商標侵權訴訟策略

1、xx 律師談商標侵權的訴求與策略商標侵權訴訟策略是商標權人維權訴訟的戰(zhàn)略綱領，是一項綜合、系統(tǒng)的 基礎性工作，商標權企業(yè)要立足于經(jīng)營策略及商標運作模式，結合具體案情依 法確定，以實現(xiàn)凈化市場、謀求合作、獲得賠償?shù)确矫娴脑V求。一、迅速制止商標侵權行為如果企業(yè)的核心商標或主導商品商標被他人仿冒，仿冒商品充斥市場以 后，會直接影響商標權企業(yè)的品牌形象和產(chǎn)品信譽，侵占正品市場占有率，甚 至是阻礙正品進入?yún)^(qū)域市場。在這種情況下，商標權人的首要任務是在最短的 時間內(nèi)制止商標侵權行為。一般來講，對侵權人提起民事訴訟是制止侵權行為最直接、最快捷的方 式。發(fā)現(xiàn)侵權行為后，首先要固定侵權人的侵權證據(jù)，然后與侵權人

2、溝通，要 求其立即停止侵權行為，并協(xié)商消除影響及損害賠償?shù)仁乱?。如果協(xié)商不成， 或侵權方有意拖延，商標權人可立即提起民事訴訟。為加快審理進程，在初步 掌握侵權證據(jù)后即可先行起訴，在舉證期限內(nèi)再補充提交支持損害賠償?shù)淖C 據(jù)。同時還要注意，如果商標權人有確定證據(jù)證明下列侵權行為：以銷售為目的持有侵權商品；以銷售為目的發(fā)布侵權商品或服務廣告；以 制造或銷售侵權商品為目的持有帶有侵權標識的包裝等，可以在起訴前或訴訟 過程中，向法院申請采取責令停止侵權的措施。但因案件沒有進行審理，沒有 經(jīng)法院認定對方構成侵權，所以申請人提出訴前或訴中停止侵權的申請時，要 提供擔保。申請錯誤的，要對給被申請人造成的損失進

3、行賠償。需要注意的問題是，一些企業(yè)為了達到盡快制止侵權、迅速凈化市場的目 的，在訴訟或調解過程中，提出只要侵權人馬上停止侵權行為，在經(jīng)濟損失賠 償方面可做出很大讓步。馬佰剛律師認為，這種做法是不可取的。因為如果侵 權人因實施商標侵權行為而獲得了經(jīng)濟利益，但商標權人發(fā)現(xiàn)后，只要求其停 止侵權，放棄了經(jīng)濟賠償。就會給市場這樣一個信息，侵權人可以使用這個商 標，而商標權人發(fā)現(xiàn)后，只要停止使用就行了，并不需要支付賠償，侵權違法 成本很低。這樣在客觀上縱容了商標侵權行為，往往會出現(xiàn)更多的效仿侵權行 為。所以，一般在要求侵權人停止侵權的同時，應要求侵權人支付適當?shù)慕?jīng)濟 賠償，在制止現(xiàn)行侵權行為的同時，對潛

4、在的侵權者提出嚴厲警告，以儆效 尤。當然，如果侵權方因停止侵權行為本身就會支付很大的成本，這時也可以 考1慮要求侵權方在盡快停止侵權行為的前提下，減輕其經(jīng)濟賠償責任。如四 川海底撈餐飲有限公司的 “海底撈 ”商標被沈陽多家飯店侵權，為了盡快使侵權 人停止侵權，四川海底撈餐飲有限公司通過法庭主持調解方式與侵權飯店解決 商標侵權糾紛，要求其在限定時間里變更企業(yè)名稱、更換招牌、停止使用帶有 商標的所有餐具。侵權方的經(jīng)濟賠償雖然不多，卻因變更企業(yè)名稱及停止使用 商標標識付出了高昂的代價，有的侵權飯店甚至直接關張了。四川海底撈餐飲 有限公司達到了迅速凈化市場，且嚴厲警告潛在侵權者的目的。二、謀求與侵權方

5、合作商標的知名度和美譽度與商標的使用方式及使用強度緊密結合在一起。如 果商標廣泛使用在質量好、市場占有率高的產(chǎn)品或服務上，會不斷提供商標的 知名度和美譽度。所以，對于可通過商標許可等方式與相關公司結為戰(zhàn)略合作 關系的企業(yè)來講，如果發(fā)現(xiàn)侵犯商標權的企業(yè)具有一定的實力，生產(chǎn)銷售的產(chǎn) 品質量符合要求，且其侵權行為沒有給市場造成嚴重的不良影響，這時可以考 慮利用侵權方已經(jīng)形成的生產(chǎn)能力、銷售渠道、售后服務網(wǎng)絡等資源，通過商 標許可、加盟連鎖等方式，許可侵權方有償使用商標，實現(xiàn)合作共贏。如果被侵權商標具備可轉讓的條件，商標權人發(fā)現(xiàn)該商標被侵權后，可考 慮將被侵權商標有償轉讓給侵權方，以得到較高的商標轉讓

6、費。三、依法獲得合理的損害賠償如果商標被侵權人的主要訴求是為了獲得損害賠償，權利人應根據(jù)案情確 定適當?shù)馁r償數(shù)額及計算依據(jù)。根據(jù)商標法第五十六條規(guī)定，侵犯商標專 用權的賠償數(shù)額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在 被侵權期間因被侵權所受到的損失。因侵權所得利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠1、根據(jù)侵權人因侵權獲得的利益核算計算侵權人因侵權獲得的利益，主要是查明侵權人的侵權產(chǎn)品產(chǎn)銷量，然 后根據(jù)侵權商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算；該商品單位利潤無法查明 的，按照注冊商標商品的單位利潤計算。這種方式在實務中適用比較多

7、，調查 取證相對容易一些。采取這種方式時，可申請法庭責令侵權人提供財務資料。 雖然一般難以通過侵權人的財務資料直接查明其侵權獲利情況，但可大體查明 其侵權 2產(chǎn)品的產(chǎn)量或銷量，然后向法庭提供侵權商品的行業(yè)平均利潤率或商標權 人生產(chǎn)銷售該種商品的利潤率，用侵權產(chǎn)品的產(chǎn)銷量乘以利潤率，計算出侵權 獲利數(shù)額，這種計算方式一般都能得到法院的支持。需要注意的是，因查封侵權方的財務資料可能涉及其財產(chǎn)損失，法院會要 求申請人提供擔保。如果申請錯誤給被申請人造成損失，申請人要承擔賠償責 任。如果有其他證據(jù)可證明侵權產(chǎn)品的產(chǎn)銷量，如侵權人的廣告、可查明的特 定區(qū)域產(chǎn)品產(chǎn)銷量及銷售范圍、經(jīng)銷代理協(xié)議中明確的銷售量

8、等等，均可作為 侵權產(chǎn)品產(chǎn)銷量的計算依據(jù)。2、被侵權人因為侵權而受到的損失理論上講，在一定區(qū)域內(nèi)上市的假冒商品會沖擊正品的銷售量和市場占有 率。但正品銷量下降難以簡單地推定為商標被侵權所致；甚至是發(fā)生商標侵權 行為后，正品的銷量很可能并沒有下降，這樣就更無法通過商標權人產(chǎn)品的銷 售量變化來核算被侵權受到的損失。在實務中很少按這種方式計算賠償。3、請求法院依法酌情判令侵權人賠償在上述兩種方式均無法計算損害賠償數(shù)額時，商標法規(guī)定，人民法院 可根據(jù)權利人的主張，考慮侵權行為的性質、期間、后果，商標的聲譽，商標 使用許可費的數(shù)額，商標使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權行為的合理 開支等因素綜合確定賠償數(shù)額。一般來講，法院判決的法定賠償數(shù)額均不會太 高。所以，馬佰剛律師建議權利人在起訴前，最遲在舉證期限屆滿前，盡量收 集相關侵權證據(jù)及侵權商品銷售方面的相關數(shù)據(jù)，爭取通過確定侵權人的獲利 數(shù)額計算損害賠償數(shù)額，不能圖省事，簡單的向法庭提出法定賠償請求；即便 是要求法定賠償，也要盡量證明商標的知名度以及侵權行為的性質、期間、后 果等，爭取法院在法定賠償限額內(nèi)盡可能多的給予支持。如果被侵權商標曾許 可他人使用，也可請求法院參考商標許可合同約定的許可使用費，確定侵權賠 償數(shù)額。在實務操作中，對于要求侵權人