擔保合同案例評析

1、篇一：經濟法案例分析報告-合同及擔保糾紛案件經濟法案例分析報告題目：合同及擔保糾紛案件2008年12月07日案情介紹a公司為了控制合同風險，明確規(guī)定其法定代表人張某對外簽訂合同的最高限額為200萬元。2007年4月1日，張某在一次商品交易會上，為了抓住稍縱即逝的商機，代表a企業(yè)與b企業(yè)簽訂了一份250萬元的買賣合同，b企業(yè)并不知道張某違反了a企業(yè)的內部規(guī)定。按照買賣合同的約定，由a企業(yè)在2007年6月5日前向b企業(yè)提供貨物，b企業(yè)收到貨物后的10天內支付貨款250萬元。2007年6月1日，a企業(yè)按照合同約定完成全部貨物的生產，6月2日a企業(yè)有確切證據(jù)得知b企業(yè)經營狀況嚴重惡化，可能無力支付25

2、0萬元的貨款。6月5日，b企業(yè)要求a企業(yè)提交貨物，遭到a企業(yè)的拒絕，a企業(yè)要求b企業(yè)提供擔保。b企業(yè)以自己的機床作抵押，擔保的價值為100萬元，同時b企業(yè)請求c企業(yè)的分支機構甲為保證人，甲擔保的價值為150萬元，甲取得了c企業(yè)的擔保授權委托書。6月20日，a、b簽訂了抵押合同，雙方在抵押合同中約定，如b企業(yè)不能支付到期貨款，該機床的所有權直接歸a企業(yè)所有。6月22日，、b企業(yè)辦理了抵押物的的登記手續(xù)。6月30日a企業(yè)與甲分支機構簽訂了保證合同。雙方在合同中約定，甲的保證為連帶保證，但雙方未約定保證期間和保證擔保的范圍。7月1日，a企業(yè)按照合同約定向b企業(yè)提交了全部貨物。b企業(yè)接到貨物后，對標的

3、物的數(shù)量和質量未提出異議，但由于經營狀況不佳，7月10日（支付貨款的最后期限）無力支付貨款。7月12日，a企業(yè)向b企業(yè)要求行使抵押權，發(fā)現(xiàn)該機床已經被b企業(yè)轉讓，該轉讓行為a企業(yè)并不知道，另外，a企業(yè)要求b企業(yè)承擔保證責任，支付其擔保的150萬元，c企業(yè)表示拒絕。a企業(yè)請求人民法院判定c企業(yè)履行保證責任。資料來源注冊會計師全國統(tǒng)一考試夢想成真系列輔導叢書應試指南經濟法（模擬試題（三）綜合題第3題p426）案情分析1a、b兩個企業(yè)簽訂的買賣合同有效。根據(jù)規(guī)定，法人的法人代表超越權限訂立合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限外，該代表行為有效。在本案中，b企業(yè)并不知道a企業(yè)的法定代表人張某超越了

4、內部權限，所以張某的代表行為有效，買賣合同成立，但由于該買賣合同造成的損失，公司可以找張某追償。2a企業(yè)于6月5日拒絕提交貨物并要求b企業(yè)提供擔保是合法的，因為它有權行使不安抗辯權，終止履行合同。據(jù)規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方經營狀況嚴重惡化的，可以終止履行，要求對方提供擔保。本案中，6月2日a企業(yè)有確切證據(jù)得知b企業(yè)的經營狀況嚴重惡化，可能無力支付250萬元的貨款。3a、b兩企業(yè)簽訂的抵押合同有效，但雙方在合同中“如b企業(yè)不能支付到期貨款，該廠房的所有權直接歸a企業(yè)所有”的約定是無效的。據(jù)規(guī)定，抵押人和抵押權人在合同中不得約定在債務履行期限屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的

5、所有權轉移為債權人所有。但該約定內容的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。a企業(yè)與c企業(yè)的分支機構甲簽訂的保證合同是有效的。據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。甲分支機構已經取得總公司c的書面授權書，因此有權對外提供保證。4b企業(yè)轉讓機床的行為是不符合物權法規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓財產的，應當將轉讓所得價款向抵押權人提前清償債務或提存。在本題中，b企業(yè)并沒有經過a公司同意便轉讓機床，而且也未將轉讓價款提前清償債務或提存，因此b的轉讓行為不符合法律規(guī)定。5甲分支結構拒絕履行保證責任的理由成立。據(jù)規(guī)定，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)

6、定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟、申請裁定的(適用一般保證)，或者未要求保證人承擔保證責任的（適用于連帶保證）。在案中，a企業(yè)與甲分支機構簽訂了保證合同,但雙方未約定保證期間和擔保的范圍.據(jù)規(guī)定,保證人甲與債權人a未約定保證期間的,保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月.而本案中,主債務的履行期屆滿之日為7月10日,所以保證人c的保證期間為2007年7月11日至2008年1月11日.債權人直到2008年6月1日才要求其承擔保證責任,已超出了保證期間,所以甲分支機構的保證責任免除。經驗教訓：1) 從張某來說，做為公司的法定代表人，不應該違反公司規(guī)定，超越自己的權限簽訂那份買賣合同。就算真的

7、是非常難得的商機，也應該對對方有足夠的了解，才能簽下買賣合同。而在本案中，張某連對方最基本的財務狀況都不了解便簽下了合同，以至于后面給公司造成了巨大損失，自己也要承擔大部分責任。在商場上，賺錢的機會很多，還是穩(wěn)重為上。2) 從a企業(yè)來講，它及時調查到b企業(yè)經營狀況嚴重惡化，可能無力支付250萬元的貨款的這一重要信息做得非常好，同時它后面拒絕提交貨物，要求b企業(yè)提供擔保的處理方式也非常恰當。不過它簽訂抵押合同的時候沒有法律常識，以至于抵押合同的部分內容無效。同時它最后收回貨款方面做得非常槽糕，當b企業(yè)無力支付貨款的時候，它應該在保證期間要求保證人履行保證責任，同時應該向人民法院申請b企業(yè)破產，盡

8、可能的收回貨款。而到最后它250萬元的貨款一分都沒收到，給企業(yè)造成了巨大損失。從這里我們可以學到，一個公司應有及時，較多和可靠的信息來源，注重信息的收集，這樣有助于抓住商機同時也能減少公司的損失。其次，追收債款要盡早，且積極，不能等到過期限了才去收，這樣收不回來給公司造成巨大損失。最后，公司應該要熟識與公司利益相關的國家法律，借助法律維護自己的利益，避免違法以及簽訂的合同無效，同時及時行使自己的權利。3) 從b企業(yè)來講， 企業(yè)應該誠信，例如在與張某簽訂合同的時候它篇二：銀行擔保案例分析銀行擔保案例分析以中國建設銀行鄭州鐵路專業(yè)分行為中國建設銀行鄭州鐵路專業(yè)分行營業(yè)部訴河南竹林安特制藥有限公司、

9、鄭州皮埃特羅紡織印染有限公司借款擔保合同糾紛案摘要：建行鄭鐵分行營業(yè)部與皮埃特羅公司簽訂了一份借款合同，由竹林安特公司作為保證人，并由皮埃特羅公司提供67.5畝土地證和4261.8平方米房產證作抵押擔保。本案涉及了保證，抵押貸款等方面的內容。 關鍵字：保證抵押貸款案例回顧：1995年10月5日，建行鄭鐵分行營業(yè)部根據(jù)中國人民建設銀行、國家科學技術委員會的建總信字1993第78號關于下達1993年度第五批科技開發(fā)專項貸款計劃的通知以及中國人民建設銀行河南省分行對建行鄭鐵分行下達的對皮埃特羅公司科技開發(fā)專項貸款1520萬元的計劃，與皮埃特羅公司簽訂了一份借款合同，約定：皮埃特羅公司向建行鄭鐵分行營

10、業(yè)部申請借款，建行鄭鐵分行營業(yè)部經審查并根據(jù)土地抵押和擔保同意發(fā)放貸款。借款金額為1520萬元，期限自1995年10月5日至1998年10月5日，用途為皮埃特羅公司在鄭州高新技術開發(fā)區(qū)建高檔面料生產線，月息11.25，按季結息，利息一年一定，一年期滿時，根據(jù)當時相應的貸款利率確定下一年的利率。借款本息和費用，由竹林安特公司作為保證人，并由皮埃特羅公司提供67.5畝土地證和4261.8平方米房產證作抵押擔保。同日，建行鄭鐵分行營業(yè)部又與竹林安特公司、皮埃特羅公司簽訂一份保證合同，約定：保證金額為1520萬元，保證方式為連帶清償方式，保證期限為從主合同生效開始至合同失效時止。除信譽擔保外，皮埃特羅

11、公司另有67.5畝土地證和4261.8平方米房產證作抵押。上述兩份合同均由簽訂合同的各方主體及其法定代表人簽名蓋章。合同簽訂次日，建行鄭鐵分行營業(yè)部即將1520萬元以轉帳支票方式轉給皮埃特羅公司在該營業(yè)部開立的存款戶上。同年10月27日，建行鄭鐵分行營業(yè)部扣收皮埃特羅公司原貸款700萬元（該筆貸款尚未到期），并于1996年7月31日又扣收200萬元及1995年10月27日至1996年6月21日的利息元，皮埃特羅公司用上述貸款還其債務239.15萬元。合同到期后，皮埃特羅公司未清償借款債務。建行鄭鐵分行營業(yè)部遂于1999年3月10日向河南省高級人民法院提起訴訟，請求判令皮埃特羅公司償還貸款130

12、0萬元及其利息3955548.55元（截止1998年12月20日），并承擔訴訟費用，竹林安特公司對歸還上述還款承擔連帶清償責任。另查明：1995年3月25日，建行鄭鐵分行營業(yè)部與皮埃特羅公司簽訂700萬元的借款合同，約定借款期限自1995年3月16日至1996年3月16日，由竹林安特公司擔保，如借款人未按期還貸款本息，竹林安特公司無條件承擔還本付息的承諾責任。竹林安特公司于當日向建行鄭鐵分行營業(yè)部出具不可撤銷貸款擔保書，對皮埃特羅公司的借款提供擔保。1995年8月28日，河南銀建投資技術經濟咨詢公司鄭州鐵道分公司對皮埃特羅公司新建高檔織物印染及深加工生產線項目作出評估報告，其內容顯示：該項目9

13、3年已購土地67.5畝的無形資產進行抵押，該價值經建行鄭鐵分行評估為1909萬元，按70計，僅此一項可抵押1300萬元，若加上地上建筑物及設備等，還款能力十分有余。皮埃特羅公司是鄭州威琳方成實業(yè)有限公司與意大利lumacesrl公司合資建立的中外合資經營企業(yè)。1993年7月20日，鄭州會計師事務所為其出具的驗資報告顯示：合同規(guī)定的注冊資金為3600萬元，其中，中方出資2620萬元，外方出資140萬美元?，F(xiàn)第一期中方匯入現(xiàn)金1000萬元，土地使用權作為資本技入金額為675萬元，合計1675萬元，外方交納設備款100萬美元。上述中外雙方出資均未到位，所涉及的土地為中原區(qū)石佛鄉(xiāng)秦莊租賃給皮埃特羅公司

14、的土地，該土地并未被征用。1999年4月29日，鄭州市公安局高新技術產業(yè)開發(fā)區(qū)分局以皮埃特羅公司董事長劉琳等人涉嫌詐騙建行鄭鐵分行營業(yè)部貸款1520萬元為由立案。案例分析保證是指保證人和債權人約定，當債務人不能履行債務時，保證人按照約定履行或承諾責任的行為。保證是一種人的擔保法方式，是一種債權性擔保，具有從屬性保證合同的成立以主債的成立為前提，亦隨主債的轉移而轉移，隨主債的消滅而消滅。保證人必須是主合同債權人和債務人之外的第三人，債務人不得為自己的債務作保證。保證人必須是具有代為清償能力的法人，其他組織或公民。對于保證合同，我國擔保法第十三條規(guī)定：“保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。”

15、保證合同除了采用一般書面形式外，應當事人要求或依法律規(guī)定還需要采用特殊書面形式，即公證，鑒證，登記等。保證責任形式可以分為一般保證和連帶責任保證，一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔責任的一種保證方式。連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定，保證人與債務人承擔連帶責任。保證期間屆滿，擔保權消滅，保證責任免除，保證債權隨之消失。抵押是指債務人或者第三人不轉移對特定財產的占有，而將該財產作為債權的擔保，在保證人不履行債務時，債權人有權以該財產折價或拍賣，變賣該財產的價款優(yōu)先受償。根據(jù)我國擔保法及民法通則的規(guī)定，抵押權只能以合同的形式出現(xiàn)，也可以表現(xiàn)為主合同的一部分

16、。物權法明確區(qū)分物權合同與物權行為，規(guī)定擔保物權合同一般子合同成立時生效，而物權自登記是設立。不動產抵押是實踐中最普遍的，它是指以不動產作為抵押物而設置的抵押，能夠很好的保證交易安全。建行鄭鐵分行營業(yè)部與皮埃特羅公司、竹林安特公司之間的借款、保證合同，系根據(jù)國家科委有關文件而簽訂，其內容不違反國家法律法規(guī)規(guī)定，各方當事人意思表示真實，應為有效。建行鄭鐵分行營業(yè)部已依約履行了發(fā)放貸款的義務，皮埃特羅公司未依約歸還貸款，已構成違約，應承擔違約責任。建行鄭鐵分行營業(yè)部在皮埃特羅公司申請1520萬元貸款時，即對其提供的擔保物作出評估，并在借款和保證合同中明確約定：除竹林安特公司的信譽擔保外，皮埃特羅公

17、司在申請貸款時承諾以其67.5畝土地和4261.8平方米的房產作抵押，并在借款合同和保證合同中，均明確約定以其上述土地、房產作抵押，案涉土地使用權抵押擔保合同已經成立，這是竹林安特公司提供信譽擔保的前提，但因其未依法辦理抵押登記，違反了中華人民共和國擔保法第四十一條的規(guī)定，該抵押擔保無效。建行鄭鐵分行營業(yè)部因沒有核實抵押物的真實狀況、沒有依法辦理抵押物登記手續(xù)、沒有向皮埃特羅公司提出實現(xiàn)抵押權的訴訟請求，是一種放棄物的擔保的行為。皮埃特羅公司自始至終對租賃而來的土地未交納征用費，未享有該土地的使用權。建行鄭鐵分行營業(yè)部對該土地的使用權尚不屬皮埃特羅公司、不可能辦理抵押登記是明知的。建行鄭鐵分行

18、營業(yè)部與皮埃特羅公司未將這一真實情況告知竹林安特公司，致使竹林安特公司在作出保證時合理信賴該抵押擔保的存在。雖然借款及保證合同中未明確約定土地、房產抵押是保證人提供保證的條件，但抵押擔保具有法定的優(yōu)先權，建行鄭鐵分行營業(yè)部應當知道竹林安特公司依法應是在抵押擔保范圍以外承擔責任。建行鄭鐵分行營業(yè)部接受皮埃特羅公司提供的土地抵押，卻又消極地不作為，致使該抵押擔保無效，改變了保證人作出保證的條件，加重了保證人的責任負擔。鑒于建行鄭鐵分行營業(yè)部在貸出新貸款1520萬元后不久，即扣收了原貸款700萬元，該扣收行為已消滅了原貸款700萬元，竹林安特公司對此的保證責任也隨之消滅。參考文獻：物權法擔保法篇三：

19、擔保案例分析甲、乙于2001年10月5日簽訂一借款合同，丙作為擔保方在借款合同上簽字。合同約定乙的還款日期為2002年2月5日，到期未還由丙對借款本金500萬元承擔連帶責任。2001年12月1日，甲、乙雙方經協(xié)商將還款期延至2002年4月5日，并通知丙，丙對此未置可否。2002年5月1日，甲因乙未按期還款而首次要求丙償還借款本息。根據(jù)上述案情，請判斷下列說法是否正確。1、 就保證范圍而言，丙對本金的利息不承擔保證責任。2、 由于丙對延期還款期未置可否，故丙不再承擔保證責任。3、 根據(jù)約定的保證方式，甲應該先向乙主張權利后才能向丙主張權利。4、 若丙不同意變更還款期，則甲向丙主張權利的保證期間止

20、于2002年8月5日。5、 若丙書面同意變更還款期，則甲向丙主張權利的保證期間止于2002年10月5日。1、正確。根據(jù)合同約定，到期未還由丙對借款本金500萬元承擔連帶責任。根據(jù)擔保法第二十一條規(guī)定，保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。2、錯誤。根據(jù)擔保法規(guī)定，債權人與債務人對主合同履行期限作為變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。3、錯誤。合同約定的是承擔“連帶責任”。丙承擔的是“連帶責任保證”，而非“一般保證”。只要債務

21、人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿時沒有履行債務的，債權人可直接要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。4、正確。保證人與債權人未約定保證期間的，法律規(guī)定的保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。5、正確。理由同上。補充一條：保證合同應當以書面訂立。根據(jù)此規(guī)定，丙書面同意，變更有效期有效。甲將自己所有的三間房子出租給乙。甲因做生意缺少資金，對乙表示愿將此三間房子出賣。乙愿意購買，甲、乙簽訂房屋買賣合同，約定價格為6萬元，同年12月底以前交清房款。不久，乙依約交清了房款。甲的朋友丙聽說此事，愿意 7萬元購買此房。于是，甲告知乙，房價提至7萬元，若乙補交l萬元，則房子賣給乙，否則，房子賣給丙。乙堅決反

22、對提價，認為自己早已交清房款，房子已經屬于自己所有，甲既無權要求再補交房款，也無權將房子賣給丙。1個月后，甲將房子以7萬元賣給了丙，并辦理了過戶手續(xù)。丙以自己是房屋所有人為名，要求乙騰房。乙認為自己買房在先，而且房子的租期未到，因此拒絕騰房。 問：（1）乙是否取得了這三間房的所有權？（2）丙要求乙騰房是否合法？答案（1）乙沒有取得所有權。不動產的所有權以登記生效，雖然甲乙已簽署了合同，并且該合同成立，但沒有登記，只是在他們之間有效，不能對抗第三人。丙取得所有權。（2）如果租賃期屆滿，丙有權依所有權可要求乙騰房。如果未屆滿，根據(jù)買賣不破租賃的原則，不能要求乙騰房，租賃合同仍然有效。二、 甲經營需

23、十七萬元進貨款，經協(xié)商，乙同意借給甲十七萬元，借款期六個月，但要甲提供借款抵押。甲的好朋友丙愿以自己的房產作為甲的借款抵押物，并與乙簽訂了以房屋作為借款抵押物的合同，但未進行登記。由于經營不善，六個月期滿甲無錢歸還借款，乙持借款抵押合同找到丙，要求丙按合同履行，丙認為借款人是甲，與己無關。無奈，乙將丙告上法庭，要求法院判決丙承擔抵押擔保責任。問：丙是否應該承擔抵押擔保責任答案，抵押合同未生效。根據(jù)擔保法規(guī)定，不動產的抵押應當?shù)怯浬?。三、甲、乙?001年10月5日簽訂一借款合同，丙作為擔保方在借款合同上簽字。合同約定乙的還款日期為2002年2月5日，到期未還由丙對借款本金500萬元承擔連帶責

24、任。2001年12月1日，甲、乙雙方經協(xié)商將還款期延至2002年4月5日，并通知丙，丙對此未置可否。2002年5月1日，甲因乙未按期還款而首次要求丙償還借款本息。根據(jù)上述案情，請判斷下列說法是否正確。1、 就保證范圍而言，丙對本金的利息不承擔保證責任。2、 由于丙對延期還款期未置可否，故丙不再承擔保證責任。3、 根據(jù)約定的保證方式，甲應該先向乙主張權利后才能向丙主張權利。4、 若丙不同意變更還款期，則甲向丙主張權利的保證期間止于2002年8月5日。5、 若丙書面同意變更還款期，則甲向丙主張權利的保證期間止于2002年10月5日。 答案1、正確。根據(jù)合同約定，到期未還由丙對借款本金500萬元承擔

25、連帶責任。根據(jù)擔保法第二十一條規(guī)定，保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。2、錯誤。根據(jù)擔保法規(guī)定，債權人與債務人對主合同履行期限作為變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。3、錯誤。合同約定的是承擔“連帶責任”。丙承擔的是“連帶責任保證”，而非“一般保證”。只要債務人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿時沒有履行債務的，債權人可直接要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。4、正確。保證人與債權人未約定保證期間的，法律規(guī)定的保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。5、正確。根據(jù)此規(guī)定，丙書面同意，變更有效期有效。

26、四、某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)為購置設備，向銀行貸款30萬元，企業(yè)以自有工具車一輛作抵押（評估價10萬元），另由鄉(xiāng)財政所作保證。貸款到期后，企業(yè)僅歸還15萬元，其余貸款及利息無法償付，為此，銀行向法院提起訴訟，要求鄉(xiāng)財政所承擔連帶清償責任。問：1、鄉(xiāng)財政所是否應承擔連帶責任？為什么？2、法院對此案應作如何處理？3、如果保證人不是鄉(xiāng)財政所，而是b公司，但保證方式沒有約定，該案應當如何處理？如果保證期間沒有約定，又該如何處理？答案1、鄉(xiāng)財政所不承擔保證責任，屬于無效擔保。根據(jù)擔保法規(guī)定，除經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸擔保者外，國家機關不得作為保證人。2、根據(jù)擔保法解釋規(guī)定，主合同有效而擔

27、保合同無效，債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/2。本案中主合同有效，債權人應當知道擔保人財政所不具備擔保資格，屬于有過錯，而債務人不能清償部分為30-15-10=5萬元，所以鄉(xiāng)財政所承擔民事責任最多只有2.5萬元。3、保證方式未約定，視為連帶責任保證。保證期間未約定，為主債務履行期屆滿之日起6個月。六、甲公司與乙公司于2001年5月20日簽訂了設備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設備10套，價款總計為150萬元；（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元；（3）如一方遲延履行，應向另一方支付違約金

28、20萬元；（4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務時，丙公司承擔一般保證責任。 合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設備，甲公司支付了45萬元貨款。9月，該種設備價格大幅上漲，乙公司提出變更合同，要求將剩余的7套設備價格提高到每套20萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設備，從而嚴重影響了其正常生產，并因此遭受了50萬元的經濟損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責任。要求：根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：（1）合同約定甲公

29、司向乙公司給付25萬元定金是否合法？說明理由。（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理由。（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說明理由。（5）丙公司在什么條件下應當履行一般保證責任。答案1、合法。我國擔保法第九十一條規(guī)定“定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。”本案中主合同標的額的20%為30萬元，25萬元的定金在此限額之內。2、不合法。 “當事人協(xié)商一致，可以變更合同?！碑斒氯丝梢越獬龁畏矫嬷鲝埥獬贤奈宸N情形：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者

30、以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。本案中甲公司沒有同意乙公司變更合同的要求，同意也不具備解除合同法第九十四條所列舉的情形，乙公司無權解除合同。3、可以成立。雖然違約金的數(shù)額是雙方當事人在訂立合同時已經約定明確的，但原約定的20萬元違約金顯然低于甲公司因對方違約造成的50萬元損失，依據(jù)我國合同法 “約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加”。4、能依法成立。依據(jù)我國合同法：“當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務?！?、依據(jù)我國擔保法丙公司作為一般保證的保證人，只有在主合同糾紛經審判或者仲裁，并就債務人乙公司的財產依法強制執(zhí)行仍