企業(yè)法務(wù)工作新模式

1、探索企業(yè)法務(wù)工作新模式按：為促進企業(yè)依法經(jīng)營，加強企業(yè)的法律風(fēng)險防范，經(jīng)發(fā)投集團公司進行了大量的嘗試和探索：準確定位法律顧問機構(gòu)在企業(yè)中的角 色，明確法律顧問機構(gòu)的服務(wù)內(nèi)容， 綜合發(fā)揮企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員與與外聘法律顧問機構(gòu)的互為補充、 相互促進的作用， 深入發(fā)掘法律顧問的價值創(chuàng)造功能。 現(xiàn)將經(jīng)發(fā)投集團公司作法編印出來， 希望各出資企業(yè)從中得 到啟示。探索企業(yè)法務(wù)工作新模式2006 年以來，武漢經(jīng)濟發(fā)展投資 （集團）有限公司（以下簡稱“經(jīng) 發(fā)投集團”）在企業(yè)風(fēng)險防范工作中引入“外腦”， 聘請湖北瑞通天元 律師事務(wù)所作為法律顧問， 通過外包的方式， 讓法律專業(yè)人員提前介入企 業(yè)經(jīng)營管理活動的各個

2、環(huán)節(jié)， 從源頭上控制法律風(fēng)險， 收到了良好的效果。 現(xiàn)將有關(guān)情況總結(jié)如下：一、準確定位法律顧問機構(gòu)在企業(yè)中的角色2004 年，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會頒布實施了國有企業(yè) 法律顧問管理辦法 （國務(wù)院國資委 2004第 6 號令），要求國有資產(chǎn) 監(jiān)督管理機構(gòu)和企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立防范風(fēng)險的法律機制， 建立健全企業(yè)法律顧 問制度。經(jīng)發(fā)投集團聘請的法律顧問，不同于國務(wù)院國資委上述管理辦法 所指的“企業(yè)法律顧問”，屬于律師法第 26 條特指的律師作為企業(yè) 外部人員擔(dān)任企業(yè)法律顧問的情形。從經(jīng)發(fā)投集團聘請法律顧問開展工作的實際情況來看，法律顧問 作為出資企業(yè)外聘的專業(yè)機構(gòu)和專業(yè)人員， 在企業(yè)經(jīng)營管理中主要擔(dān)當(dāng)

3、以 下角色：（一）公司合法權(quán)益的捍衛(wèi)者。這是法律顧問最基本的職責(zé)。法 律顧問在參與集團公司重大法律事務(wù)、 處理集團公司及下屬企業(yè)與他人的 經(jīng)濟糾紛時，首要任務(wù)是最大限度地防范集團公司可能面臨的法律風(fēng)險、 保護集團公司的合法權(quán)益。 當(dāng)集團公司面對法律風(fēng)險和管理風(fēng)險時， 法律 顧問要進行風(fēng)險評估，提出解決風(fēng)險的對策， 采取必要和可行的法律措施， 以防范企業(yè)風(fēng)險、 維護企業(yè)的合法權(quán)益。 特別是法律顧問全面負責(zé)合同的 起草、審查、談判等事項，可以確保合同的合法性和有效性，并充分體現(xiàn) 和保障集團公司的利益。（二）公司法人治理的維護者。第一，相對于二級公司來說，集 團公司是出資人， 法律顧問應(yīng)成為出資人的

4、法律監(jiān)護者， 從法律上保護出 資人的利益； 第二， 法律顧問應(yīng)成為集團公司決策執(zhí)行的監(jiān)督者， 防止發(fā) 生企業(yè)重大決策在執(zhí)行中走樣的問題； 第三，法律顧問應(yīng)成為企業(yè)管理的 風(fēng)險監(jiān)控員，通過具體的法律事務(wù)，為企業(yè)管理者提供法律幫助和支持， 解決企業(yè)運行過程中的法律問題。（三）公司董事會和管理層的參謀者。法律顧問的一個重要職責(zé) 是向董事會和管理層提供法律意見， 為集團公司的重大決策當(dāng)好參謀。 現(xiàn) 代企業(yè)競爭是全方位、 多層次和國際化的， 企業(yè)決策的任何疏忽都可能帶 來巨大的經(jīng)濟損失， 特別是決策中的法律風(fēng)險， 是每一個決策者都必須關(guān) 注的。經(jīng)發(fā)投集團對所有擬投資的重大項目和擬進行的重大資產(chǎn)處置項目

5、決策，都請法律顧問全過程參與， 請法律顧問分析每個環(huán)節(jié)可能存在的風(fēng) 險點，提出相應(yīng)的風(fēng)險控制措施。 由于法律顧問具有超然獨立的地位， 可 以在日常決策和業(yè)務(wù)處理中幫助集團公司協(xié)調(diào)業(yè)績和風(fēng)險之間的矛盾， 使 集團公司在實現(xiàn)業(yè)績最大化的同時， 將風(fēng)險控制在可以接受的限度， 從源 頭上預(yù)防風(fēng)險。（四）公司執(zhí)行法律法規(guī)和制度的監(jiān)督者。保證集團公司嚴格依 法依規(guī)經(jīng)營， 是法律顧問的又一重要職責(zé)。 法律顧問通過直接參與集團公 司決策過程，審查集團公司各項內(nèi)部管理制度與上位法律法規(guī)和制度的一 致性，確保了相關(guān)法律法規(guī)和政策在集團公司得到切實有效執(zhí)行。（五）公司內(nèi)部糾紛的仲裁者。在現(xiàn)代企業(yè)中，職工與職工之間、

6、 職工與企業(yè)之間難免發(fā)生爭議和糾紛， 這時法律顧問就成了依法依規(guī)處理 爭議、糾紛的仲裁者。 勞動合同法出臺后，集團公司法律顧問及時對 用工制度進行了檢查， 提出了完善勞動合同管理制度的建議， 審查修改了 勞動合同格式文本，有效防止了勞動糾紛的產(chǎn)生。（六）公司員工學(xué)法普法的培訓(xùn)者。法律顧問在推動企業(yè)開展普 法教育宣傳活動、實施依法治企方面起著不可替代的重要作用。一方面， 集團公司在 常年法律顧問服務(wù)合同 中專門明確了法律顧問開展員工法 律培訓(xùn)服務(wù)的要求； 另一方面，法律顧問在參與日常經(jīng)營管理涉及的法律 事務(wù)時，結(jié)合集團公司不同部門、不同崗位、不同人員的需要，運用在實 際工作中出現(xiàn)的具體案例， 使

7、每一個員工在工作中得到學(xué)習(xí)、 培訓(xùn)和鍛煉， 真正發(fā)揮了“法律進企業(yè)”的作用。二、明確界定法律顧問的服務(wù)內(nèi)容 根據(jù)律師法的規(guī)定和與律師事務(wù)所簽訂的常年法律顧問服 務(wù)合同，法律顧問的主要服務(wù)內(nèi)容包括四個方面：一是法律參謀服務(wù)。一般又將這個方面的內(nèi)容細化為兩大類。一 類是法律咨詢業(yè)務(wù)，具體包括：解答法律咨詢、依法提供建議；對企業(yè)生 產(chǎn)、經(jīng)營、管理方面重大決策的可行性、 風(fēng)險預(yù)測及對策提供法律依據(jù)和 法律意見；就企業(yè)深化企業(yè)改革、 完善法人治理結(jié)構(gòu)、 加強生產(chǎn)經(jīng)營管理、 提高企業(yè)經(jīng)濟效益等問題提供法律意見； 提供與企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)的法律 信息。另一類是草擬和審查法律文書。具體包括：出具律師意見書、律師

8、 函；協(xié)助草擬、制訂、審查或者修改合同等法律文書。二是法律保障服務(wù)。主要是代理參加訴訟、調(diào)解或者仲裁活動， 辦理聘請人委托的其他法律事務(wù)。在常年法律顧問服務(wù)合同中，這個 方面的內(nèi)容具體包括：參與磋商、談判，進行法律分析、論證；簽署、送 達或者接受法律文件；代理各類訴訟、仲裁、行政復(fù)議案件；代理企業(yè)涉 及經(jīng)濟、民事、知識產(chǎn)權(quán)、勞動、行政、刑事等必須進入訴訟或者仲裁法 律程序的專項事務(wù)；代理企業(yè)涉及長期投資、融資、企業(yè)改制、重組、購 并、破產(chǎn)、股票發(fā)行、上市等專項事務(wù)。三是法律培訓(xùn)服務(wù)。主要是在常年法律顧問服務(wù)合同中明確 法律顧問進行法制宣傳、 教育、 培訓(xùn)方面的內(nèi)容， 定期或不定期地舉辦由 法律

9、顧問單位委派律師所作的法務(wù)講座。四是法律監(jiān)督服務(wù)。主要是對企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營、管理方面的重大 決策和日常工作的合法性提出意見，保證企業(yè)依法依規(guī)運作。三、綜合發(fā)揮“內(nèi)腦”和“外腦”的整體效益 企業(yè)外聘律師事務(wù)所作為法律顧問，并不意味著企業(yè)就可以不培 養(yǎng)自己的法律服務(wù)隊伍。 事實上，律師事務(wù)所永遠也無法替代企業(yè)內(nèi)部法 律專業(yè)人才的作用。究其原因：一是“內(nèi)腦”和“外腦”對公司了解的深度不同。律師事務(wù)所作 為外部機構(gòu)， 其委派的律師作為外部人員， 他們對公司戰(zhàn)略發(fā)展需要和內(nèi) 部運作要求的了解程度很難達到企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員的深度， 很難做到 像公司內(nèi)部人員那樣對公司業(yè)務(wù)了解得那么透徹。二是“內(nèi)腦”和“外腦

10、”的利益取向和目標不同。企業(yè)內(nèi)部法律 專業(yè)人員作為企業(yè)的有機組成部分， 對企業(yè)一般具有很深的感情， 二者的 目標在很大程度上是一致的。 而外聘法律顧問及其人員的發(fā)展并不完全與 委托單位休戚相關(guān)， 所以在提供服務(wù)時很難做到跟公司內(nèi)部法律專業(yè)人員 那樣盡心盡力，也很難像企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員那樣時刻關(guān)注企業(yè)面臨的 風(fēng)險。三是“內(nèi)腦”和“外腦”的專業(yè)知識側(cè)重點不同。外聘律師事務(wù) 所一般只是從法律法規(guī)層面對企業(yè)的經(jīng)營管理活動作出一般的分析。 而出 資企業(yè)本身的管理有其特殊性， 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的制度規(guī)定已經(jīng)形成一 個龐大、復(fù)雜而又完整的體系。受成本、時間因素所限，很難有律師事務(wù) 所的律師在通曉某一方面的

11、法律法規(guī)的同時， 又能通曉國有資產(chǎn)日常監(jiān)管 的各項規(guī)定。在這個方面，企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員具有更多優(yōu)勢。四是“內(nèi)腦”和“外腦”看待風(fēng)險的角度不同。外聘律師事務(wù)所 側(cè)重于從法律法規(guī)和制度層面分析企業(yè)經(jīng)營管理活動存在的風(fēng)險， 風(fēng)險分 析容易表面化、 一般化。而企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員平時就介入了企業(yè)經(jīng)營 管理的各個環(huán)節(jié)， 不會停留在就“風(fēng)險”論“風(fēng)險”、 就“效益”談“效 益”的水平， 他們更懂得將企業(yè)的長遠發(fā)展與眼前利益結(jié)合起來、 將政府 對企業(yè)的要求和企業(yè)自身利益訴求結(jié)合起來，辯證地、完整地分析風(fēng)險， 控制風(fēng)險。上述原因也正是國務(wù)院國資委在律師法規(guī)定了律師的法律顧 問服務(wù)之后，又專門提出建立企業(yè)（內(nèi)

12、部）法律顧問制度的主要原因。在企業(yè)日常經(jīng)營管理中，如何采取“內(nèi)外結(jié)合”的方法，充分發(fā) 揮“內(nèi)腦補充外腦”的作用， 是廣大出資企業(yè)面臨的一個重大課題。 要解 決好這個問題， 建議還是以“內(nèi)腦”為主： 出資企業(yè)必須注重培養(yǎng)自己的 法律專業(yè)人員，擁有自己精干、專業(yè)的法務(wù)工作隊伍。在此基礎(chǔ)上，再充 分利用外部專業(yè)力量，妥善解決好企業(yè)經(jīng)營管理過程中遇到的各種問題。 “內(nèi)腦”和“外腦”兩者不可或缺，不可偏廢，互為補充，相互促進，共 同構(gòu)筑企業(yè)風(fēng)險防范的“銅墻鐵壁”。四、深入發(fā)掘法律顧問的價值創(chuàng)造功能法律顧問的價值創(chuàng)造功能主要體現(xiàn)在防風(fēng)險于未然、為企業(yè)謀利 益上。法律顧問服務(wù)作為一種專業(yè)服務(wù)在市場中產(chǎn)生，

13、標志著企業(yè)的法律 事務(wù)工作的重點正逐步從過去的事后法律救濟轉(zhuǎn)移到事前風(fēng)險控制。 這是 現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營管理演變和發(fā)展的一個必然趨勢。 2006 年以來，經(jīng)發(fā)投集 團法規(guī)審計部會同法律顧問累計起草合同、協(xié)議 32 份，審查合同、協(xié)議 246份，出具書面法律意見 176 份，為集團公司的又好又快發(fā)展提供了有 力的法律保障，為企業(yè)創(chuàng)造了巨大的價值。面對金融危機的嚴峻考驗，在當(dāng)前特定的階段，法律顧問更應(yīng)該 根據(jù)企業(yè)運作的整體狀況， 著眼于大局而不是個案， 著眼于戰(zhàn)略謀劃而不 是日?，嵥槭聞?wù)， 進一步發(fā)掘法律服務(wù)的價值。 建議當(dāng)前的法律顧問工作 重點圍繞三個方面展開：一是高度關(guān)注企業(yè)資金鏈情況。當(dāng)前，大多數(shù)

14、出資企業(yè)的現(xiàn)金流 比較緊張。在這種情況下，第一，必須加大企業(yè)債權(quán)清收力度。法律顧問 在處理債權(quán)債務(wù)糾紛時， 應(yīng)盡量以調(diào)解為主， 規(guī)避訴訟時耗， 幫助企業(yè)盡 快收回資金。目前，經(jīng)發(fā)投集團的法律顧問正積極參與下屬交投公司與中 意公司、利荷華公司的委托貸款糾紛處置等工作。 第二，法律顧問可以 幫助企業(yè)開拓新的融資渠道，并在企業(yè)融資過程中做好法律設(shè)計。目前， 經(jīng)發(fā)投集團的法律顧問正在參與經(jīng)發(fā)投集團發(fā)行企業(yè)債的工作。 律師的工 作目標應(yīng)該是促成企業(yè)債發(fā)行， 并且在促成的前提下盡量降低企業(yè)融資的 法律風(fēng)險。第三，法律顧問對投資金額巨大的新項目應(yīng)加強法律風(fēng)險分析， 特別注意新項目能否形成可靠現(xiàn)金流的風(fēng)險分析和控制。二是高度關(guān)注企業(yè)資產(chǎn)負債狀況。目前，很多出資企業(yè)面臨著資產(chǎn) 負債率不斷上升的現(xiàn)實情況， 法律顧問可以積極參與完善政府投融資平臺 的方案設(shè)計，向政府有關(guān)部門提出補充企業(yè)流動性的措施和建議。 根據(jù)破 產(chǎn)法的規(guī)定，只要處于不能償還到期債務(wù)的破產(chǎn)狀態(tài)或破產(chǎn)邊緣狀態(tài)， 都可以盡早申請破產(chǎn)保護； 否則， 一旦引發(fā)訴訟和出現(xiàn)財產(chǎn)、 帳戶被查封 的情況，企業(yè)就難以迅速恢復(fù)正常經(jīng)營。 法律顧問在這個方面應(yīng)多做宣傳 和風(fēng)險提示工作。三是高度關(guān)注企業(yè)的用工狀況。在金融危機的大背景下，盡