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文檔簡介
1、2010年新版一級建造師法規(guī)精講班(1).txt45想洗澡嗎?不要到外面等待下雨;想成功嗎?不要空等機遇的到來。摘下的一瓣花能美麗多久?一時的放縱又能快樂多久?有志者要為一生的目標孜孜以求。少年自有少年狂,藐昆侖,笑呂梁;磨劍數(shù)年,今將試鋒芒。自命不凡不可取,妄自菲薄更不宜。 本文由river_spring貢獻 doc文檔可能在WAP端瀏覽體驗不佳。建議您優(yōu)先選擇TXT,或下載源文件到本機查看。 前言 一級建造師考試分為四科: 建設(shè)工程經(jīng)濟建設(shè)工程項目管理建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識和 、 、 建造師專業(yè)知識與實務(wù) 。一級建造師考試由國家統(tǒng)一命題,統(tǒng)一組織考試??荚噷嵭袧L動管理,二年內(nèi) 通過。 考試
2、題型:單選 70 題和多選 30 題 總分:130 分。 2010 年一級建造師考試時間: 2010 年一級建造師考試時間:9 月 11 日、12 日 一、復(fù)習(xí)方式: (一)理解 近年來考試案例型題目較多,需要理解相關(guān)知識的含義才能夠做答,因此,死背硬記不可取,如:寧 波某公司與天津某運輸公司在寧波簽訂合同,由天津某運輸公司將廣州的一批物質(zhì)運往天津,雙方約定好 貨到付款,運輸中途托運方變更目的地為西安,當貨物到達西安后,托運方未能按時支付運費和附加費, 該合同支付運費的履行地點應(yīng)該是( A、寧波 B、廣州 ) 。 D、西安 C、天津 該題的知識點,是合同法中有關(guān)在合同中沒有約定履行地點或者約定
3、不明確,應(yīng)該如何履行的問 題。概念清楚了,就很容易選擇。 第一講 1Z 建設(shè)工程法律制度 1Z 建造師管理制度 1Z 掌握注冊管理 lZ 掌握執(zhí)業(yè)管理 掌握執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標準 lZ 掌握執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標準 lZ 掌握監(jiān)督管理 1Z 法律體系和法的形式 1Z 掌握法律體系 lZ 掌握法的形式 1頁 1Z 建設(shè)工程法律制度 建設(shè)工程法律制度是直接規(guī)范工程建設(shè)行為的法律制度,是從事建設(shè)工程活動的行為標準。 1Z 建造師管理制度 注冊建造師是指通過考核認定或考試合格取得中華人民共和國建造師資格證書,并按照 注冊建造師是指通過考核認定或考試合格取得中華人民共和國建造師資格證書,并按照注冊建造師 管理規(guī)定注冊
4、,取得中華人民共和國注冊建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章, 管理規(guī)定注冊,取得中華人民共和國注冊建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章,擔任施工單位項目負責(zé)人及從事 考試合格資格證書注冊執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章 考試合格資格證書注冊執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章從事相關(guān)活動 相關(guān)活動的技術(shù) 人員。 人員。 建造師分為一級建造師和二級建造師。本書主要介紹一級建造師的注冊、管理、執(zhí)業(yè)的有關(guān)規(guī)定。 1Z 掌握注冊管理 取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員,必須經(jīng)過注冊登記,方可以建造師名義執(zhí)業(yè)。 取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員,必須經(jīng)過注冊登記,方可以建造師名義執(zhí)業(yè)。未取得注冊證書和執(zhí)業(yè)印 章的,不得擔任大中型建設(shè)工程項目的施工單位項目負責(zé)人,不得
5、以注冊建造師的名義從事相關(guān)活動。 一、注冊申請 取得一級建造師 一級建造師資格證書并受聘于一個 受聘于一個建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理、招標代理、造價咨詢 單位 勘察、 單位的 一級建造師 受聘于一個 勘察 設(shè)計、施工、監(jiān)理、招標代理、造價咨詢等單位 人員,應(yīng)當通過聘用單位向工商注冊所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門提出注冊申請。 通過聘用單位向工商注冊所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門提出注冊申請 通過聘用單位向工商注冊所在地的省 省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門受理后提出初審意見,并將初審意見和全部申報材料報國務(wù) 報國務(wù) 院建設(shè)主管部門審批;專業(yè)
6、部門審核本專業(yè)資料,由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門核發(fā)中華人民共和國一級建造師 院建設(shè)主管部門審批 注冊證書 ,并核定執(zhí)業(yè)印章編號。 注冊包括:初始注冊、延續(xù)注冊、變更注冊、增項注冊 1、初始注冊 初始注冊時應(yīng)當具備以下條件: 申請初始注冊 初始注冊 (1)經(jīng)考核認定或考試合格取得資格證書; 經(jīng)考核認定或考試合格取得資格證書; (2)受聘于一個相關(guān)單位; 受聘于一個相關(guān)單位; (3)達到繼續(xù)教育要求; 達到繼續(xù)教育要求; (4)沒有明確規(guī)定不予注冊的情形。 沒有明確規(guī)定不予注冊的情形。 初始注冊者, 年內(nèi)提出申請 逾期未申請者, 符合本專業(yè)繼續(xù)教育的要求 提出申請, 教育的要求后方 初始注冊者,自資
7、格證書簽發(fā)之日起 3 年內(nèi)提出申請,逾期未申請者,須符合本專業(yè)繼續(xù)教育的要求后方 可申請初始注冊。 可申請初始注冊。 申請初始注冊需要提交下列材料: 2頁 (1)注冊建造師初始注冊申請表; (2)資格證書、學(xué)歷證書和身份證明復(fù)印件; (3)申請人與聘用單位簽訂的聘用勞動合同復(fù)印件或其他有效證明文件; (4)逾期申請初始注冊的,應(yīng)當提供達到繼續(xù)教育要求的證明材料。 2、延續(xù)注冊 注冊有效期滿繼續(xù)執(zhí)業(yè)的, 日前,按照注冊建造師管理規(guī)定第七條、 注冊有效期滿繼續(xù)執(zhí)業(yè)的,應(yīng)當在注冊有效期滿 30 日前,按照注冊建造師管理規(guī)定第七條、第八條的 規(guī)定申請延續(xù)注冊,延續(xù)注冊的, 規(guī)定申請延續(xù)注冊,延續(xù)注冊的
8、,有效期為 3 年。 3、變更注冊 在注冊有效期內(nèi),注冊建造師變更執(zhí)業(yè)單位,應(yīng)當與原聘用單位解除勞動關(guān)系 在注冊有效期內(nèi),注冊建造師變更執(zhí)業(yè)單位,應(yīng)當與原聘用單位解除勞動關(guān)系,并按照規(guī)定辦理變更注冊 手續(xù),變更注冊后仍延續(xù)原注冊有效期 變更注冊后仍延續(xù)原注冊有效期。 變更注冊后仍延續(xù)原注冊有效期 申請變更注冊的,應(yīng)當提交下列資料: (1)注冊建造師變更注冊申請表; (2)注冊證書和執(zhí)業(yè)印章; (3)申請人與新聘用單位簽訂的聘用合同復(fù)印件或有效證明文件; (4)工作調(diào)動證明(與原聘用單位解除勞動合同或聘用合同到期的證明文件、退休人員的退休證明) 。 4、增項注冊 注冊建造師需要增加執(zhí)業(yè)專業(yè)的,應(yīng)
9、當按照規(guī)定申請專業(yè)增項注冊,并提供相應(yīng)的資格證明。 二、受理 對申請初始注冊的, 對申請初始注冊的,省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門應(yīng)當自受理申請之日起,20 日內(nèi)審查 自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門應(yīng)當自受理申請之日起, 日內(nèi)審查 完畢,并將申請草料和初審意見報國務(wù)院建設(shè)主管部門 完畢,并將申請草料和初審意見報國務(wù)院建設(shè)主管部門,國務(wù)院建設(shè)主管部門應(yīng)當自收到省、自治區(qū)、直轄市 人民政府建設(shè)行政主管部門上報材料之日起,20 日內(nèi)審批完畢并作出書面決定,有關(guān)部門應(yīng)當在收到國務(wù)院建 設(shè)主管部門移送的申請材料之日起,10 日內(nèi)審核完畢,并將審核意見報國務(wù)院建設(shè)主管部門。 對申請變更
10、注冊、延續(xù)注冊的,省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門應(yīng)當自受理申請之日起 5 日內(nèi)審查完畢。國務(wù)院建設(shè)主管部門應(yīng)當自收到省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門上報材料之日起 10 日內(nèi)審批完畢并作出書面決定。有關(guān)部門在收到國務(wù)院建設(shè)主管部門移送的申請材料后,應(yīng)當在 5 日內(nèi)審核 完畢,并將審核意見報國務(wù)院建設(shè)主管部門。 不予注冊的情形 三、不予注冊 不予注冊 申請人有下列情形之一的,不予注冊: (1)不具備完全民事行為能力; 不具備完全民事行為能力; 3頁 (2)申請在兩個或兩個以上單位注冊; 申請在兩個或兩個以上單位注冊; (3)未達到注冊建造師繼續(xù)教育要求; 未達到注冊建造師繼
11、續(xù)教育要求; (4)受到刑事處罰,刑事處罰尚未執(zhí)行完畢; 受到刑事處罰,刑事處罰尚未執(zhí)行完畢 (5)因執(zhí)業(yè)活動受到刑事處罰,自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日止不滿 5 年; 因執(zhí)業(yè)活動受到刑事處罰, (6)因前款規(guī)定以外的原因受到刑事處罰,自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日止不滿 3 年; 因前款規(guī)定以外的原因受到刑事處罰, (7)被吊銷注冊證書,自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿 2 年; 被吊銷注冊證書,自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿 年內(nèi)擔任項目經(jīng)理期間,所負責(zé)項目發(fā)生過重大質(zhì)量和安全事故; (8)在申請注冊之日前 3 年內(nèi)擔任項目經(jīng)理期間,所負責(zé)項目發(fā)生過重大質(zhì)量和安
12、全事故; (9)申請人的聘用單位不符合注冊單位要求; 申請人的聘用單位不符合注冊單位要求; 周歲; (10)年齡超過 65 周歲; 10) (11)法律、法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形。 四、注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效的情形 印章失效: 注冊建造師有下列情形之一的,其注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效 印章失效 (1)聘用單位破產(chǎn)的; (2)聘用單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的; (3)聘用單位被吊銷或者撤回資質(zhì)證書的; (4)已與聘用單位解除聘用合同關(guān)系的; (5)注冊有效期滿且未延續(xù)注冊的; (6)年齡超過 65 周歲的; (7)死亡或不具有完全民事行為能力的; (8)其他導(dǎo)致注冊失效的情形。 五、收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章
13、的情形 有下列情形之一的, 由注冊機關(guān)辦理注銷手續(xù), 收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章或者公告其注冊證書和執(zhí)業(yè)印 章作廢: (1)有上條規(guī)定的印章失效情形發(fā)生的; (2)依法被撤銷注冊的; (3)依法被吊銷注冊證書; (4)受刑事處罰的; (4)法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當注銷注冊的其他情形。 六、注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的注銷 注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的注銷 本人與注 冊單位脫 離關(guān)系 4頁 聘用企業(yè)與注冊建造師解除勞動關(guān)系的,應(yīng)當及時申請辦理注銷注冊或變更注冊。聘用企業(yè)與注冊建 聘用企業(yè)與注冊建造師解除勞動關(guān)系的,應(yīng)當及時申請辦理注銷注冊或變更注冊。聘用企業(yè)與注冊建 造師解除勞動合同關(guān)系后無故不辦理注銷注冊或變更注冊的
14、, 造師解除勞動合同關(guān)系后無故不辦理注銷注冊或變更注冊的,注冊建造師可向省級建設(shè)主管部門申請注銷 注冊證書和執(zhí)業(yè)印章。 注冊證書和執(zhí)業(yè)印章 注冊建造師要求注銷注冊或變更注冊的, 應(yīng)當提供與原聘用企業(yè)解除勞動關(guān)系的有效證明材料。 建設(shè)主 管部門經(jīng)向原聘用企業(yè)核實, 聘用企業(yè)在 7 日內(nèi)沒有提供書面反對意見和相關(guān)證明材料的, 應(yīng)予辦理注銷注 冊或變更注冊。 1Z 1Z1Z 1Z 掌握執(zhí)業(yè)管理 一、執(zhí)業(yè)范圍 一級建造師可以在全國范圍內(nèi)以一級注冊建造師的名義執(zhí)業(yè) 注冊建造師執(zhí)業(yè)管理辦法(試行) 一級建造師可以在全國范圍內(nèi)以一級注冊建造師的名義執(zhí)業(yè)。通 注冊建造師執(zhí)業(yè)管理辦法(試行) 一級建造師可以在全
15、國范圍內(nèi)以一級注冊建造師的名義執(zhí)業(yè)。 過二級建造師資格考核認定,或參加全國統(tǒng)考取得二級建造世資格證書并注冊的人員, 過二級建造師資格考核認定,或參加全國統(tǒng)考取得二級建造世資格證書并注冊的人員,可以在全國范圍內(nèi) 認定 以二級建造師的名義執(zhí)業(yè)。 以二級建造師的名義執(zhí)業(yè)。工程所在地各級建設(shè)主管部門和有關(guān)部門不得增設(shè)或變相增設(shè)工程項目執(zhí)業(yè)準 入條件。 (二)受聘單位與執(zhí)業(yè)崗位范圍 1、原則性規(guī)定 建造師經(jīng)注冊后, 有權(quán)以建造師名義擔任建設(shè)工程施工的項目經(jīng)理及從事其他施工管理活動。 根據(jù) 建 造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定 ,建造師的執(zhí)業(yè)范圍包括: (1)擔任建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理; 擔任建設(shè)工程項目施工
16、的項目經(jīng)理; (2)從事其他施工活動的管理工作; 從事其他施工活動的管理工作; (3)法律、行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。 法律、行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。 建造師分為一級建造師和二級建造師, ,一級建造師可 建造師分為一級建造師和二級建造師,按照建設(shè)部頒布的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準 一級建造師可 級建造師和二級建造師 以擔任特級、一級建筑企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理;二級建造師可以擔任二級及以下建筑企 以擔任特級、一級建筑企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理; 業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理。 業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理。 2、具體規(guī)
17、定 注冊建造師管理規(guī)定對建造師執(zhí)業(yè)范圍做出了進一步規(guī)定: 1)受聘單位的性質(zhì) 注冊建造師管理規(guī)定第 20 條規(guī)定,取得資格證書的人員應(yīng)受聘于一個具有建設(shè)工程勘察、設(shè)計、 5頁 施工、監(jiān)理、招標代理、造價咨詢等一項或多項資質(zhì)的單位,經(jīng)注冊后方可從事相應(yīng)的執(zhí)業(yè)活動。擔任施 擔任施 工單位的項目負責(zé)人的,應(yīng)受聘并注冊于一個具有施工資質(zhì)的企業(yè)。 工單位的項目負責(zé)人的,應(yīng)受聘并注冊于一個具有施工資質(zhì)的企業(yè) 注冊于一個具有施工資質(zhì)的企業(yè) 2)受聘單位的變更 鑒于施工項目負責(zé)人在施工項目上的重要地位, 注冊建造師執(zhí)業(yè)管理辦法(試行) 規(guī)定,注冊建造 注冊建造 師擔任施工項目負責(zé)人期間原則上不得更換。但若發(fā)生
18、以下情況,則應(yīng)當辦理書面交接手續(xù)后更換施工項 師擔任施工項目負責(zé)人期間原則上不得更換 目負責(zé)人。也只有是發(fā)生這些情況下,才允許擔任施工項目負責(zé)人的注冊建造師在其承建的建設(shè)工程項目 竣工驗收或者移交項目手續(xù)辦結(jié)變更注冊到另一企業(yè)。 變更注冊到另一企業(yè)。 變更注冊到另一企業(yè) 發(fā)包方與注冊建造師受聘企業(yè)已解除承包合同的; 發(fā)包方與注冊建造師受聘企業(yè)已解除承包合同的; 發(fā)包方同意更換項目負責(zé)人; 發(fā)包方同意更換項目負責(zé)人; 因不可抗力等特殊情況必須更換項目負責(zé)人。 因不可抗力等特殊情況必須更換項目負責(zé)人。 (2)對執(zhí)業(yè)崗位的規(guī)定 注冊建造師管理規(guī)定第 21 條規(guī)定, 2008 年 2 月 26 日施行
19、的注冊建造師執(zhí)業(yè)管理辦法(試行) 第 9 條規(guī)定,注冊建造師不得同時在兩個及兩個以上的建設(shè)工程項目上擔任施工單位項目負責(zé)人。發(fā)生下 注冊建造師不得同時在兩個及兩個以上的建設(shè)工程項目上擔任施工單位項目負責(zé)人。 注冊建造師不得同時在兩個及兩個以上的建設(shè)工程項目上擔任施工單位項目負責(zé)人 列情形之一的除外: 列情形之一的除外 1)同一工程相鄰分段發(fā)包或分期施工的; 2)合同約定的工程驗收合格的; 3)因非承包方原因致使工程項目停工超過 120 天(含) ,經(jīng)建設(shè)單位同意的。 注冊建造師管理規(guī)定 21 條同時規(guī)定, 第 注冊建造師可以從事建設(shè)工程項目總承包管理或施工管理, 建設(shè)項目管理服務(wù),建設(shè)工程技術(shù)
20、經(jīng)濟咨詢,以及法律、行政法規(guī)和國務(wù)院建設(shè)主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。 注冊建造師管理規(guī)定第 21 條同時指出,注冊建造師的具體執(zhí)業(yè)范圍按照注冊建造師執(zhí)業(yè)工程規(guī) 模標準執(zhí)行。 二、基本權(quán)利與義務(wù) 1、權(quán)利 權(quán)利 注冊建造師享有以下權(quán)利: 1)使用注冊建造師名稱; 2)在規(guī)定范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動; 3)在本人執(zhí)業(yè)活動中形成的文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章; 4)保管和使用本人注冊證書、執(zhí)業(yè)印章; 5)對本人執(zhí)業(yè)活動進行解釋和辯護; 6頁 6)接受繼續(xù)教育; 7)獲得相應(yīng)的勞動報酬; 8)對侵犯本人權(quán)利的行為進行申述。 (2)義務(wù) 義務(wù) 注冊建造師應(yīng)當履行下列義務(wù): 1)遵守法律、法規(guī)和有關(guān)管理規(guī)定,恪守職業(yè)道
21、德; 2)執(zhí)行技術(shù)標準、規(guī)范和規(guī)程; 3)保證執(zhí)業(yè)成果的質(zhì)量,并承擔相應(yīng)責(zé)任; 4)接受繼續(xù)教育,努力提高執(zhí)業(yè)水準; 5)保守在執(zhí)業(yè)中知悉的國家秘密和他人的商業(yè)、技術(shù)等秘密; 6)與當事人有利害關(guān)系的,應(yīng)當主動回避; 7)協(xié)助注冊管理機關(guān)完成相關(guān)工作。 注冊建造師不得有下列行為: 注冊建造師不得有下列行為: 1)不履行注冊建造師義務(wù); 2)在執(zhí)業(yè)過程中,索賄、受賄或者謀取合同約定費用外的其他利益; 3)在執(zhí)業(yè)過程中實施商業(yè)賄賂; 4)簽署有虛假記載等不合格的文件; 5)允許他人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動; 6)同時在兩個或者兩個以上單位受聘或者執(zhí)業(yè); 7)涂改、倒賣、出租、出借、復(fù)制或以其他形式
22、非法轉(zhuǎn)讓資格證書、注冊證書和執(zhí)業(yè)印章; 8)超出執(zhí)業(yè)范圍和聘用單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動; 9)法律、法規(guī)、規(guī)章禁止的其他行為。 2008 年施行的注冊建造師執(zhí)業(yè)管理辦法(試行) 則進一步規(guī)定: 注冊建造師不得有下列行為: 注冊建造師不得有下列行為: (1)不按設(shè)計圖紙施工; (2)使用不合格建筑材料; (3)使用不合格設(shè)備、建筑構(gòu)配件; (4)違反工程質(zhì)量、安全、環(huán)保和用工方面的規(guī)定; (5)在執(zhí)業(yè)過程中,索賄、行賄、受賄或者謀取合同約定費用外的其他不法利益; 7頁 (6)簽署弄虛作假或在不合格文件上簽章的; (7)以他人名義或允許他人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動; (8)同時在兩個或者兩個以上
23、企業(yè)受聘并執(zhí)業(yè); (9)超出執(zhí)業(yè)范圍和聘用企業(yè)業(yè)務(wù)范圍從事執(zhí)業(yè)活動; 三、建造師的簽字蓋章行為 注冊建造師管理規(guī)定第 21 條規(guī)定,建設(shè)工程施工活動中形成的有關(guān)工程施工管理文件,應(yīng)當由注 冊建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上,必須有注冊建造師的簽字蓋章。 注冊建造師執(zhí)業(yè)管理辦法(試行) 對于建造師的簽字蓋章行為做出了進一步規(guī)定: 1、簽字蓋章行為的效力 擔任建設(shè)工程施工單位項目負責(zé)人的注冊建造師對其簽署的工程管理文件承擔相應(yīng)的責(zé)任。注冊建造 擔任建設(shè)工程施工單位項目負責(zé)人的注冊建造師對其簽署的工程管理文件承擔相應(yīng)的責(zé)任。 師簽章完整的工程施工管理文件方為有效。 師簽章完整的
24、工程施工管理文件方為有效 因續(xù)期注冊、企業(yè)名稱變更或印章污損遺失不能及時蓋章的,經(jīng)注冊建造師聘用企業(yè)出具書面證明后, 可現(xiàn)在規(guī)定文件上簽字后補蓋執(zhí)業(yè)印章,完成簽章手續(xù)。 修改注冊建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章的工程施工管理文件,應(yīng)當征得所在企業(yè)同意后,由注冊建造師 本人進行修改,注冊建造師本人不能進行修改的,應(yīng)當由企業(yè)指定同等資格條件的注冊建造師修改,并由 其簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 2、簽字蓋章的義務(wù) 擔任建設(shè)工程施工單位項目負責(zé)人的注冊建造師在執(zhí)業(yè)過程中,應(yīng)當及時、獨立完成建設(shè)工程施工管 理文件簽章,無正當理由不得拒絕在文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 擔任工程項目技術(shù)、質(zhì)量、安全等崗位的注冊建造師,是否
25、在有關(guān)文件上簽章, 擔任工程項目技術(shù)、質(zhì)量、安全等崗位的注冊建造師,是否在有關(guān)文件上簽章,由企業(yè)根據(jù)實際情況 自行規(guī)定。 自行規(guī)定 3、拒絕違法簽章的權(quán)利 注冊建造師有權(quán)拒絕在不合格或者有弄虛作假內(nèi)容的建設(shè)工程施工管理文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 4、專業(yè)工程文件的簽字蓋章 建設(shè)工程合同包含多個專業(yè)工程的,擔任建設(shè)工程施工單位項目負責(zé)人的注冊建造師,負責(zé)該工程施 工管理文件簽章。 專業(yè)工程獨立發(fā)包時,注冊建造師執(zhí)業(yè)范圍涵蓋該專業(yè)工程的,可擔任該專業(yè)工程施工項目負責(zé)人。 分包工程施工管理文件應(yīng)當由分包企業(yè)注冊建造師簽章。分包企業(yè)簽署質(zhì)量合格的文件上, 分包工程施工管理文件應(yīng)當由分包企業(yè)注冊建造師簽
26、章。分包企業(yè)簽署質(zhì)量合格的文件上,必須由擔 任總包項目負責(zé)人的注冊建造師簽章。 任總包項目負責(zé)人的注冊建造師簽章。 8頁 1Z 掌握執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標準 不同級別、不同專業(yè)的建造師的執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標準是不同的。為了進一步規(guī)范建造師的執(zhí)業(yè)工程規(guī)模 標準,2007 年 7 月 4 日,建設(shè)部印發(fā)了其制定的注冊建造師執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標準 。 注冊建造師執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標準以不同專業(yè)為標準分為了:房房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、 通信與廣電工程、民航機場工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、石 油化工工程、市政公用工程、機電安裝工程、裝飾裝修工程共 14 個專業(yè)的工程規(guī)模標準。 這些
27、專業(yè)又分別分為了數(shù)目不等的工程類別。不同的工程類別有進一步細分為不同的項目。這些項目 依據(jù)相應(yīng)的、不同的計量單位分為了大型、中型、小型項目。并規(guī)定: (1)大中型工程項目負責(zé)人必須由本專業(yè)注冊建造師擔任; 大中型工程項目負責(zé)人必須由本專業(yè)注冊建造師擔任; (2)一級注冊建造師可以擔任大中小型工程項目負責(zé)人,二級建造師以擔任中小型工程項目負責(zé)人。 一級注冊建造師可以擔任大中小型工程項目負責(zé)人,二級建造師以擔任中小型工程項目負責(zé)人 對于這 14 個專業(yè)工程規(guī)模標準的具體劃分,參見注冊建造師執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標準 。 1Z 掌握監(jiān)督管理 一、管理部門 國務(wù)院建設(shè)主管部門對全國注冊建造師的注冊、執(zhí)業(yè)活動實施
28、統(tǒng)一監(jiān)督管理 國務(wù)院鐵路 交通、 國務(wù)院鐵路、 國務(wù)院建設(shè)主管部門對全國注冊建造師的注冊、執(zhí)業(yè)活動實施統(tǒng)一監(jiān)督管理;國務(wù)院鐵路、交通、水 建設(shè)主管部門對全國注冊建造師的注冊 利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門按照國務(wù)院規(guī)定的職責(zé)分工,對全國有關(guān)專業(yè)工程注冊建造師的執(zhí)業(yè)活動 信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門 對全國有關(guān)專業(yè)工程注冊建造師的執(zhí)業(yè)活動 實施監(jiān)督管理。 實施監(jiān)督管理。 縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門對本行政區(qū)域內(nèi)的注冊建造師的注冊、執(zhí)業(yè)活動實施監(jiān)督管理 縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門對本行政區(qū)域內(nèi)的注冊建造師的注冊、執(zhí)業(yè)活動實施監(jiān)督管理; 縣級以上地方人民政府交通、水利、通信等有關(guān)部門在各自職責(zé)
29、范圍內(nèi),對本行政區(qū)域內(nèi)有關(guān)專業(yè)工程注 冊建造師的執(zhí)業(yè)活動實施監(jiān)督管理。 國務(wù)院建設(shè)主管部門應(yīng)當將注冊建造師注冊信息告知省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門。 省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門應(yīng)當將注冊建造師注冊信息告知本行政區(qū)域內(nèi)市、縣、市 轄區(qū)人民政府建設(shè)主管部門。 1、檢查人員的權(quán)利 有關(guān)單位和個人對依法進行的監(jiān)督檢查應(yīng)當協(xié)助與配合,不得拒絕或者阻撓。 監(jiān)督檢查職責(zé)時,有權(quán)采取下列措施 措施: 縣級以上人民政府建設(shè)主管部門和有關(guān)部門履行監(jiān)督檢查 監(jiān)督檢查 措施 (1)要求被檢查人員出示注冊證書; 要求被檢查人員出示注冊證書; (2)要求被檢查人員所在聘用單位提供有關(guān)人員簽署的文件及
30、相關(guān)業(yè)務(wù)文檔; 要求被檢查人員所在聘用單位提供有關(guān)人員簽署的文件及相關(guān)業(yè)務(wù)文檔; (3)就有關(guān)問題詢問簽署文件的人員; 就有關(guān)問題詢問簽署文件的人員; 9頁 (4)糾正違反有關(guān)法律、法規(guī)、本規(guī)定及工程標準規(guī)范的行為。 糾正違反有關(guān)法律、法規(guī)、本規(guī)定及工程標準規(guī)范的行為。 有關(guān)法律 (5)提出依法處理的意見和建議。 提出依法處理的意見和建議。 2、檢查人員的義務(wù) 監(jiān)督管理部門在對注冊建造師執(zhí)業(yè)活動進行監(jiān)督檢查時,不得妨礙被檢查單位的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動, 不得索取或者收受財物,不得謀取任何利益。 二、管理措施 1、撤銷注冊 注冊建造師違法從事相關(guān)活動的,違法行為發(fā)生地縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門
31、或者其他有關(guān) 部門應(yīng)當依法查處,并將違法事實、處理結(jié)果告知該注冊建造師的注冊機關(guān)。 依法應(yīng)當撤銷注冊的,違法行為發(fā)生地縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門或者其他有關(guān)部門應(yīng)當將 違法事實、處理建議及有關(guān)材料及時報告該注冊建造師的注冊機關(guān)。 有下列情形之一的,注冊機關(guān)依據(jù)職權(quán)或者根據(jù)利害關(guān)系人的請求,可以撤銷注冊建造師的注冊 撤銷注冊建造師的注冊: 撤銷注冊建造師的注冊 (1)注冊機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予注冊許可的; 注冊機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予注冊許可的; (2)超越法定職權(quán)作出準予注冊許可的; 超越法定職權(quán)作出準予注冊許可的; (3)違反法定程序作出準予注冊許可的;
32、違反法定程序作出準予注冊許可的; (4)對不符合法定條件的申請人頒發(fā)注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的; 對不符合法定條件的申請人頒發(fā)注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的; (5)依法可以撤銷注冊的其他情形。 依法可以撤銷注冊的其他情形。 申請人以欺騙、賄賂等不正當手段獲準注冊的 申請人以欺騙、賄賂等不正當手段獲準注冊的,應(yīng)當予以撤銷。 2、建造師信用檔案管理 注冊建造師及其聘用單位應(yīng)當按照要求,向注冊機關(guān)提供真實、準確、完整的注冊建造師信用檔案信 息。注冊建造師信用檔案應(yīng)當包括注冊建造師的基本情況、業(yè)績、良好行為、不良行為等內(nèi)容。違法違規(guī) 行為、被投訴舉報處理、行政處罰等情況應(yīng)當作為注冊建造師的不良行為記入其信用檔案。
33、注冊建造師信用檔案信息按照有關(guān)規(guī)定向社會公示,公眾有權(quán)查閱。 對注冊建造師違法行為的處理結(jié)果通過中國建造師網(wǎng)()向社會公告。 注冊建造師有下列行為之一,經(jīng)有關(guān)監(jiān)督部門確認后由工程所在地建設(shè)主管部門或有關(guān)部門記入注冊 建造師信用檔案: (1) 22 條所列行為 第 (即上文 注冊建造師執(zhí)業(yè)管理辦法 (試行) 規(guī)定的注冊建造師不得有的行為) ; (2)未履行注冊建造師職責(zé)造成的質(zhì)量、安全、環(huán)境事故; 注冊機關(guān) 非法準予 注冊 10 頁 (3)泄露商業(yè)秘密; (4)無正當理由拒絕或者未及時簽字蓋章的; (5)未按要求提供注冊建造師信用檔案信息的; (6)未履行注冊建造師職
34、責(zé)造成不良社會影響的; (7)未履行注冊建造師職責(zé)導(dǎo)致項目未能及時交付使用; (8)不配合辦理交接手續(xù); (9)不積極配合有關(guān)部門監(jiān)督檢查的。 1Z 1Z1Z 1Z 法律體系和法律的形式 與工程相關(guān)的法律有很多, 這些法律盡管有著各自的主要調(diào)整范圍, 但是也經(jīng)?;ハ喟l(fā)生作用。 因此, 在學(xué)習(xí)建設(shè)法規(guī)之前需要掌握我國的法律體系,以便掌握規(guī)范工程建設(shè)行為的整體法律框架。 廣義上的法律不局限于全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件。還包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政 規(guī)章等。不同法律的效力是不同的,掌握其相對效力的高低有助于正確選擇適用的法律。 1Z 掌握法律體系 法律體系(也稱為部門法體系) ,是指一國
35、的全部現(xiàn)行法律規(guī)范,按照一定的標準和原則劃分為不同的 法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機聯(lián)系的整體。 我國的法律體系通常包括下列法律部門: 一、憲法 憲法是整個法律體系的基礎(chǔ),主要表現(xiàn)形式是中華人民共和國憲法 。此外,還包括主要國家機關(guān)組 憲法是整個法律體系的基礎(chǔ) 織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、立法法、國籍法等附屬的低層次的法律。 二、民法 民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律,主要是 財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 由中華人民共和國民法通則和單行民事法律組成,單行民事法律包括合同法、擔保法、專利法、商標 合同法、擔
36、保法、專利法、 合同法 法、著作權(quán)法、婚姻法等。 著作權(quán)法、婚姻法 三、商法 商法是調(diào)整平等主體之間的商事關(guān)系或商事行為的法律。包括:公司法、保險法、票據(jù)法等。我國實 公司法、保險法、票據(jù)法 公司法 行“民商合一”的原則,商法雖然是一個相對獨立的法律部門,但民法的許多規(guī)定也通用于商法。 11 頁 四、經(jīng)濟法 經(jīng)濟法是調(diào)整國家經(jīng)濟管理中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律。包括:建筑法、招投標法、反不正當競爭法、 建筑法、招投標法、反不正當競爭法、 建筑法 稅法等。 稅法 五、行政法 六、勞動法與社會保障法 七、自然資源與環(huán)境保護法 八、刑法 九、訴訟法 1Z 掌握法的形式 一、憲法 當代中國法的淵源主要是以憲
37、法為核心的各種制定法。憲法是每一個民主國家最根本的法的淵源,其 以憲法為核心 法律地位和效力是最高的。我國的憲法是我國最高權(quán)力機關(guān) 最高權(quán)力機關(guān)全國人民代表大會制定和修改 全國人民代表大會制定和修改的,一切法 法律地位和效力是最高的 最高權(quán)力機關(guān) 全國人民代表大會制定和修改 律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與憲法相抵觸。 二、法律 廣義上的法律,泛指立法法調(diào)整的各類法的規(guī)范性文件:狹義上的法律,僅指全國人大及其常委 狹義上的法律, 狹義上的法律 會制定的規(guī)范性文件。 會制定的規(guī)范性文件。法律的效力低于憲法,高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)等。 按照法律制定的機關(guān)及調(diào)整的對象和范圍不同,法律可分為基本法律
38、和一般法律。 基本法律是由全國人民代表大會制定和修改 全國人民代表大會制定和修改的,規(guī)定和調(diào)整國家和社會生活中某一方面帶有基本性和 全國人民代表大會制定和修改 全面性的社會關(guān)系的法律,如: 民法通則合同法刑法和民事訴訟法等。 、 、 一般法律是由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定或修改的,規(guī)定和調(diào)整除由基本法律調(diào)整以外的, 全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定或修改的, 全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定或修改的 涉及國家和社會生活中某一方面的關(guān)系的法律,如建筑法招標投標法安全生產(chǎn)法和仲裁法 如 建筑法招標投標法安全生產(chǎn)法 、 招標投標法 、 安全生產(chǎn)法 仲裁法 等。 三、行政法規(guī) 行政法規(guī) 行
39、政法規(guī)是國家最高國家行政機關(guān) 國務(wù)院 制定 最高國家行政機關(guān)(國務(wù)院 制定的規(guī)范性文件。如: 建設(shè)工程質(zhì)量管理條例建設(shè)工 建設(shè)工程質(zhì)量管理條例 、 最高國家行政機關(guān) 國務(wù)院)制定 如 建設(shè)工程質(zhì)量管理條例建設(shè)工 程勘察設(shè)計管理條例建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例安全生產(chǎn)許可證條例 、 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例 、 安全生產(chǎn)許可證條例 程勘察設(shè)計管理條例建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例安全生產(chǎn)許可證條例和建設(shè)項目環(huán)境保護管 理條例 理條例等,行政法規(guī)的效力低于憲法和法律。 四、地方性法規(guī) 地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人 民代表大會及其常委會,在其法定
40、權(quán)限內(nèi)制定的法律規(guī)范性文件。如: 黑龍江省建筑市場管理條例內(nèi) 如 黑龍江省建筑市場管理條例內(nèi) 黑龍江省建筑市場管理條例 、 12 頁 蒙古自治區(qū)建筑市場管理條例北京市招標投標條例深圳經(jīng)濟特區(qū)建設(shè)工程施工招標投標條例 、 北京市招標投標條例 、 深圳經(jīng)濟特區(qū)建設(shè)工程施工招標投標條例 蒙古自治區(qū)建筑市場管理條例北京市招標投標條例深圳經(jīng)濟特區(qū)建設(shè)工程施工招標投標條例等。 地方性法規(guī)只在本轄區(qū)內(nèi)有效,其效力低于法律和行政法規(guī)。 五、行政規(guī)章 行政規(guī)章是由國家行政機關(guān)制定的法律規(guī)范性文件,包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。 部門規(guī)章是由國務(wù)院各部、委制定的法律規(guī)范性文件。如: 工程建設(shè)項目施工招標投標辦法 2
41、003 如 工程建設(shè)項目施工招標投標辦法 工程建設(shè)項目施工招標投標辦法 (2003 ( 號令)評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定 ( (2001 年 3 月 8 日國家發(fā)改委 7 部位第 30 號令)評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定 2001 年 7 月 3 日國家發(fā)改 、 評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定 號令)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 ( (2001 號令) 委 7 部位第 12 號令)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 2001 年 4 月 18 日建設(shè)部第 87 號令)等,部門規(guī)章的 、 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 效力低于法律、行政法規(guī)。 地方政府規(guī)章是由省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批
42、準的較大的市 的人民政府所制定的法律規(guī)范性文件。如: 北京市建筑工程施工許可辦法 (2003 年 11 月 25 日北京市人 民政府第 139 號令頒布) ,地方政府規(guī)章的效力低于法律、行政法規(guī),低于同級或上級地方性法規(guī)。 中華人民共和國立法法第 85 條規(guī)定:地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時,由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的 權(quán)限作出裁決 裁決: 裁決 (1)同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機關(guān)裁決; 同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機關(guān)裁決; (2)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院提出意見,國 地方性法規(guī)與部門
43、規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院提出意見, 務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定,認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的, 務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定,認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的, 應(yīng)當提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決; 應(yīng)當提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決; (3)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院裁決。 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院裁決。 六、最高人民法院司法解釋規(guī)范性文件 是指最高人民法院對法律的系統(tǒng)性解釋文件和對法律適用
44、的說明。對法院審判有約束力,具有法律規(guī)范的 性質(zhì),在司法實踐中具有重要的地位和作用。在民事領(lǐng)域,最高人民法院規(guī)定那個的司法解釋文件有很多, 例如: 關(guān)于貫徹若干問題的意見(試行)、 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛 案件適用法律問題的解釋等。 七、國際條約 法的形式匯總 法律名稱 憲法 法律 地位 最高 僅次于憲法 制定機構(gòu) 全國人民代表大會 全國人民代表大會及其常 務(wù)委員會 備注 國家最高權(quán)力機關(guān) 13 頁 行政法規(guī) 地方行政法規(guī) 低于法律 低于法律、行政法 規(guī) 國務(wù)院 省級人大及其常委會 國家最高行政機關(guān) 部門規(guī)章 低于法律、行政法 規(guī) 國務(wù)院各部委、地方行政 機關(guān) 第二講 lZ lZ 掌握民
45、事法律關(guān)系 lZ 掌握民事法律行為的成立要件 lZ 掌握代理制度 lZ 掌握債權(quán)制度 lZ 掌握物權(quán)制度 1Z 民法 民事法律,是我國法律體系中最基本和最重要的法律部門之一。民法包括的范圍廣,此處僅有中華 人民共和國民法通則中華人民共和國著作權(quán)法專利法 、 、 中華人民共和國商標法的部分內(nèi)容。 著作權(quán)法專利法商標法是保護知識產(chǎn)權(quán)的三部主要法律。 、 、 1Z 掌握民事法律關(guān)系 民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。包括:人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系 人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系 法律關(guān)系包括主體、客體和內(nèi)容三個要素,這三個要素統(tǒng)一存在于某一個特定的法律關(guān)系中,其中 法律關(guān)系包括主體、客體和內(nèi)容
46、三個要素,這三個要素統(tǒng)一存在于某一個特定的法律關(guān)系中, 三個要素 任何一個要素發(fā)生了變化,就必須導(dǎo)致這個特定的法律關(guān)系發(fā)生變化。 任何一個要素發(fā)生了變化,就必須導(dǎo)致這個特定的法律關(guān)系發(fā)生變化。 一、民事法律關(guān)系主體 法律關(guān)系主體 主體,是指民事法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔義務(wù) 民事法律關(guān)系中享有權(quán)利、 自然人、 主體 民事法律關(guān)系中享有權(quán)利 承擔義務(wù)的當事人和參與者,包括自然人、法人或其 自然人 他組織 (一)自然人 自然人包括公民、外國人和無國籍人,他們都可以成為法律關(guān)系的主體。 公民、外國人和無國籍人, 公民 具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民 公民。不具有中華人民共 我國憲法規(guī)
47、定,凡具有中華人民共和國國籍 具有中華人民共和國國籍 公民 和國國籍的人不是我國的公民,但是依然屬于自然人的范疇。 (公民是指具有國籍的本國公民) 自然人作為民事主體的一種,能否通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務(wù),取決于是否具有 自然人 能否通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務(wù), 能否通過自己的行為取得民事權(quán)利 14 頁 民事行為能力。 民事行為能力。所謂民事行為能力,是指民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的資格。 民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。 完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力 民事行為能力 完全民事行為能力
48、 完全民事行為能力是指民法通則第 11 條規(guī)定:18 周歲以上的公民(成年人) 可以獨立進 ,可以獨立進 1、完全民事行為能力 完全民事行為能力 18 周歲以上的公民(成年人) , 行民事活動的人 周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的人。 行民事活動的人;16 周歲以上不滿 18 周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的人 16 限制民事行為能力是指民法通則第 12 條第 1 款規(guī)定:10 周歲以上的未成年人 2、限制民事行為能力 限制民事行為能力 10 周歲以上的未成年人。他們可以 進行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動,其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的代理人同意; 不
49、能完全辨認自己行為的精神病人 不能完全辨認自己行為的精神病人,可以進行與他的精神狀況相適應(yīng)的民事活動,其他民事活動由他的 不能完全辨認自己行為的精神病人 法定代理人代理,或者征得他的法定代理人同意。 無民事行為能力是指民法通則第 13 條第 2 款規(guī)定:不滿 10 周歲的未成年人 民法通則 周歲的未成年人; 3、無民事行為能力 無民事行為能力 不滿 第 13 條第 1 款規(guī)定:不能辨認自己行為的精神病人 不能辨認自己行為的精神病人。由他的法定代理人代理民事活動。 不能辨認自己行為的精神病人 各國法律對成年年齡、構(gòu)成限制民事行為能力的條件的規(guī)定是不同的。對于此,我國民法通則 第 143 條規(guī)定:
50、“中華人民共和國公民定居國外的,他的民事行為能力可以適用定居國法律?!?最高人 民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行) 進一步做出了補充: (1)定居國外的我國公民的民事行為能力,如其行為是在我國境內(nèi)所為,適用我國法律;在定居國所 為,可以適用其定居國法律。 (2)外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動,如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事 行為能力,應(yīng)當認定為有民事行為能力。 (3)無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律;如未定居的,適用其住所地國法律。 (二)法人 法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。 具有
51、民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織 法人 具有民事權(quán)利能力和民事行為能力 根據(jù)民法通則第 37 條規(guī)定:法人應(yīng)當具備四個條件: (1)必須依法成立; (2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費; (3)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所; (4)能夠獨立承擔民事責(zé)任。 民法通則把法人 法人分為:企業(yè)法人和非企業(yè)法人 企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。企業(yè)法人以贏利為目的;非企業(yè)法人,是 法人 企業(yè)法人和非企業(yè)法人 指不直接從事生產(chǎn)和經(jīng)營活動的法人,以國家管理和非經(jīng)營性社會活動為內(nèi)容的法人。 非企業(yè)法人又可分為:機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人。如:建設(shè)行政主管部門、學(xué)校、消費者 機關(guān)
52、法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人 非企業(yè)法人又 機關(guān)法人 協(xié)會等。 15 頁 (三)其他組織 根據(jù)我國合同法及相關(guān)法律規(guī)定,法人以外的其他組織也可以成為民事法律關(guān)系的主體。稱為非 非 法人組織。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用若干問題的意見第 40 條規(guī)定,其 法人組織 他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn),但又不具備法人資格的組織。在實踐中,較為常見的主 要包括: (1)法人依法成立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu) 分支機構(gòu); 分支機構(gòu) (2)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織; 私營獨資企業(yè)、合伙組織 私營獨資企業(yè) (3)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè) 合伙型聯(lián)營企業(yè); 合伙型聯(lián)營企
53、業(yè) (4)依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。 中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè) 例題 1-4、下列不是非企業(yè)法人單位的是( A、國家管理機關(guān) C、某行業(yè)協(xié)會 B、某理工科大學(xué) D、某合伙組織. ) 。 二、民事法律關(guān)系客體 法律關(guān)系客體 客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對象 權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。因為法律關(guān)系的建立,總是為了保護 客體 權(quán)利和義務(wù)所指向的對象 某種利益,獲得某種利益或者轉(zhuǎn)移、分配某種利益,因此,任何外在的客體,一旦他承載了某種利益價值, 就可能會成為法律關(guān)系的客體。 法律關(guān)系客體的種類包括: 客體的種類包括: 客體的種類包括 智力成果
54、) 財、物、行為和非物質(zhì)財富(智力成果 。 行為和非物質(zhì)財富 智力成果 1、表現(xiàn)為財?shù)目腕w。財一般指資金及各種有價證券 財 資金及各種有價證券。在法律關(guān)系中表現(xiàn)為財?shù)目腕w主要是建設(shè)資金。 資金及各種有價證券 如工程建設(shè)貸款合同的標的,即一定數(shù)量的貨幣。 2、表現(xiàn)為物的客體。法律意義上的物 法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)和生活上需要的客觀實體。如: 法律關(guān)系主體支配的、 法律意義上的物 法律關(guān)系主體支配的 在生產(chǎn)和生活上需要的客觀實體。 施工中使用的各種材料、機械設(shè)備都屬于物的范圍。 3、表現(xiàn)為行為的客體 作為法律關(guān)系客體的行為是指義務(wù)人所要完成的能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果。這種結(jié)果表
55、現(xiàn)為兩種:物 物 化結(jié)果和非物化結(jié)果。 化結(jié)果和非物化結(jié)果 物化結(jié)果是指義務(wù)人的行為凝結(jié)于一定的物體,產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品。例如:房屋、道路等建設(shè)工程。 非物化結(jié)果是指義務(wù)人的行為沒有轉(zhuǎn)化為物化實體,僅表現(xiàn)為一定的行為過程,最終產(chǎn)生了權(quán)利人所 期望的法律效果。如企業(yè)對員工的培訓(xùn)行為。 4、表現(xiàn)為非物質(zhì)財富的客體 16 頁 非物質(zhì)財富是指人們腦力勞動的成果 智力方面的創(chuàng)作 腦力勞動的成果或智力方面的創(chuàng)作 腦力勞動的成果 智力方面的創(chuàng)作,也稱智力成果:例如:文學(xué)作品就是這種智 力成果。智力成果屬于非物質(zhì)財富,也稱為精神產(chǎn)品。 上述各種客體不是孤立存在于法律關(guān)系中,在一個特定的法律關(guān)系中往往會同時存在
56、不同的客體。 例題 5、企業(yè)花費一定的經(jīng)費請有關(guān)專家對職工進行專業(yè)知識培訓(xùn)屬于( A、非物質(zhì)財富 B、行為. C、財 D、智力成果 )類客體。 三、法律關(guān)系的內(nèi)容 民事法律關(guān)系的內(nèi)容是指民事主體之間基于民事法律關(guān)系客體所形成的民事權(quán)利和民事義務(wù) 民事權(quán)利和民事義務(wù)??煞譃椋?民事法律關(guān)系的內(nèi)容 民事權(quán)利和民事義務(wù) 法定權(quán)利、義務(wù)和約定權(quán)利、義務(wù)。 這種法律權(quán)利和法律義務(wù)的來源可以分為法定的權(quán)利、義務(wù)和約定的權(quán)利、義務(wù)。 權(quán)利和義務(wù)都是在一定范圍內(nèi)存在的權(quán)利和義務(wù),超過了范圍的權(quán)利是不受法律保護的。同樣,要求 義務(wù)人做出超出范圍的義務(wù)也同樣是法律所禁止的。 在一個特定的法律關(guān)系中,一方當事人的權(quán)
57、利就是另一方當事人的義務(wù)。當事人在享有權(quán)利的同時也 必須履行相應(yīng)的義務(wù)。 例題 1-6、某大學(xué)需要教學(xué)樓建設(shè),學(xué)校與某施工企業(yè)簽訂了施工承包合同,雙方單位負責(zé)人簽字并蓋單位 印章,合同中約定了工期、質(zhì)量、費用等條款,該施工承包合同的客體是( A、教學(xué)樓項目和工程款. C、雙方簽訂合同行為 B、工期、質(zhì)量等條款 D、雙方負責(zé)人共同簽訂的合同 ) 。 lZ 掌握民事法律行為的成立要件 一、民事法律行為的概念 根據(jù)民法通則第 54 條規(guī)定,所謂民事法律行為,是指“公民或者法人設(shè)立、變更、終止 設(shè)立、 設(shè)立 變更、終止民事權(quán)利 和民事義務(wù)的合法行為 。 合法行為” 合法行為 民事法律行為不同于民事行為
58、。民事行為指民事主體以發(fā)生一定的法律后果為目的而進行的行為。民 民 民事法律行為不同于民事行為 事行為如果符合法律規(guī)定的有效條件,就發(fā)生法律效力,構(gòu)成民事法律行為; 事行為如果符合法律規(guī)定的有效條件,就發(fā)生法律效力,構(gòu)成民事法律行為;如果不具備法律規(guī)定的生效 條件,將自始不發(fā)生法律效力,也即不能轉(zhuǎn)化為民事法律行為 條件,將自始不發(fā)生法律效力,也即不能轉(zhuǎn)化為民事法律行為。 例題 1-7:下列法律事實中,屬于法律行為的是( A進口建筑設(shè)備因外國政府禁運致使工程施工暫停 B地基開挖時發(fā)現(xiàn)文物而改變設(shè)計方案 C發(fā)生非典疫情致使施工進度延遲 D施工企業(yè)因工程款不到位而拒絕開工. )。 17 頁 二、民事法律行為的分類 民事法律行為有多種分類方法,這里僅介紹兩種常見的分類。 (一)單方法律行為和雙方法律行為 根據(jù)
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