公司首發(fā)審核中關(guān)注的法律問題

1、首發(fā)審核中關(guān)注的主要法律問丿精品一、首發(fā)審核基本原則1、依法審核的原則主要法規(guī)體系包括：（1）公司法第四章至第六章：（2）證券法第二章、第十一章；（3）首發(fā) 辦法：獨立性原則雖然從首發(fā)管理辦法中刪除，但內(nèi)化到了招股書披壺準(zhǔn)則中，實際要求更 高了。2、審慎監(jiān)管的原則風(fēng)險導(dǎo)向，例如競爭對手提出的重大訴訟可能會造成審核障礙。監(jiān)管審 核中更多關(guān)注企業(yè)存在的風(fēng)險和問題，而不是亮點。3、合理懷疑原則不能與常識、規(guī)則、邏傅相違背；例如與同行業(yè)毛利率岀現(xiàn)重大差異，短 期內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓/增資價格存在重大差異。4、具體問題具體分析的原則例如土地和稅收方面有一些地方性的要求，需要具體分析。5、實質(zhì)重于形式的原則例如，對

2、于主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化，自然形成的產(chǎn)業(yè)鏈上下游延伸或者 橫向并購可以接受，但突然發(fā)生的并購則需再觀察，拼湊利潤不行。6、重大性原則 對于資產(chǎn)合法性問題，關(guān)注占比，要分析對生產(chǎn)經(jīng)營的影響。7、一貫性原則對于扶貧項目，不會降低審核條件。審核中會考慮到審核尺度對后續(xù)項目的 示范效應(yīng)。8、集體決策原則審核過程包括反饋會、初審會、發(fā)審會。反饋會由審核員、處長參加，并 將發(fā)現(xiàn)的問題反饋給保薦機(jī)構(gòu)；初審會由發(fā)審委員、主任、處長和審核員參加：發(fā)審會由7 名委員、一人一票決策。二、首發(fā)審核中關(guān)注的主要問題1、持續(xù)經(jīng)營時間（1）設(shè)立股份公司后，持續(xù)經(jīng)營3年以上（以36個月計）；（2）有限責(zé)任公司整體變更可連續(xù)計算（但

3、如涉及評估調(diào)賬，則不能連續(xù)計算）；（3）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)可以豁免的情形。實務(wù)中豁免情況已越來越少，主要有以下幾種情況:1）央企：2）排冬行業(yè)前三的地方國企整體上市，且已獨立運行滿一年：2、發(fā)起人資格問題職工持股會、工會、中介機(jī)構(gòu)和商業(yè)銀行等都不行。三類股東正在積極 研究，將會盡快出臺相關(guān)規(guī)定。3、董事、髙管近三年發(fā)生重大變化具體問題具體分析，職位和數(shù)量不做泄量設(shè)立，要關(guān)注 具體變動原因（正常退休、死亡等不構(gòu)成障礙）、相關(guān)人員崗位及作用（核心人員還是相對 輔助性人員），新任職人員是否為公司內(nèi)部提拔，經(jīng)營方向是否有變化。沒有出現(xiàn)過單獨因 董事、高管重大變化而被否的案例，這一項主要是企業(yè)存在其他重大問題

4、時加重情廿的情況, 不能忽視。案例：某物流項目過會后實際控制人之一死亡，另一控制人為其配偶，也在公司任職，重新 上會后不認(rèn)泄重大變化，且為傳統(tǒng)行業(yè)（不同行業(yè)創(chuàng)始人核心作用不一樣，比如喬布斯之于 蘋果，這是科技或者新興行業(yè)，但如一般的傳統(tǒng)行業(yè)，個人核心作用沒這么大），過會。4、新引入股東的核查和股東合規(guī)性主要是防止PE腐敗，關(guān)注身份（是否為官員、行業(yè)領(lǐng) 導(dǎo)）、價格（相鄰的增資價格是否有重大差異）、資金來源、合法合規(guī)（決策程序、國資規(guī)左）、 關(guān)聯(lián)關(guān)系（產(chǎn)業(yè)上有幫助且入股發(fā)行人的客戶，要關(guān)注交易價格是否公允，投資價格是否公 允，入股前后是否存在交易量大額放量等，要仔細(xì)核查）、引入程序等，需要認(rèn)真核查

5、并詳 細(xì)披露。核心關(guān)注時間段為申報前2年。5、國企和集體企業(yè)改制瑕疵關(guān)注：是否符合當(dāng)時規(guī)則；是否程序瑕疵，包括評估、國資審批程序、是否進(jìn)場招拍掛等。 國資瑕疵需省國資委出文；集體企業(yè)瑕疵需省政府或省政府辦公廳岀文：會里也關(guān)注到拿批 文給民營企業(yè)帶來較大工作屋，但是否取消該要求，還需討論，目前仍按上述要求執(zhí)行。6、股份質(zhì)押凍結(jié)問題小股東的凍結(jié)披霸即可，大股東的小比例凍結(jié)問題也不大，但大比例凍結(jié)影響實際控制權(quán)的, 會成為障礙。質(zhì)押審核相對較松，重點關(guān)注能否償還能力、是否會影響控制權(quán)穩(wěn)泄。7、重大訴訟原則上充分、及時披露對發(fā)行人、控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高管有重大影響的 訴訟，包括原被告、

6、訴訟事由、訴訟請求、進(jìn)展等；關(guān)注“量變到質(zhì)變”的影響，不能對公 司是否符合發(fā)行條件造成影響：如訴訟特別重大，可能影響發(fā)行條件，需要等訴訟結(jié)朿再判 斷，比如公司利潤才4000萬元，涉訴金額8000萬元。8、商標(biāo)和專利審核中對商標(biāo)問題比較關(guān)注：關(guān)注專利、商標(biāo)的有效期，正在申請的專利、商標(biāo)，不用披館。關(guān)注商標(biāo)、專利是否有糾紛，如涉及訴訟、收到律師函的，都要披露。專利、商標(biāo)對公司是否重大，需準(zhǔn)確披露，有案例前后披露重要性差別較大。商標(biāo)、專利的品牌管理需注意，有些許可經(jīng)銷商使用，一旦涉訴，可能影響發(fā)行人。9、岀資瑕疵過去曾要求出資不到位比例過髙的企業(yè)運行一段時間后再行申報，現(xiàn)要求有所放寬。主要關(guān) 注發(fā)生

7、的時點、數(shù)額、行為性質(zhì)（主觀惡意還是僅為形式要件缺失）、是否已經(jīng)彌補、是否 有工商部門確認(rèn)文件等，以及其他股東、債權(quán)人是否有異議：一般由實際控制人承諾兜底， 損失不能由上市主體承擔(dān)。10、資產(chǎn)完整性三分開，五獨立：財務(wù)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)需要與大股東獨立。土地、知識產(chǎn)權(quán)、機(jī)器設(shè)備等必要性生產(chǎn)資料最好不是向大股東租賃，需要建立獨立的產(chǎn)、 供、銷渠道，不依賴大股東。11、同業(yè)競爭主要是與控股股東、實際控制人之間的同業(yè)競爭（紅線）；二股東、三股東等不認(rèn)泄為 同業(yè)競爭，但需要說明淸楚和分析利益沖突，以及如何安排。審核中不認(rèn)可同業(yè)不競爭”, 簡單的區(qū)域劃分、檔次劃分和產(chǎn)品細(xì)分不能解決問題。同業(yè)競爭往往表現(xiàn)為具有

8、替代性的相同或相似業(yè)務(wù)：或雖不具有替代性，但共用采購或銷售 渠道（如男裝和女裝），通過第三方轉(zhuǎn)移成本的，也不可以?？刂迫私H屬從事競爭業(yè)務(wù)：直系親屬（即有繼承關(guān)系，如父母子女祖父母孫子女）嚴(yán)格禁 止：旁系親屬（無繼承關(guān)系，如兄弟姐妹）具體分析，關(guān)注歷史形成原因，是否獨立發(fā)展： 供應(yīng)商客戶是否有重疊：資產(chǎn)是否共用等。12、關(guān)聯(lián)交易（1）關(guān)聯(lián)方披館要全面：（2）關(guān)聯(lián)交易披露要全而：（3）決策程序是否合規(guī)：（4）價格是 否公允；（5）關(guān)聯(lián)交易是否必要，是否影響?yīng)毩⑿裕海?）是否存在關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化等。 案例：某項目換了券商，二次上會增加了關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易，原保薦機(jī)構(gòu)受罰，該項目也被 否。關(guān)聯(lián)交易若非

9、必要，建議解決。解決方法包括注銷、發(fā)行人收購、轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)方：重點關(guān) 注關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化，第三方是否獨立，是否存在代持，股權(quán)是否真實轉(zhuǎn)讓，對核查工作的 要求更高。近期監(jiān)管關(guān)注到新型的獨立性問題，例如同一控制下的物業(yè)（擬上市主體）和房地產(chǎn)商（不上市）沒有交易，但是共享生態(tài)和客戶，該等客戶來源如果到市場上自己獲取往往獲客 成本更高，那么需要關(guān)注；例如大型互聯(lián)網(wǎng)公司利用平臺資源，生態(tài)化反”模式等。13、公司章程及三會關(guān)注髙校和科研院所人員任職的問題，院長處長等任職需學(xué)校出說明 其是否符合相關(guān)任職規(guī)泄。實際控制人、董事、髙管及英親屬不可任監(jiān)事：高校領(lǐng)導(dǎo)不可 任獨立董事。14、重大違法行為的認(rèn)定一般是罰

10、款以上構(gòu)成重大，但主管部門說明不構(gòu)成重大的例外，但例外也不能違反法律的明 確規(guī)泄。主板、創(chuàng)業(yè)板均要求發(fā)行人、實際控制人最近36個月不能有重大違法行為。貪污、賄賂、侵占資產(chǎn)、挪用財產(chǎn)、破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序罪，刑罰執(zhí)行需滿3年。起算試點：法人為違法行為發(fā)生之日；自然人為被處罰之日；違法行為尚在持續(xù)的，從終了 之日起算。15、土地合規(guī)性通常只能用出讓地，除非有明確規(guī)泄才可以用劃撥或者集體用地：租賃集體上地上的房產(chǎn)并 不違法，但會關(guān)注對生產(chǎn)經(jīng)營穩(wěn)左性的影響。廣東、浙江等地存在關(guān)于上地的特殊的省級法 規(guī)，需要出具確認(rèn)文件。如用地不合法，需關(guān)注處罰風(fēng)險、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險（即搬遷成本），充分披露。16、稅收優(yōu)惠合規(guī)

11、性超越權(quán)限的，省級稅務(wù)確認(rèn)，但法律規(guī)立應(yīng)由國家稅務(wù)總局批準(zhǔn)的除外。不符合相關(guān)規(guī)世的，省級稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)，國家明確禁止的除外。不符合規(guī)立，又不能取得省級稅務(wù)確認(rèn)的，應(yīng)作風(fēng)險提示，以及大股東兜底。緩繳、拖欠所得稅，需依法補足，稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)。17、社保審核初審會前，符合條件的員工都應(yīng)當(dāng)辦理，且至少繳70$以上。欠繳的，證監(jiān)會不要求補繳，這是當(dāng)?shù)厣绫２块T的職權(quán)，也為了不增加發(fā)行人負(fù)擔(dān)，而且操 作中也不一定能補繳。關(guān)注欠繳是否違法，責(zé)任承擔(dān)（大股東兜底），對財務(wù)指標(biāo)、發(fā)行條件的影響測算。1&環(huán)保建議項目人員現(xiàn)場看看環(huán)保設(shè)施和周邊環(huán)境，并保留疋訪底稿。生產(chǎn)經(jīng)營、募投是否符合環(huán) 保要求，不能簡單以是否拿到環(huán)保批復(fù)為依據(jù)。報告期內(nèi)的環(huán)保投資及費用支岀、環(huán)保設(shè)施實際運行情況、是否