制定法、成文法概念比較研究.-宋飛

1、制定法.成文法概念比較研究/宋飛本人在法律圖書館網(wǎng)站發(fā)表的文章僅供交流欣賞，歡迎批評 指正。如不經(jīng)同意加以轉(zhuǎn)載用于盈利活動，本人將以侵犯著作權(quán) 為由提起民事索賠訴訟。制定法、成文法概念比較研究作者：宋飛在理論界，關(guān)于制定法、成文法兩個法學概念的關(guān)系問題， 存在著兩種不同的觀點。一種觀點認為，成文法就是制定法。持這種觀點的人通常將 其與習慣法、判例法、不成文法這幾個相關(guān)概念放在一起討論。 持這一觀點的學者從歷史角度考證，認為古代羅馬法學家已提出 了成文法和不成文法（或習慣法）之分。成文法的淵源大體有五 類：即具有立法權(quán)的會議制定的法律、元老院決議、皇帝敕令、 高級長官的告示和法學家的解答。羅馬最

2、早的成文法是公元前450 年制定的十二銅表法。至于不成文法，它是指沒有文書記載 的法律，即習慣法。在羅馬法中已有“不成文法”的概念?，F(xiàn)在 我們將法分為成文法和不成文法，是按照法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形 式的不同劃分的。成文法就是指國家機關(guān)制定和公布的、以比較 系統(tǒng)的法律條文形式出現(xiàn)的法，即制定法。不成文法就是指由國 家認可的、不具有規(guī)范的條文形式的法。它大體上可以分為習慣 法、判例法、法理三種。另一種觀點認為，成文法不可與制定法相混同。持這種觀點 的人認為，成文法是指以文字形式表述并于生效前公布的法律。 制定法是由國家享有立法權(quán)的機關(guān)依照法定程序制定和公布的法 律。制定法是成文法的一種而非全部，凡以

3、文字加以表現(xiàn)并進行 公布，因而符合成文法既約束執(zhí)法者又約束守法者的雙重約束性 的行為規(guī)范，皆為成文法。判例法也算是成文法。判例法是以文 字記載的，一經(jīng)公布，它也是成文法，因為它符合由執(zhí)法者與守 法者所共知的法律這一成文法的基本特征。筆者認為，后一種觀點具有一定參考價值。成文法與制定法 這兩個概念，長期以來一直為人們混淆，束縛著大家的思想，使 我們的法學理論無法有所突破。“成文法不可與制定法相混 同”，這種提法開拓了人們的思維，提供了一個富有啟發(fā)性的思 考空間。制定法與成文法混同，無法保障執(zhí)法者（這里可以指公 檢法司的人員）在人民的監(jiān)督下司法，助長了司法者的任性和專 橫，不利于保障人民權(quán)利的安全

4、，體現(xiàn)的只是執(zhí)法者單方的意 志，只對守法者產(chǎn)生約束。區(qū)分成文法與制定法這兩個概念，并 賦予成文法以新的含義，提出“制定法只是成文法的一種，判例 法也算是成文法”，這體現(xiàn)的是一種以法治戰(zhàn)勝人治的精神、一 種人民民主的意志，它適應了不斷變化的市場經(jīng)濟體制，并有利 于完善我國現(xiàn)階段的法制建設，彌補我國立法的不足，改善執(zhí)法 時缺乏充分的法律依據(jù)的尷尬局面。參考文獻：1. 法理學葛洪義主編 中國政法大學出版社1999年1 月第一版2. 法理學沈宗靈張文顯主編高等教育出版社1994 年7月第一版3. 法學基礎(chǔ)理論盧云王天木主編中國政法大學出版 社1999年4月修訂第一版4. 法理學沈宗靈主編 北京大學出版社20xx年7月重 排本5. 民法學彭萬林主編中國政法大學出版社1999年修 訂第一版作者簡介：宋飛，1980年12月11日生，華中科技大學畢業(yè)，現(xiàn) 在湖北黃岡市黃州區(qū)政府法制辦工作.曾在法律圖書館網(wǎng)發(fā)表論文 人治與法治的較量-兼論德治、從一案看勞動教養(yǎng)