試論合同法的五項(xiàng)基本原則

1、試論合同法的五項(xiàng)基本原則合同法的基本原則是合同法的主旨和根本準(zhǔn)則，也是制定、 解釋、執(zhí)行和研究合同法的指導(dǎo)思想，合同法的基本原則的功能 還在于：在合同約定不明或有漏洞時(shí)，可以依據(jù)合同法基本原則 予以適當(dāng)糾正，甚至可以以合同法的基本原則作為處理合同糾紛 的依據(jù)。合同法的基本原則包括平等原則、自愿原則、誠(chéng)實(shí)信用 原則、合法原則和鼓勵(lì)交易原則。一、自愿原則合同法第四條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的 權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)?！弊栽冈瓌t是指當(dāng)事人依 法享有在締結(jié)合同、選擇交易伙伴、決定合同內(nèi)容以及在變更和 解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面的自由。合同自愿原則是合 同法的最基本的原則，是合

2、同法律關(guān)系的本質(zhì)體現(xiàn)。確立合同自愿原則是鼓勵(lì)交易、發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求。 合同關(guān)系越發(fā)達(dá)、越普遍，貝憶味著交易越活躍，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)越具 有活力，社會(huì)財(cái)富才能在不斷增長(zhǎng)的交易中得到增長(zhǎng)。然而，這 一切都取決于合同當(dāng)事人依法享有充分的合同自由。可以說，合 同自愿是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下交易關(guān)系發(fā)展的基礎(chǔ)和必備條件，而以 調(diào)整交易關(guān)系為主要內(nèi)容的合同法當(dāng)然應(yīng)以此為最基本的原則。合同法確認(rèn)合同自愿原則不僅表現(xiàn)在明確了 “當(dāng)事人依法享 有自愿訂立合同的權(quán)利”，而且在法條表述中盡量限制合同法的 強(qiáng)制性規(guī)范，努力擴(kuò)大任意性規(guī)范。在一般情況下，有約定時(shí)依 約定，無約定時(shí)才依法律規(guī)定，即當(dāng)事人的約定要優(yōu)先于法律的 規(guī)定。

3、例如合同法中許多條文規(guī)定“當(dāng)事人另有約定的除 外”。此外，合同法對(duì)合同自愿原則的確認(rèn)還表現(xiàn)在：第一， 在合同的訂立方面，合同法極大地減少甚至消除了有關(guān)合同 法規(guī)和規(guī)章對(duì)當(dāng)事人的訂約自由所施加的限制,允許當(dāng)事人自由 選擇訂約伙伴。第二，在合同的效力認(rèn)定方面，充分尊重了當(dāng)事 人享有的訂約自由，盡量減少了政府不必要的行政干預(yù)。合同 法并未規(guī)定行政機(jī)關(guān)享有確認(rèn)合同效力的權(quán)力，對(duì)行政機(jī)關(guān)監(jiān) 督檢查合同的權(quán)力也作出了嚴(yán)格限制，以防止政府機(jī)關(guān)隨意干涉 合同當(dāng)事人的合同自愿。第三，在合同內(nèi)容的確立方面，充分尊 重當(dāng)事人的意志自由。合同法規(guī)定合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，合同法雖然規(guī)定了合同所“一般包括”的條款，但這

4、些條款 都是示范性條款而非強(qiáng)行性條款，并不要求當(dāng)事人所訂立的合同 都必須具備這些內(nèi)容，也沒有對(duì)適用于各類合同的必要條款作出 統(tǒng)一規(guī)定，從而尊重了當(dāng)事人在確立合同內(nèi)容方面的自由。第四， 在合同的方式方面，合同法規(guī)定，除法律法規(guī)另有規(guī)定外， 當(dāng)事人訂立合同可以采取書面形式、口頭形式和其他形式。即使 法律、行政法規(guī)規(guī)定當(dāng)事人必須采取書面形式的合同，當(dāng)事人未 采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，也認(rèn)為合 同成立。第五，在合同解除方面，允許當(dāng)事人在訂約時(shí)約定合同 解除權(quán)，在合同生效后，如果出現(xiàn)了解除條件，允許享有解除權(quán) 的一方通過行使約定解除權(quán)而解除合同。第六,在違約責(zé)任方面， 合同法充分尊

5、重守約方在對(duì)方違約后所享有的選擇補(bǔ)救方式 的自由，尤其是廢除了傳統(tǒng)的繼續(xù)履行原則，允許守約方選擇要 求繼續(xù)履彳亍、采取補(bǔ)救方式或者賠償損失等違約責(zé)任。當(dāng)事人可 以約定賠償損失額，也可以約定違約金條款。當(dāng)然，任何自由都是法律允許范圍內(nèi)的自由，絕對(duì)的、不受 約束的自由是不存在的,合同法所確定的合同自愿也是一種相對(duì) 的自由，而非絕對(duì)的自由。二、誠(chéng)實(shí)信用原則合同法第六條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng) 遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。”誠(chéng)實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng) 時(shí)，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī) 避法律和合同規(guī)定的義務(wù)。誠(chéng)實(shí)信用原則主要體現(xiàn)在：第一、當(dāng) 事人與他人訂立、履行民事

6、合同時(shí)，均應(yīng)誠(chéng)實(shí)，不作假，不欺詐， 不損害他人利益和社會(huì)利益。第二、當(dāng)事人應(yīng)恪守信用，履行義 務(wù)；不履行義務(wù)使他人受到損害時(shí)，應(yīng)自覺承擔(dān)責(zé)任。合同法中 確認(rèn)誠(chéng)實(shí)信用原則，有利于保持和弘揚(yáng)恪守信用、一諾千金的傳 統(tǒng)商業(yè)道德，有利于強(qiáng)化當(dāng)事人的合同意識(shí)，維護(hù)社會(huì)交易秩序， 并為司法實(shí)踐中處理合同糾紛提供準(zhǔn)繩。三、合法原則為了保障當(dāng)事人所訂立的合同符合國(guó)家的意志和社會(huì)公共 利益，協(xié)調(diào)不同的當(dāng)事人之間的利益沖突，以及當(dāng)事人的個(gè)別利 益與整個(gè)社會(huì)和國(guó)家利益的沖突，保護(hù)正常的交易秩序，我國(guó)合 同法也確認(rèn)了合法原則。合同法第7條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立、 履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂

7、社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。”合法原則的含義主要是要求當(dāng)事人在訂約和履行中必須遵 守全國(guó)性的法律和行政法規(guī)。合同法主要是任意性規(guī)范，但在特 殊情況下為維護(hù)社會(huì)公共利益和交易秩序，合同法也對(duì)合同當(dāng)事 人的自由進(jìn)行了必要的干預(yù)。如對(duì)標(biāo)準(zhǔn)合同及免責(zé)條款生效的限 制性規(guī)定，旨在對(duì)標(biāo)準(zhǔn)合同和免責(zé)條款的使用作出合理限制；這 對(duì)于維護(hù)廣大消費(fèi)者利益、實(shí)現(xiàn)合同正義是十分必要的。同時(shí)， 對(duì)于國(guó)家根據(jù)需要下達(dá)的指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)，有關(guān)法 人和其他組織應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂 立合同，而不得拒絕依據(jù)指令性計(jì)劃和訂貨任務(wù)的要求訂立合同 （合同法第38條）。合法原則的含義也包括當(dāng)事人必須

8、遵守 社會(huì)公德，不得違背社會(huì)公共利益，違背公序良俗。四、鼓勵(lì)交易原則合同法中所稱的交易，是指獨(dú)立的市場(chǎng)主體就其所有的或管 理的財(cái)產(chǎn)和利益實(shí)行的交換。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，幾乎一切交易 活動(dòng)都是通過締結(jié)和履行合同來進(jìn)行的，交易活動(dòng)乃是市場(chǎng)活動(dòng) 的基本內(nèi)容，無數(shù)的交易構(gòu)成了完整的市場(chǎng)，合同關(guān)系是市場(chǎng)經(jīng) 濟(jì)社會(huì)最基本的法律關(guān)系。所以，為了促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展， 就必須使合同法具有鼓勵(lì)交易的職能和目標(biāo)。只有鼓勵(lì)當(dāng)事人從 事更多的合法的交易活動(dòng)，才能活躍市場(chǎng)，推行競(jìng)爭(zhēng)，優(yōu)化資源 配置，降低交易成本，力口速社會(huì)財(cái)富積累，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)才能真正得 到發(fā)展。五、平等原則合同法第三條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一 方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方?！彼^當(dāng)事人法律地位平等， 是指在合同法彳聿關(guān)系中，當(dāng)事人之間在合同的訂立、履行和承擔(dān) 違約責(zé)任等方面都處于平等的法律地位，彼此的權(quán)利和義務(wù)對(duì)等。 這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的