守。3、公約的 適用 不具 有強(qiáng)制性對(duì)于公約的適用，公約指出公約的適用不具有強(qiáng)制性，具體 包括如下內(nèi)容：（1）當(dāng)事人 可以 通過選擇 法律 來排 除公約的 適用（ 2）當(dāng) 事人 可以通過 法律 來部分地 排除 公約 的適用（ 3）當(dāng) 事人 在未選擇 法律 的情況下 必須 適用 本公約（4）除了公約規(guī)定的適用內(nèi)容外，在 實(shí)踐中，一些法院和 仲

7、裁機(jī)構(gòu)還發(fā)展出在合同和公約締約國沒有關(guān)系的情況下適用 公約的情況，主要可以歸納為三點(diǎn)：一是，當(dāng)事人合意選擇公約作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。二是，合同的并入條款三是，商人法或商事習(xí)慣三、調(diào)整國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例在國 際貨 物買賣中 ，當(dāng)事人 可以 在合同中 選擇 使用 國際貿(mào)易 慣例，確 定他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在 國際貿(mào)易的實(shí)踐中，主 要有以下幾種國際貿(mào)易慣例：國 際商會(huì)制定的 國際貿(mào)易術(shù)語解 釋通貝U(In te rna t io nal Rule s for th e In te rp re tat i on o fTrade Te rms, 簡 稱 I NCOTERMS) ；國 際法協(xié)會(huì)

8、制定 的 華沙牛 津規(guī)則(Wars aw- Oxf or d Rule s);美國一些商業(yè)團(tuán)體制定的 19 41 年 美 國 對(duì) 外 貿(mào) 易 定 義 修 訂 本 ( Revi se d Ameri ca n Fore ig n Tr ad e Defi ni ti on 1941) 。第三節(jié) 國 際貨物買賣合同的訂立一、要約( 一) 要約的構(gòu)成要件要約是向一 個(gè)或一個(gè)以上特定 的人提出的訂立合同的建議， 如果內(nèi)容十分確定并且表明要約人在其要約一旦得到承諾即受 其約束的 意思表示，就構(gòu)成要約。一 項(xiàng)要約必須是：1、向 一 個(gè) 或 一 個(gè) 以 上 的 特 定 的 人 發(fā) 出 的 。如 果 不 是

9、向 一 個(gè) 或 一個(gè)以上的特定的人發(fā)出的 ，貝 不構(gòu)成要約，而 是要約邀請(qǐng)，例 如實(shí)踐中寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商 業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。2、要約的內(nèi)容要十分確定 。3、要 約 表 明 要 約 人 在 其 得 到 承 諾 時(shí) 就 受 其 約 束4、要約于送 達(dá)受 要約人時(shí) 生效（二）要約的撤回和撤銷1、要 約 的 撤 回要約撤回要符合下列條件，即（1）撤回通知必須送達(dá)受要約 人；（2）撤回通知必須在要約送達(dá)受要約 人之 前或 同時(shí)到達(dá)。2、要 約 的 撤 銷要約原 則上 也是 可以撤銷 的，條件 是（1）只要 是在訂 立合 同 之前；（2）并且撤銷通知于受要約人發(fā)出 接受

10、通知 之前送達(dá)受 要約人，就 可以撤銷。如 果是在合同訂立之后，或 者受要約人已 經(jīng)發(fā)出接受通知，則要約不能撤銷。但是在下列情況下要約是不能撤銷的：（1）要約 寫明 了接受 要約 的期限或 者以 其他方式表示 要約 是 不可撤銷的；（2）受 要約人有理由相信要約是不可撤銷的，并 且受要約人 已經(jīng)本著對(duì)該項(xiàng)要約的信賴行事，此時(shí)要約也是不可撤銷的。（三）要約的終止1、要 約 由 于 拒 絕 而 終 止 。2、要 約 由 于 失 效 而 終 止 。3、要 約 由 于 受 要 約 人 接 受 而 終 止 。二、承諾承諾是受要約人無條件接受要約的意思表示（一）承諾的構(gòu)成要件1、 承諾必須 由受 要約人作

11、 出。2、承諾 必須是由 受要 約人 通過行動(dòng) 或語 言表示出來的 接受 意 思表示，沉默或不行動(dòng)本身不構(gòu)成承諾。3、承諾必須在有效期間內(nèi)作出。原則 上逾 期承 諾是沒有法 律效力，除非屬于以下情況：（1）要 約人毫不遲延地用口頭或書面方式，將 其承認(rèn)承諾的 效力的意思通知受要約人；（2）如果載有逾期承諾的信件或其它書面文件表明， 它是 在傳遞正常、能 及時(shí)送達(dá)發(fā)價(jià)人的情況下寄發(fā)的，則 該項(xiàng)逾期承 諾具 有承 諾的 效力，除非要約人 毫不 遲延地用 口頭 或書 面通知受 要約人，該項(xiàng)承諾已經(jīng)失去效力。4、承諾的 內(nèi)容 要與 要約的內(nèi) 容一 致。如果所載的添加或不同條件在實(shí)質(zhì)上并不變更該項(xiàng)要約的

12、條 件 ，除 非 要 約 人 在 不 過 分 遲 延 的 期 間 內(nèi) 以 口 頭 或 書 面 通 知 反 對(duì) 其 間的差異外，仍 構(gòu)成接受。如 果要約人不做出這種反對(duì)，合 同的 條件就以該項(xiàng)發(fā)價(jià)的條件以及接受通 知內(nèi) 所載 的更改為準(zhǔn)。這里 所謂的實(shí)質(zhì)上變更要約的條件是指有關(guān)貨物價(jià)格、付 款、貨 物質(zhì) 量和數(shù)量、交 貨地點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償 責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不 同條 件，這些條件均被視為 在實(shí)質(zhì)上變更要約的條件。（二）承諾的生效時(shí)間關(guān)于承諾的生效時(shí)間，一般有投郵生效主義和到達(dá)生效主義 兩種 觀點(diǎn)。投郵生效 主義 即指 載有承諾 內(nèi)容 的郵件一經(jīng)投 入郵 筒 或

13、者電報(bào)、電 傳一經(jīng)發(fā)出，承 諾 即生 效，這 是英美法系國家采取 的觀 點(diǎn)。到 達(dá)生效主 義即 指承 諾只有傳 遞到 要約人時(shí)才發(fā) 生法 律 效力，這是大陸法系國家采取的觀點(diǎn)。公約規(guī)定承諾于表示同意的通知送達(dá)要約人時(shí)生效。所謂的 送達(dá)是指如下幾種情況：（1）對(duì)口頭要約 必須 立即 接受，但情 況特殊者不受此種限制；（2）一般來說， 送達(dá) 是指 送達(dá)要約人 的營業(yè)地、通 訊地址或慣常居所地。如果表示同意的通知在要約 人所 規(guī)定 的時(shí) 間內(nèi)，如果 沒有 規(guī)定時(shí)間，則 在一段合 理的 時(shí)間內(nèi)， 未曾送達(dá)要約人，則 接受就成為無效，但須適當(dāng)?shù)乜紤]到交易的 情況，包括要約人所使用的通訊方法的迅速程度。（

14、3 ）如果根 據(jù)該項(xiàng)要約，或 依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣作法或慣例，受 要約 人可以做出某種行為， 例如與發(fā)送貨物或支付價(jià)款有關(guān)的行為， 來表示同意，就無須向要約人發(fā)出通知，則接受于該項(xiàng)行為做出 時(shí)生效，但該項(xiàng)行為必須在要約所規(guī)定的期間內(nèi)或者是在合理期 間內(nèi)做出。（三） 承諾的撤回承諾也可以撤回， 條件是撤回通知應(yīng)當(dāng)在承諾生效之前或 生 效同時(shí)送達(dá)發(fā)價(jià)人。三、合同 的 形式按照公約第 11條的規(guī)定， 合同無須以書面形式訂立或書面 證明，在形式方面也不受任何其它條件的限制。銷售合同可以用 包括人證在內(nèi)的任何方法證明。 但我國對(duì)這一內(nèi)容提出了保留。第四節(jié) 買賣雙方的義務(wù)賣方的義務(wù)（一）交貨地點(diǎn)如果雙

15、方在合同中約定特定的交貨地點(diǎn)，則賣方應(yīng)在特定地 點(diǎn)交貨。如 果合同沒有約定特定的交貨地點(diǎn)，則 賣方的交貨義務(wù) 如下：（1）如果銷售合同涉及到貨物的運(yùn)輸，賣方應(yīng)把貨物 移交 給第一承運(yùn)人。（ 2 ） 如 果 合 同 指 的 是 特 定 貨 物 或 從 特 定 存 貨 中 提 取 的 或 尚 待制 造或 生產(chǎn) 的未經(jīng)特 定化 的貨物，而雙方當(dāng) 事人 在訂 立合同時(shí) 已知 道這 些貨 物是在某 一特 定地點(diǎn)，或?qū)⒃谀?一特 定地 點(diǎn)制造或 生產(chǎn)，賣方應(yīng)在該地點(diǎn)把貨物交給買方處置；（ 3 ） 在 其 它 情 況 下 ， 例 如 雙 方 沒 有 約 定 特 定 地 點(diǎn) ， 合 同 沒 有規(guī)定運(yùn)輸條款時(shí)，

16、賣方應(yīng)在賣方訂立合同時(shí)的營業(yè)地交貨。（二）交貨時(shí)間賣方必須按以下規(guī)定的日期交付貨物，否則構(gòu)成違約。（ 1 ） 如 果 合 同 規(guī) 定 有 日 期 ， 或 從 合 同 內(nèi) 容 上 可 以 確 定 日 期 ， 則應(yīng)在該日期交貨；（ 2 ）如 果 合 同 規(guī) 定 有 一 段 時(shí) 間 ，或 從 合 同 可 以 確 定 一 段 時(shí) 間 ， 除非情況表明應(yīng)由買方選定一個(gè)日期 外，應(yīng)在該段時(shí)間內(nèi)任何時(shí) 候交貨；或者（3）在其 它情 況下，應(yīng)在訂 立合 同后一段 合理 時(shí)間 內(nèi)交貨。（三）交付單據(jù)如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，其必須按照合同所 規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式移交這些單據(jù)。（四）賣方的擔(dān)保義務(wù)1、

17、 瑕疵 擔(dān)保 義務(wù)按照公約的規(guī)定，賣方所交付的貨物首先要符合合同的約 定 。賣 方 交 付 的 貨 物 不 僅 必 須 與 合 同 所 規(guī) 定 的 數(shù) 量 、質(zhì) 量 和 規(guī) 格 相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。除非當(dāng)事人之間另有協(xié)議，賣方所交付的貨物應(yīng)符合以下要 求，否則即是與合同不符：（ 1）貨 物適 用于同一 規(guī)格 貨物通常 使用 的目 的。（2）貨物適用于訂立合同時(shí)曾明示或默示地通知賣方 的任 何特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力， 或者這種依賴對(duì)他是不合理的；這是根據(jù)英國 1979 年貨物買賣 法第 14條第 3 款和美國統(tǒng)一商法典第 2-315條制定的。（

18、 3）貨 物的質(zhì) 量與 賣方向買方 提供的貨 物樣 品或樣式 相同 ；（4）貨物按照同 類貨 物通 用的方式裝箱或包裝，如果沒有 此種通用方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱或包裝。但是，就賣方的瑕疵擔(dān)保責(zé)任而言，如果買方在訂立合同 時(shí)知道或者不可能不知道貨物不符合 同，賣方就無須承擔(dān)上述擔(dān) 保責(zé)任。2、 權(quán)利 擔(dān)保賣方對(duì)其所交付的貨物，還必須承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)，保證貨 物沒 有侵 犯任 何第三人 的權(quán) 利，并且 要保證任 何第 三人 也不會(huì)就 該批貨物主張權(quán)利。( 1) 賣 方 所 交 付 的 貨 物 必 須 是 第 三 方 不 能 提 出 任 何 權(quán) 利 或 要 求 的 貨 物 ，除 非

19、 買 方 同 意 在 這 種 權(quán) 利 或 要 求 的 條 件 下 ，收 取 貨 物。( 2) 知 識(shí) 產(chǎn) 權(quán) 擔(dān) 保賣方還應(yīng)對(duì)其所交付的貨物，承擔(dān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，即 賣 方 所 交 付 的 貨 物 ，必 須 是 第 三 方 不 能 根 據(jù) 工 業(yè) 產(chǎn) 權(quán) 或 其 它 知 識(shí) 產(chǎn) 權(quán) 主 張 任 何 權(quán) 利 或 要 求 的 貨 物 。但 是 該 義 務(wù) 又 以 賣 方 在 訂 立 合 同時(shí)已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限。(a) 如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)知道貨物將在某一國境內(nèi) 轉(zhuǎn) 售 或 做 其 它 使 用 ，則 賣 方 對(duì) 于 第 三 方 根 據(jù) 貨 物 將 在 其 境 內(nèi) 轉(zhuǎn) 售 或

20、 做 其 它 使 用 的 國 家 的 法 律 ，提 出 的 知 識(shí) 產(chǎn) 權(quán) 請(qǐng) 求 承 擔(dān) 責(zé) 任 。例 如 ，營 業(yè) 地 在 甲 國 的 當(dāng) 事 人 A 將 一 批 貨 物 出 售 給 營 地 地 位 于 乙 國 的 B 公 司 ，如 果 雙 方 都 知 道 貨 物 將 被 轉(zhuǎn) 售 到 丙 國 ，則 賣 方 A 有 義 務(wù) 保 證 該 批 貨 物 在 丙 國 不 侵 犯 丙 國 的 知 識(shí) 產(chǎn)權(quán)(b) 在任何其它情況下，賣方對(duì)于根據(jù)買方營業(yè)地所在國家 的法律提出的知識(shí)產(chǎn)權(quán)請(qǐng)求，承擔(dān)責(zé)任。在 下 列 情 況 下 ， 賣 方 不 承 擔(dān) 知 識(shí) 產(chǎn) 權(quán) 擔(dān) 保 責(zé) 任 ：( a ) 買 方 在

21、訂 立 合 同 時(shí) 已 知 道 或 不 可 能 不 知 道 此 項(xiàng) 權(quán) 利或 要求；或者( b ) 此 項(xiàng) 權(quán) 利 或 要 求 的 發(fā) 生 ， 是 由 于 賣 方 要 遵 照 買 方 所 提 供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其它規(guī)格。此 外 ， 對(duì) 于 知 識(shí) 產(chǎn) 權(quán) 擔(dān) 保 責(zé) 任 ， 公 約 還 規(guī) 定 了 買 方 主 張 權(quán) 利 的 時(shí) 間 限 制 。買 方 如 果 已 經(jīng) 知 道 或 理 應(yīng) 知 道 第 三 方 的 權(quán) 利 或 要 求 后 ，應(yīng) 當(dāng) 在 一 段 合 理 時(shí) 間 內(nèi) ，將 這 一 權(quán) 利 或 要 求 的 性 質(zhì) 通 知 賣 方 ， 否 則 買 方 就 喪 失 主 張 賣 方 承

22、 擔(dān) 知 識(shí) 產(chǎn) 權(quán)擔(dān) 保責(zé) 任 的 權(quán) 利 。但 是 賣 方如 果知 道第 三方的權(quán) 利或 要求以及 此一 權(quán)利 或要求的 性質(zhì) ，不 在此限。二、買方的義務(wù)買方的基本義務(wù)有兩項(xiàng)，一是有付款的義務(wù)；二是有受領(lǐng)貨 物的義務(wù)。（一）買方付款的義務(wù)公約 第 53 條規(guī)定， 買方 必須 按照合同 和本 公約 規(guī)定支付 貨 款和 收取貨物。就支付貨 款而 言，考 慮到國際 貿(mào)易 付款的復(fù) 雜性 ， 公約規(guī)定了非常詳細(xì)的內(nèi)容，包括：（1）按照合同或任何有關(guān)法律和規(guī)章要求的步驟及手續(xù)， 以便支付貨款。（2）確定貨物的價(jià)格。公約還規(guī)定，如果雙方當(dāng)事人已經(jīng) 在合同中就貨物的價(jià)格達(dá)成協(xié)議，則按照合同規(guī)定的價(jià)款支

23、付。 如果 沒有 明示 或默示地 規(guī)定 價(jià)格或如 何確 定價(jià) 格，在沒 有相反表 示的 情況下，雙方當(dāng) 事人 應(yīng)視 為已默示 地同 意引用在訂立 合同 時(shí) 此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下出售的通常價(jià)格。（ 3 ）就 支 付 地 點(diǎn) 而 言 ，如 果 合 同 對(duì) 支 付 地 點(diǎn) 沒 有 規(guī) 定 的 話 ， 買方 應(yīng)在 下列 地點(diǎn)支付 ：在 賣方 的營業(yè)地 付款 ，如 果賣方 有一 個(gè) 以上 的營 業(yè)地 點(diǎn)，則買方應(yīng)在與 該合 同及合同 的履 行關(guān) 系最為密 切的營業(yè)地點(diǎn)向賣方支付貨款；如果是移交貨物或單據(jù)支付貨 款，則買方應(yīng)在移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn)支付貨款。（4）就支付貨款的時(shí)間而言，公約規(guī)定了三

24、點(diǎn)內(nèi)容：如果合同沒有規(guī)定買方應(yīng)當(dāng)在何 時(shí)付 款，則買方應(yīng)當(dāng)在賣方 按合同和公約的要求把貨物或代表貨物所有權(quán)的裝運(yùn)單據(jù)移交 給買方處置時(shí)，支 付貨款。賣 方可以以支付貨款作為移交單據(jù)的 條件。如果 合同 涉及到貨 物運(yùn) 輸，賣方 可以把買 方支 付價(jià) 款作為發(fā) 運(yùn)貨物或移交貨物單據(jù)的條件。就買方而言，在 未有機(jī)會(huì)檢驗(yàn)貨物前，沒有支付貨物價(jià)款的 義務(wù) ，除非 這種機(jī)會(huì) 與雙 方當(dāng) 事人議定 的交 貨義務(wù)或支付 程序 相 抵觸。而且買方應(yīng)按合同規(guī)定的時(shí)間支付貨款，不須賣方催告。（二）收取貨物買方的另一個(gè)個(gè)義務(wù)是收取貨物。買方收取貨物的義務(wù)如 下：1 、 采 取 一 切 理 應(yīng) 采 取 的 行 動(dòng) ，

25、 以 期 賣 方 能 交 付 貨 物 。2、接收貨物。買方有義務(wù)及時(shí)收取貨物，即使貨物存 在瑕 疵 ，買 方 也 有 義 務(wù) 先 接 收 貨 物 ，否 則 對(duì) 由 此 造 成 的 損 失 賣 方 并 不 承擔(dān)責(zé)任。第五節(jié) 違反合同時(shí)的補(bǔ)救 方法一、違約與根本性違約公約中對(duì)違約沒有做具體的規(guī)定，但從公約條文上看，所謂的違約可以理解為當(dāng)事人違反了合同 義務(wù) ，包括但不限于賣方?jīng)] 有在合適的時(shí)間、合 適的地點(diǎn)交付合同約定的貨物，買方?jīng)]有及 時(shí)支付貨款或者沒有及時(shí)受領(lǐng)貨物等。公約中明確規(guī)定了根本性違約的概念。所謂的根本性違約是 指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如果使另一方當(dāng)事人蒙受損害， 以致于實(shí)際上剝奪

26、了他根據(jù)合同規(guī)定 有權(quán) 期待 得到的東西，即為 根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、 通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。二、買賣雙方都可以采用的補(bǔ)救方法（一）損害賠償損害賠償 是公 約規(guī) 定的一種 主要 救濟(jì) 方法。一方 違反 合同時(shí)， 另一方有權(quán)要求對(duì)方賠償自己因此而 受到 的損 失。對(duì)于如何確定 損害賠償?shù)臄?shù)額，公 約規(guī)定，一 方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠 償額 ，應(yīng)與 另一方當(dāng) 事人 因其違 反合 同而遭受 的包 括利 潤在內(nèi)的 損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同 時(shí) ，依 照 他 當(dāng) 時(shí) 已 知 道 或 理 應(yīng) 知 道 的

27、事 實(shí) 和 情 況 ，對(duì) 違 反 合 同 預(yù) 料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。（二）預(yù)期違約預(yù)期違約是在合同訂立后，履行期限到來之前，有證據(jù)表明 合同 一方 不能 履行其合 同義 務(wù)。因此 各國法律 中以 及公 約都規(guī)定 了預(yù)期違約的救濟(jì)方法。對(duì)于預(yù)期 違約，公 約中 規(guī)定 了援引逾期違約 的條 件：（ 1）從 時(shí)間上講，必須是訂立合同后；（2 ）從原因 上看 ，必 須是一方當(dāng) 事人由于下列原因顯然將不履行其大 部分 重要 義務(wù)，包 括：一 方 履行義務(wù)的能力或其信用有嚴(yán)重缺陷 ；或者其在準(zhǔn)備履行合同或 履行合同中的行為顯示出其將不履行 其大 部分 重要義務(wù)的。（3） 此時(shí)，對(duì) 方當(dāng)事人可以中止履

28、行合同義務(wù)或宣告合同無效。（ 4） 要給與對(duì)方以通知。就中止履行義務(wù)而言，公約中指出了，如果賣方在上述理由 明顯化以前已經(jīng)將貨物發(fā)運(yùn)，賣 方可以阻止就貨物交給買方，即 使買 方持 有其 有權(quán)獲得 貨物 的單據(jù)。但是如果 在履 行合 同日期之 前 ，一 方 當(dāng) 事 人 明 顯 看 出 另 一 方 當(dāng) 事 人 將 根 本 違 反 合 同 ，另 一 方 當(dāng)事人可以宣告合同無效。（三）分批交貨合同在國際貿(mào)易實(shí)踐中，分批交貨合同涉及到如果一方當(dāng)事人違 反其中一批合同義務(wù)，則 對(duì)方當(dāng)事人能否宣告合同無效，或者能 采取何種補(bǔ)救方法的問題。對(duì)此，公約做出了具體規(guī)定：1、對(duì) 于分批交付貨物的合同，如 果一方當(dāng)事

29、人不履行其對(duì)任 何一批貨物的義務(wù)，并對(duì)該批貨物構(gòu)成根本違反合同，則 另一方 當(dāng)事人可以宣告合同對(duì)該批貨物無效，但不能宣告整個(gè)合同無 效。2、如 果一方當(dāng)事人不履行其對(duì)任何一批貨物的義務(wù)，使 另一 方當(dāng)事人有充分理由斷定今后各批貨物也將會(huì)發(fā)生根本違反合 同，則另一方當(dāng)事人可以在一段合理時(shí)間內(nèi)宣告合同今后無效。3、如 果各批貨物是互相 依存 的，不 能單獨(dú)用于雙方當(dāng)事人在 訂立 合同 時(shí)所 設(shè)想的 目的，則 買方宣告 合同 對(duì)任何一批貨 物的 交 付為 無效時(shí)，可以同 時(shí)宣 告合 同對(duì)已交 付的 或今后交付的 各批 貨 物均為無效。（四）免責(zé)公約還規(guī)定了適用于買賣雙方的免責(zé)條款。即如果當(dāng)事人能 證

30、明其不履行義務(wù)，是 由于某種他所不能控制的障礙造成的，并且這種障礙是不能預(yù)見也不能克服的話，則 可以免除其責(zé)任。此 即所謂的不可抗力免責(zé)條款。（五）宣告合同無效的效果在根本性違約的情況下或在預(yù)期 違約 的情 況下，當(dāng)事人都可 以宣告合同無效。但是，買 方如果不可能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還貨物，他 就喪失宣告合同無效或要求賣方交付替代貨物的權(quán)利。除非（ 1） 如果不可能歸還貨物或不可能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還貨物， 并非由于買方的行為或不行為所造成 ；或 者（ 2）以 果貨物或其 中一 部分 的毀 滅或變壞 ，是由于 按照 第三十八 條規(guī) 定進(jìn) 行檢驗(yàn)所 致；或者（3）如果貨物或其中一部分，在

31、買方 發(fā)現(xiàn) 或理應(yīng)發(fā)現(xiàn) 與合同不符以前，已 為買方在正常營業(yè)過程中售出，或在正常使 用過程中消費(fèi)或改變。宣告合同無效具有如下法律后果：1、宣告合同無效解除了雙方在合同中 的義 務(wù)， 但是不解除 當(dāng)事人的賠償責(zé)任，因此當(dāng)事人應(yīng)負(fù)責(zé)的任何損害賠償仍應(yīng)負(fù) 責(zé)。2、宣告合同無效不影響合同中關(guān)于解 決爭 端的 任何規(guī)定， 也不影響合同中關(guān)于雙方在宣告合同無效后權(quán)利和義務(wù)的任何 其它規(guī)定。3、已全部或局部履行合同的一方，可 以要 求另 一方歸還他 按照合同供應(yīng)的貨物或支付的價(jià)款，如 果雙方都須歸還，他們必 須同時(shí)這樣做。（1）如果賣方有義務(wù)歸還價(jià)款，他必須同時(shí)從支付價(jià)款 之日起支付價(jià)款利息。(2 )在以下

32、情況下，買方必須向賣方說明他從貨物或其 中一部分得到的一切利益：(a )如果他必須歸還貨物或其中一部分；或者(b )如果他不可能歸還全部或一部分貨物，或不可能 按實(shí)際收到貨物的原狀歸還全部或一 部分貨物 ，但他已宣告合同 無效或已要求賣方交付替代貨物。(六) 保全貨物公約規(guī)定了買賣雙方都有保全貨物的義務(wù)。三、賣 方違約時(shí)的補(bǔ)救方法所謂的賣方違約是指賣方不交付貨物， 或交貨與合同不符， 或者違反了賣 方應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利擔(dān)保責(zé)任等。1、買方可以請(qǐng)求賣方實(shí)際履行。2、買方可以 解除 合同 。當(dāng)賣方在完全不交貨或不按照合同規(guī)定交付貨物 等于根本違 反合同時(shí)， 買方在以下情況下可以宣告合同無效。( 1)賣

33、方不履行其在合同或公約中的任何義務(wù)，已 經(jīng)構(gòu)成根 本違反合同；( 2)如 果發(fā)生不交貨的情況，賣 方在買方規(guī)定的額外時(shí)間內(nèi) 仍拒不交付貨物，或賣方聲明他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)交付貨物 的。但是， 如果賣方已經(jīng)交付貨物 ， 買方就喪失宣告合同無效的 權(quán)利， 除非其符合以下條件才能主張解除合同的權(quán)利：（ 1 ） 對(duì) 于 賣 方 遲 延 交 貨 的 ， 買 方 在 知 道 交 貨 后 一 段 合 理 時(shí) 間 內(nèi)宣告解除合同；（ 2 ） 對(duì) 于 賣 方 屬 于 遲 延 交 貨 以 外 的 任 何 違 反 合 同 的 情 況 的 ， 買方必須在已經(jīng)知道或理應(yīng)知道這種違反合同后一段合理時(shí)間 內(nèi)這樣做；或 者

34、是在買方給予賣方以一定的寬限期，而 該寬限期 屆滿 的，或 在賣方聲 明他 將不 在這一額 外時(shí) 間履行義務(wù)后 一段 合 理時(shí)間內(nèi)，買 方有權(quán)宣布解除合同；或 者在賣方指明的任何額外 時(shí)間 滿期后，或在買 方聲 明他 將不接受 賣方 履行義務(wù)后一 段合 理 時(shí)間內(nèi)宣布解除合同，否則其就喪失了解除合同的權(quán)利。3、買方可以 請(qǐng)求 減價(jià)4、買方可以 請(qǐng)求 損害 賠償。四、買方違約時(shí)的補(bǔ)救方法買方違反合同的情況主要包括違反其付款的義務(wù)或接收貨 物的義務(wù)。對(duì)于買方違約，公約規(guī)定了如下補(bǔ)救方法：1、實(shí) 際 履 行 。2、宣 告合 同無效3、自行訂明規(guī)格的權(quán)利4、請(qǐng)求損 害賠 償?shù)臋?quán)利 。5、請(qǐng) 求支 付利

35、息第六節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng) 險(xiǎn)的 轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移在國際貨物買賣中，貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間是非常重要的內(nèi) 容 。但 是 由 于 各 國 法 律 傳 統(tǒng) 不 同 ，因 此 關(guān) 于 貨 物 所 有 權(quán) 轉(zhuǎn) 移 的 時(shí) 間規(guī) 定的 也大 不相同。這 就 導(dǎo)致 了在制定 公約 時(shí)，各 國很 難達(dá) 成 一致意見，因此也不能形成統(tǒng)一的條款。公約第4條（b）款規(guī) 定，該 公約 不涉 及買賣合 同對(duì) 所售貨物所有 權(quán)可能 產(chǎn)生 的 影響。二、 貨 物風(fēng)險(xiǎn)的 轉(zhuǎn)移在公約中原則上確定了以交貨時(shí)間來確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。1、雙方當(dāng)事 人有 約 定的 ， 按照 約 定 處理。2、當(dāng)買賣合 同涉 及運(yùn)輸時(shí) 風(fēng)險(xiǎn) 轉(zhuǎn)移 的

36、 時(shí)間如果銷 售合 同涉 及到貨物 的 運(yùn) 輸時(shí)， 風(fēng) 險(xiǎn)轉(zhuǎn) 移的 時(shí)間可以 分 為兩種情況：（ 1）賣 方 沒有 義務(wù)在 某一 特定 地點(diǎn) 交付 貨物，自 貨物 按照 銷 售合 同交 付給 第 一 承運(yùn) 人以 轉(zhuǎn)交給買 方時(shí) 起，風(fēng)險(xiǎn) 就移 轉(zhuǎn)到買方 承擔(dān)。（ 2） 如果賣 方有 義務(wù)在某 一特 定地 點(diǎn)把貨物 交付 給承 運(yùn)人， 在貨 物于 該地 點(diǎn)交付給 承運(yùn) 人以前， 風(fēng)險(xiǎn) 不移 轉(zhuǎn)給買方 。（ 3）控 制 貨物所 有權(quán) 的 單據(jù)。一 旦 賣方 將貨物在特定 地點(diǎn) 交 給承 運(yùn)人，即 使賣 方授權(quán)保 留控 制貨物處 置權(quán) 的 單 據(jù)，由 于風(fēng)險(xiǎn) 和貨 物所 有權(quán) 沒有關(guān)系 ，此 時(shí)并

37、不 影響風(fēng) 險(xiǎn)的 移轉(zhuǎn) ，風(fēng) 險(xiǎn) 仍然 轉(zhuǎn) 移給買方。（ 4）貨物特定 化與 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 。在 賣方通過 在貨 物上加注 標(biāo)記 、 或以 裝運(yùn)單據(jù)、或向 買方 發(fā)出 通知或以 其它 方式表示貨物 特定 化 之前 ， 風(fēng) 險(xiǎn)不 移轉(zhuǎn)到買 方承 擔(dān)。3、正 在 運(yùn) 輸 中 的 貨 物 的 風(fēng) 險(xiǎn) 轉(zhuǎn) 移 時(shí) 間對(duì)于在運(yùn)輸途中銷售的貨物，如果發(fā)生貨損，也很難確定是 在哪一個(gè)階段發(fā)生的，因此針對(duì)這種買賣的特點(diǎn)，公 約確定了如 下原則：（1）原則上 ，從 訂立合同 時(shí)起 ，風(fēng) 險(xiǎn)就移轉(zhuǎn) 到買 方承 擔(dān)。（2）如 果情況表明有需要時(shí)，從 賣方將貨物交付給簽發(fā)載有 運(yùn)輸合同單據(jù)的承運(yùn)人時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)就由買方承擔(dān)。

38、但 是這要求賣 方在交付貨物時(shí)不知貨物已經(jīng)遺失或損害為限。（3）如果賣方在 訂立 合同 時(shí)已知道 或理 應(yīng)知道貨物已 經(jīng)遺 失 或損壞，而他又不將這一事實(shí)告知買方的話，則風(fēng)險(xiǎn)并不轉(zhuǎn)移， 這種遺失或損壞仍應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)。4、在其他情 況下 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 的時(shí) 間（ 1 ） 在 不 屬 于 上 述 情 況 下 ， 主 要 指 的 是 在 賣 方 營 業(yè) 地 交 貨 的 情況下，從 買方接收貨物時(shí)起，風(fēng) 險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給買方。如 果買方不在 適當(dāng) 時(shí)間 內(nèi)接 收貨物，則從貨物 交給 他處置但 他不 收取 貨物從而 違反合同時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。（2 ）如果買方有義務(wù)在賣方營業(yè)地以外的某一地點(diǎn)接收貨 物，當(dāng)交貨

39、時(shí)間已到而買方知道貨物已在該地點(diǎn)交給他處置時(shí)， 風(fēng)險(xiǎn)方始移轉(zhuǎn)。如果合同指的是當(dāng)時(shí)未加識(shí)別的貨物，則這些貨物在未清楚 注明有關(guān)標(biāo)記以前，不得視為已交給買方處置。因 此，在 貨物特 定化之前，風(fēng)險(xiǎn)并不轉(zhuǎn)移給買方。5、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的后果貨物在風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)后發(fā) 生遺 失或 損壞的，買方支付 價(jià)款的義務(wù)并不因此解除。因 為此時(shí)，賣 方已經(jīng)完成交付貨物的 義務(wù)，因 此有權(quán)取得貨物的價(jià)款。除 非這種遺失或損壞是由于賣 方的行為或不行為所造成。6、關(guān) 于風(fēng) 險(xiǎn)和違約 責(zé)任 的關(guān) 系風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間僅適用于貨物由于偶然事件而導(dǎo)致的滅失或 損壞，而 不適用于賣方違約的情形。即 如果由于賣方的行為或不 行為 而導(dǎo) 致

40、貨 物滅失或 損壞 的話，則 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 時(shí)間 的規(guī) 定就不適 用了，風(fēng)險(xiǎn)也不轉(zhuǎn)移給買方。本章思考題：1、1980 年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 的適 用范圍是什 么？2 、 在 國 際 貨 物 買 賣 中 ， 買 賣 雙 方 的 權(quán) 利 義 務(wù) 是 什 么 ？3、風(fēng)險(xiǎn) 轉(zhuǎn)移 在國際貨物買 賣中 的意義是 什么 ？4、國際 貨物 買賣中雙方都 可以 采用的補(bǔ) 救方 法是 什么？5、FOB貿(mào)易術(shù)語中，如何理解買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)？6 、 國 際 貨 物 買 賣 中 的 預(yù) 期 違 約 的 內(nèi) 容 是 什 么 ？案例分析：國際貨物買賣 合同中 賣方 的履約責(zé)任案件事實(shí)2000年2月開始，盧森堡阿貝德

41、鋼鐵集團(tuán)公司（T RADE ARBED PRIVATE LIMITED 以下簡稱阿貝德公司）與鎮(zhèn)江市路達(dá)對(duì)外貿(mào) 易有限責(zé)任公司（以下簡稱路達(dá)公司）洽談鍍鋁鋅板買賣事宜。 路達(dá)公司是 1998年 6月 26日登記成立的中國企業(yè)法人，其經(jīng)營 范圍包括“金屬材料、組織進(jìn)出口商品貨源”等。根據(jù)中華人民 共和國對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部在 1999年 5月 22日，以（19 99）外經(jīng) 貿(mào)管進(jìn)函字第 176 號(hào)文件頒布的關(guān)于鋼材等 5 種商品進(jìn)出口核 定公司及有關(guān)問題的通知的規(guī)定，將國家核定公司經(jīng)營商品的 進(jìn)口經(jīng)營權(quán)直接賦予經(jīng)營企業(yè)，江蘇省僅有包括海企公司在內(nèi)的 五家公司具有上述商品的進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，由于路達(dá)公司

42、為二級(jí)公 司， 因此并不具有上述鋼材等商品的進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)。根據(jù)雙方談判情況， 阿貝德公司打印了購貨確認(rèn)書格式合同 文本，該文本反映形成文本日期為 2000 年 2月 21 日，顧客確認(rèn) 日期為 2000年 2月 21日。同年 3月 14日， 阿貝德公司上海代表處的經(jīng)辦人陶奕致函 路達(dá)公司，就雙方協(xié)商的ODS22020 1W- 65MT合同項(xiàng)下鍍鋁鋅板 事宜，要求路達(dá)公司安排開立信用證，其中25M 2. 0MM貨物在3 月 底裝船發(fā)運(yùn)，其 余船期預(yù)計(jì)為 6 月底，信用證中請(qǐng)注明“分批 裝運(yùn)允許”， 最遲裝運(yùn)期開至 6月 底。在 3月 15日， 阿貝德公 司將路達(dá)公司經(jīng)辦人陳利興已簽字確認(rèn)的ODS

43、220 20 1W 65 MT購 貨確認(rèn)書正本寄給了路達(dá)公司，該購貨確認(rèn)書約定由阿貝德公司 供給路達(dá)公司比利時(shí)產(chǎn)三種規(guī)格的鍍鋁鋅板，總價(jià)款為 40300美 元， 信用證最晚裝船期為 2000年 6月 底， 付款條件為憑一級(jí)銀 行開出的不可撤銷、任何銀行均可議付的即期信用證，交單期為 21 天， 雙方還就鍍鋁鋅板的尺寸， 產(chǎn)品質(zhì)量、包裝、保險(xiǎn)等作 了具體約定。同年 3 月 20 日，路達(dá)公司與江蘇省海外企業(yè)集團(tuán)有限公司 （以下簡稱海企公司）訂立了“代理進(jìn)口委托合同”，將 上述購貨 確認(rèn)書約定的標(biāo)的物委托海企公司代 理進(jìn) 口，并約定海企公司負(fù) 責(zé)對(duì)外開出信用證。3 月 27 日 ， 陶 奕 致 函

44、 海 企 公 司 并 抄 送 路 達(dá) 公 司 ， 稱 其 接 到 更改買方通知較遲，工 廠已將首批貨物裝運(yùn)至碼頭，工廠質(zhì)保書 及嘜頭均來不及更改，要 求海企公司盡快開證，并請(qǐng)求將首批貨 物最晚裝船期延長至 2000年 4月 10 日；同日，阿貝德公司還將 與 3 月 15 日 合 同 標(biāo) 的 完 全 相 同 、 但 買 方 為 海 企 公 司 的 訂 購 合 同 傳真給了海企公司，海企公司未在此合同上簽字確認(rèn)。訂 購合同 載明南京日期為 2001年 2月 21 日。同月 30日，海企公司開立了受益人為 阿貝 德公 司、號(hào)碼為 GDBNJL C003的不可撤銷信用證，最遲裝船日期為同年6月30日

45、。 同 年 4 月 4 日 ，阿 貝 德 公 司 致 函 海 企 公 司 并 抄 送 路 達(dá) 公 司 ，稱 合 同信用證收悉， 請(qǐng)求將最晚裝船期修改為 2000年 7月底， 并加 注賣方不接受晚交貨索賠內(nèi)容。路 達(dá)公司收到該傳真后，當(dāng)即向 阿貝德公司聲明，要求阿貝德公司嚴(yán)格按照已訂合同執(zhí)行，路達(dá) 公司不接受任何修改，如阿貝德公司確認(rèn)未能按合同要求的時(shí)間 裝船， 請(qǐng)盡快告知。 同月 5日， 阿貝德公司經(jīng)辦人致函路達(dá)公 司，在聲稱不接受晚交貨索賠的同時(shí)表明其將敦促工廠按照原定 計(jì)劃于 6月底前全部裝船， 并請(qǐng)路達(dá)公司予以諒解。 同月 11日 阿貝德公司再次發(fā)傳真給路達(dá)公司，稱合同的買方及貨物接收方

46、 均為海企公司，其已要求海企公司將最晚裝船期修改為同年七月 底， 賣方不接受晚交貨索賠， 工廠方能繼續(xù)履行合同。 同日， 路 達(dá)公司傳真給阿貝德公司，指出阿貝德公司的意見表明其己無力 執(zhí)行原訂合同，阿貝德公司隨意更改合同要求將給路達(dá)公司帶來 巨大的經(jīng)濟(jì)損失。此外，同 年 3月 2日 ，路 達(dá)公司收取鎮(zhèn)江市中山機(jī)電材料供 應(yīng)公司金屬材料公司（以下簡稱中山公司）預(yù)付款 150000 元，同 年 3 月 20 日 ， 路 達(dá) 公 司 與 中 山 公 司 簽 訂 一 份 購 銷 合 同 ， 約 定 由 路達(dá)公司向中山公司供應(yīng)上述三種規(guī) 格的 鍍鋁 鋅板合計(jì) 65 噸， 單價(jià)每噸 9500元，不 得遲于

47、 2000 年 6月底從裝運(yùn)港運(yùn)出，如賣 方不能按時(shí)按質(zhì)提供合同貨物，須賠償買方經(jīng)濟(jì)損失人民幣 250000 元整，如貨物到港而買方不能及 時(shí)付 款提 貨，則須每日 支付賣方人民幣 5000元整；雙方如有爭議 ，以 合 同法為調(diào) 整標(biāo)準(zhǔn)。后路達(dá)公司未能按約定向中山公司供貨。2000 年 6月 26 日，路達(dá)公司與中山公司訂立了賠償 協(xié)議 書， 約定由路達(dá)公 司向中山公司賠償人民幣 180000 元；路達(dá)公司須在同年 7 月 15 日前退還中山公司預(yù)付款 150000元，并再付 80000 元作為首期 賠償金。嗣后，路達(dá)公司未能按期給付首期賠償金；2000 年 7 月 30 日，路達(dá)公司與中山公

48、司再次訂立補(bǔ) 充協(xié) 議一 份，載明中 山公司不再同意同年 6 月 26與路達(dá)公司訂立的賠償協(xié)議；路達(dá) 公司必須在協(xié)議簽訂之日起 45天內(nèi)賠付中 山公 司損 失 21 00 00 元，本金 150000元也需在協(xié)議訂立之日起 45 日內(nèi)付清。8月 3 日，路達(dá)公司以轉(zhuǎn)帳支票支付中山公司 100000 元，8 月 25 日， 路達(dá)公司再次支付中山公司 200000元，9月 14 日，路達(dá)公司又 支 付 60 00 0 元 。在本案審理過程中，阿貝德公司提供了中國電子基礎(chǔ)產(chǎn)品裝 備公司出具的阿貝德公司 Galv al ang 工廠生產(chǎn)的鍍鋁鋅板在中 國的銷售情況：99 年起的銷售價(jià)格在 7500元人

49、民幣/噸。路達(dá) 公司提供了鎮(zhèn)江光遠(yuǎn)國際貿(mào)易公司提供的情況說明：99 年度進(jìn) 口鍍鋁鋅板的價(jià)格曾高達(dá) 11000 元人民幣/噸，此后也沒有低于 8500 元人民幣/噸。本院就鍍鋁鋅板在 2000 年 3 月至 6 月的國 內(nèi)銷售價(jià)格進(jìn)行了調(diào)查，因 該品種貨物國內(nèi)銷售量較小，江蘇省 范圍內(nèi)經(jīng)營鋼材的各大企業(yè)均無法提供參考價(jià)格。二、法院判決1、一 審法 院的判決 意見一審法院經(jīng)審理判決：阿貝德公司賠償路達(dá)公司經(jīng)濟(jì)損失 105000 元，路達(dá)公司的另一半損失 105000 元由路達(dá)公司承擔(dān)。 駁回路達(dá)公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件 受理 費(fèi) 9180元 ，由路達(dá)公 司負(fù)擔(dān) 4590元，阿貝德公司負(fù)擔(dān) 459

50、0 元。判決 理由 ：（ 1）路 達(dá)公司與 阿貝 德公司簽 訂的 買賣 合同， 符合雙方真實(shí)意思表示，在 雙方履行了簽約手續(xù)后，該合同即己 成立。但 因路達(dá)公司沒有鋼材進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，雙方所訂合同的標(biāo) 的物鍍鋁鋅板又系國家實(shí)行核定 公司 經(jīng)營 的進(jìn)口商品，故該 合同違反了中華人民共和國對(duì)外貿(mào)易 經(jīng)濟(jì) 合作 部、國家計(jì)劃委員 會(huì)制定的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)為無效合同。（2）路 達(dá)公司應(yīng) 當(dāng)知 道其 對(duì)國家限 制的 部分商品沒有 進(jìn)出 口 經(jīng)營權(quán)，其直接與外方訂立合同后又委托他人開證的方式進(jìn)口， 導(dǎo)致了合同的無效和本案損失的發(fā)生，路 達(dá)公司是有責(zé)任的。而 阿貝德公司上海代表處作為在中華人民共和國境內(nèi)常年從

51、事鋼 鐵進(jìn) 出口 貿(mào)易 聯(lián)絡(luò)的專 門部 門，其更 應(yīng)熟知我 國在 該行 業(yè)中的相 關(guān)限 制性規(guī)定。阿貝 德公 司應(yīng) 當(dāng)知道我 國將 鋼材等商品進(jìn) 出口 經(jīng) 營權(quán)賦與部分省級(jí)公司，而路達(dá)公司為二級(jí)公司，沒 有鋼材進(jìn)出 口經(jīng)營權(quán)的事實(shí)，其 仍與路達(dá)公司直接訂立了買賣合同，導(dǎo)致其 所稱的履行中的交貨困難，亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。判決生效后，阿 貝德公司不符，向 上一級(jí)人民法院提出上訴。 上訴 的理 由是 原審判決 認(rèn)定“其 明知 路達(dá)公司 將委 托海 企公司開 立信用證”無 事實(shí)依據(jù)，阿貝德公司直至收到海企公司開出的信 用證后，才 知道 路達(dá)公司無法開立信用證，才要求變更買方主體； 原審 判決認(rèn)定“

52、其應(yīng) 當(dāng)知 道路 達(dá)公司不 具有 鋼材進(jìn)出口經(jīng) 營權(quán) 問 題 ”無 事 實(shí) 依 據(jù) ，國 家 有 關(guān) 鋼 材 進(jìn) 出 口 經(jīng) 營 權(quán) 的 批 準(zhǔn) 文 件 不 對(duì) 外 國公司公開，阿 貝德公司無從獲得此信息；原 審法院認(rèn)定路達(dá)公 司向中山公司賠償 210000元損失無事實(shí)依 據(jù)； 本案 系變更合同 主體未得到海企公司的同意，從 而導(dǎo)致合同未成立，由 此引起的 后果 不應(yīng) 由阿 貝德公司 承擔(dān) ，原 審判 決適用有 關(guān)無 效合 同責(zé)任承 擔(dān)的法律不當(dāng)，請(qǐng)求二審法院依法改判。2、二審法院的判 決二審法院的判決結(jié)果：駁回上訴，維持原判決。二審法院判決理由：（ 一 ）因 本 案 賣 方 是 盧 森 堡

53、的 公 司 ，故 本 案 屬 于 涉 外 民 事 糾 紛。由于雙方在合同中沒有約定選擇處理合同爭議所適用的法 律 ，根 據(jù) 中 華 人 民 共 和 國 民 法 通 則 第 一 百 四 十 五 條 第 二 款 之 規(guī)定，本案應(yīng)適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。本案所涉合同的買方是中國法人 ，合同亦是在路達(dá)公司與阿 貝德公司駐中國代表處之間簽訂的，合 同簽訂地在中國。路 達(dá)公 司的進(jìn)口代理人海企公司開出信用證 的行 為構(gòu) 成履約行為，而該 行為也發(fā)生在中國。因 此，與 合同有最密切聯(lián)系的國家的法律應(yīng) 是中國法律。在本 案一 審過程中 ，原告路 達(dá)公 司以中國 法律 為依 據(jù)提起訴 訟 ，被 告

54、阿 貝 德 公 司 亦 引 用 中 國 法 律 進(jìn) 行 抗 辯 。在 一 審 法 院 依 據(jù) 中華人民共和國合同法作 出判決后，阿 貝德公司和路達(dá)公司 在二審過程中也未對(duì)適用中國法律提 出任 何異 議，應(yīng)視為雙方對(duì) 此已經(jīng)共同接受。因此，本案應(yīng)當(dāng)適用中國法律。（ 二 ）阿 貝 德 公 司 與 路 達(dá) 公 司 之 間 的 買 賣 合 同 是 在 雙 方 當(dāng) 事 人協(xié)商一致的情況下簽訂的。合 同簽訂后，路 達(dá)公司即委托有此 類貨物進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的海企公司代理 進(jìn)口 該批 貨物，海企公司亦 根據(jù)路達(dá)公司的委托向阿貝德公司開 具了 信用 證，這些行為均符 合我國法律、行 政法規(guī)的規(guī)定，如 果無其它情況出

55、現(xiàn)，本 案所涉 買賣 合同 將毫 無阻礙地 得到 履行，因 此路達(dá)公 司無 進(jìn)口 鍍鋁鋅板 的經(jīng)營范圍，并 不影響合同效力，阿 貝德公司與路達(dá)公司簽訂的 買賣合同應(yīng)認(rèn)定有效。（三）阿 貝德公司在 4 月 4 日提出將信用證中約定的裝船日 期由 6 月 30日推遲至 7 月 30 日無充分理由。根據(jù) 3月 27 日阿 貝德 公司 給海 企公司的 訂購 合同，和 同日給海 企公 司要 求其盡快 開證的傳真，可以認(rèn)定阿貝德公司并非在收到海企公司 3 月 30 日開出的信用證后，才 知道路達(dá)公司將委托海企公司開證，最 遲 在 3 月 27 日 前 , 阿 貝 德 公 司 應(yīng) 當(dāng) 知 道 路 達(dá) 公 司

56、 將 委 托 海 企 公 司 開證。海企公司 3 月 30 日開出信用證后，阿貝德公司在 4月 4 日提 出將 信用 證中約定 的裝 船日期由 6 月 30 日推遲至 7 月 30 日 無充分理由，因?yàn)榘⒇惖鹿?3 月 27 日要求將首批貨物的裝船 日期由原來的 3 月底推遲至 4 月 10 日，其 間相隔 13 天，而 第二 批貨物原來約定為 6 月底裝船，阿貝德公司最遲在 3 月 27日已 知開 證申 請(qǐng)人 為海企公 司，卻要 求將 第二批貨 物裝 運(yùn)日 期推遲至 7月底，遠(yuǎn) 遠(yuǎn)超過首批貨物推遲 13 天裝運(yùn)的遲延期限，且 4 月 5 日阿貝德公司曾致函路達(dá)公司，其將敦促工廠于 6 月底

57、前全部裝 船 。本 案 所 涉 信 用 證 未 規(guī) 定 嘜 頭 事 宜 ，不 存 在 阿 貝 德 公 司 傳 真 中 “來不及修改嘜頭”從 而導(dǎo)致貨物不能及時(shí)裝船的結(jié)果，合 同未 能得到履行的責(zé)任完全在阿貝德公司。（四）路達(dá)公司因阿貝德公司違約而遭受損失的合理范圍， 應(yīng)當(dāng)是路達(dá)公司買賣標(biāo)的物價(jià)款扣除 合理 費(fèi)用 后的差價(jià)。關(guān)于鍍 鋁鋅板的國內(nèi)市場價(jià)格問題，由 于缺乏相應(yīng)的參考價(jià)格，從 公平 原則出發(fā)，取阿貝德公司提供的 7500 元/ 噸和路達(dá)公司提供的 8500 元/噸的中間值 8000 元/噸，以此價(jià)格為基礎(chǔ)并扣除相應(yīng)的 關(guān)稅、港 口費(fèi)用、代 理費(fèi)用等，計(jì) 算路達(dá)公司買賣鍍鋁鋅板所獲 得的 可得利益。原審 判決 認(rèn)定