合伙法案例與答案

1、合伙法案例甲、乙 、丙合伙經(jīng)營一家名為 “滿意水果店 ”的普通合伙企業(yè) ， 甲為該合伙企 業(yè)的負責(zé)人 。甲、乙、丙并未約定損益分配和虧損承擔(dān)的比例 。2005 年 7 月的 某一天 ，因丙外出 ， 甲與乙協(xié)商后以該合伙企業(yè)名義與果農(nóng)簽訂了一份標(biāo)價額 為 16 萬元的水果買賣合同 。因該合伙企業(yè)流動資產(chǎn)不足 ，甲決定向銀行貸款 10 萬元 ，銀行要求提供抵押擔(dān)保 ，甲以該合伙企業(yè)所有的一輛尼桑貨車作抵押 ， 與銀行簽訂了抵押合同 ，但未辦理抵押物登記 ，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定 ，以車輛設(shè) 立抵押的 ，應(yīng)該辦理抵押物登記 。 后因合伙企業(yè)無力償還貸款 ， 銀行欲行使抵 押權(quán)。為此發(fā)生糾紛并訴訟至法院 。

2、（ 1）滿意水果店的合伙協(xié)議約定 ，凡 5 萬 元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲 、乙、丙三人一致同意 ；（ 2）甲曾經(jīng)在一次訴訟中免除了 戊對水果店的 2 萬元債務(wù)；（3）水果店的財產(chǎn)價值 10 萬元。（ 1）合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔(dān)，按照規(guī)定應(yīng)該如何確定？（2）該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同在效 力上應(yīng)如何認定 ？為什么 ？（3）該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應(yīng)如何認定？ 銀行能否對該貨車行使抵押權(quán) ？為什么 ？（4）如果銀行 、趙某 、錢某同時對該合伙企業(yè)行使債權(quán) ，合伙企業(yè)的財產(chǎn) 應(yīng)如何清償 ？（1）根據(jù)合伙企業(yè)法 的規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配 、虧

3、損分擔(dān) ，按照合 伙協(xié)議的約定辦理 ； 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的 ，由合伙人協(xié)商決定 ； 協(xié)商不成的 ，由合伙人按照實繳出資比例分配 、分擔(dān) ；無法確定出資比例的 ，學(xué)習(xí)參考由合伙人平均分配 、分擔(dān)（2）該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同均為 有效合同 。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定 ， 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事 務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制 ，不得對抗不知情的善意的第三人 。本案 中，雖然合伙人甲 、乙、 丙在合伙協(xié)議中約定了 “凡 5 萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲 、 乙、丙三人一致同意 ”，但該約定對善意第三人 （果農(nóng)和銀行 ）無效 ，故水果買 賣合同 、借款

4、合同均為有效 。（3）該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應(yīng)認定為成立但未生 效， 銀行在其債權(quán)未受清償時不能對貨車主張抵押權(quán) 。根據(jù)擔(dān)保法律制度規(guī) 定，抵押人以車輛作抵押的 ， 應(yīng)在該車輛的登記部門辦理抵押物登記 ， 抵押合 同自登記之日起生效 。本案中 ，合伙企業(yè)雖以貨車為抵押物與銀行簽訂了抵押 合同 ，但未辦理抵押物登記手續(xù) ，依前述規(guī)定該貨車抵押合同未生效 ，另外， 抵押權(quán)的行使以有效抵押合同的存在為前提 ，故銀行因抵押合同未生效而不能 對抵押貨車行使抵押權(quán) 。（4）如果合伙企業(yè)的債權(quán)人銀行 、趙某 、錢某同時對合伙企業(yè)行使債權(quán) ， 應(yīng)以該合伙企業(yè)的財產(chǎn)按比例清償 ；不足部分 ，

5、由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé) 任。因為，第一 ，銀行與該合伙企業(yè)之間的貨車抵押合同并未生效 ，由此決定 了銀行對合伙企業(yè)的債權(quán)屬于無擔(dān)保的普通債權(quán) ，不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?；第 二，根據(jù)合伙企業(yè)法律制度規(guī)定 ，合伙企業(yè)對其債務(wù) ，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行 清償 ；合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的 ，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償 責(zé)任。學(xué)習(xí)參考甲乙丙丁四人于 2001 年 1 月份合伙開辦一酒店 ，起名為紅綠藍酒店 ，每人 投資 10 萬元，大家推舉甲為酒店的負責(zé)人 ，約定盈利平分 ，虧損共擔(dān) 。同年 6 月份，甲與其他三人在經(jīng)營中發(fā)生矛盾 ，遂退出合伙 。對于甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利

6、，由于當(dāng)時合伙組織無錢可退 ，甲與乙丙丁三人商定 ，待乙丙丁三 人年終結(jié)算后退款 、分利 。9 月份，乙和丙丁發(fā)生矛盾 ，乙也退出合伙 ，并帶 走了自己 10 萬元的投資及應(yīng)分的紅利 。 當(dāng)時乙與丙丁商定 ，甲的 10 萬元本金 及紅利由丙丁二人年終結(jié)算后償還 。12 月份結(jié)算后 ，丙丁二人散伙 ，并商定甲 的本金及紅利 ， 每人償還二分之一 。丙依約償還了甲的 102000 元，而丁散伙后 經(jīng)營服裝生意虧本 ，無力償還甲的剩余本金及紅利 。1、對于甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利 ，應(yīng)當(dāng)由誰負責(zé)償還 ？2、如果丙 、丁二人負責(zé)清償了甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利 ，丙、丁二

7、 人能否向乙追償 ？3、假如乙在 5 月份為自己購買小轎車一輛 ， 從交通銀行西安分行城北支行 貸款 13 萬元，后來發(fā)生交通肇事 ，車毀人傷 ，乙無力歸還貸款 ，銀行將乙起訴 到法院 ，要求乙歸還欠款 ，并且，向法院舉證證明乙與甲丙丁由合伙生意 ，可 以執(zhí)行其在該合伙的財產(chǎn) 。與此同時 ，紅綠藍酒店的債權(quán)人建設(shè)銀行西安分行 也因不能歸還到期貸款 ，將甲乙丙丁訴至法院 。 此兩案皆由某法院的同一名法 官審理 ，建設(shè)銀行西安分行主張其對紅綠藍酒店的債權(quán)有優(yōu)先受償權(quán) ，其訴 訟請求能否得到支持 ，為什么 ？參考答案1、對于甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利 ，乙丙丁應(yīng)該負責(zé) 。甲退伙時 ，由

8、學(xué)習(xí)參考于當(dāng)時合伙組織無錢可退 ， 甲與乙丙丁三人商定 ， 待乙丙丁三人年終結(jié)算后退 款、分利 ，此為針對甲退伙的約定 ，與法律規(guī)定并不抵觸 ，應(yīng)依當(dāng)事人的意志 辦理 。甲退伙后 ，乙丙丁三人繼續(xù)合伙經(jīng)營 ，對甲的債務(wù)性質(zhì)上為合伙的對外 債務(wù) ，因此 ，應(yīng)該對該欠款承擔(dān)連帶責(zé)任 。2、不可以 。合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任 ， 對內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任 。甲退伙后 ，乙 丙丁三人繼續(xù)合伙經(jīng)營 ，合伙人對外承擔(dān)債務(wù)超過自己份額的 ， 可以向其他合 伙人追償 。但是乙于甲退出后 3個月也退伙 ，乙與丙丁商定 ，甲的 10萬元本金 及紅利由丙丁二人年終結(jié)算后償還 。 內(nèi)部協(xié)議對內(nèi)應(yīng)由法律效力 ，乙沒有按份 責(zé)任，

9、因此，丙丁丙、丁二人負責(zé)清償了甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利，不 得要求乙承擔(dān)其必要份額 。3、能夠得到支持 。當(dāng)合伙組織有對外債務(wù) ， 合伙人也有個人債務(wù)時 ，應(yīng)該 采取“雙重優(yōu)先 ”原則 ，即合伙的債權(quán)人立足于合伙的財產(chǎn) ，合伙人個人的債權(quán) 人立足于個人的財產(chǎn) 。 合伙的財產(chǎn)優(yōu)先用于清償合伙的債務(wù) ；合伙人的個人財 產(chǎn)優(yōu)先用于清償個人債務(wù) 。三、2005 年 1 月 ，甲、 乙、丙、 丁 4 人決定設(shè)立一家普通合伙企業(yè) ，并簽 訂了書面合伙協(xié)議 。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下 ：（1）甲以貨幣出資 2 萬元，乙 以實物折價出資 3萬元，丙以勞務(wù)出資 ，經(jīng)其他三人同意 ，折價 3萬元，丁

10、以貨 幣出資 4 萬元；（ 2）甲、乙、丙、丁按照 3：2：3：2 的比例分配利潤和承擔(dān) 風(fēng)險 ；（3）合伙協(xié)議約定有甲作為合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人 ，但是對外簽訂合同 的標(biāo)的額不得超過 10 萬元 ，超過 10 萬元的合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他合伙人的同意 ， 合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限 。學(xué)習(xí)參考合伙企業(yè)存續(xù)期間 ，發(fā)生以下事實 ：（1）甲因給父親治病向張某借款 10 萬元 ， 借款已經(jīng)到期 ， 張某多次向甲 索要 ，但甲每次都以自己除了在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額之外 ，沒有其他財產(chǎn)可 供清償 ， 于是在甲同意下 ， 張某以自己對甲的債權(quán)抵銷張某對合伙企業(yè)的債 務(wù)。（2）2005 年 5月，甲擅自以

11、合伙企業(yè)的名義和飛達公司簽訂了一份買賣合 同，合同的標(biāo)的額為 30 萬元 ，飛達公司不知道合伙企業(yè)對甲的權(quán)限限制 。其他 合伙人認為該合同不符合合伙企業(yè)的利益 ，決定對此合同的效力不予承認 。（3）2005 年 6 月，乙提出退伙 ，其退伙并不給合伙企業(yè)帶來不利影響 ， 2005 年 7 月，乙與其他合伙人結(jié)算后 ，撤資退伙 。同時 ，合伙企業(yè)又接納戊入 伙，戊出資 5萬元。2005 年 8月，合伙企業(yè)的債權(quán)人 A 銀行就合伙人乙退伙前 發(fā)生的債務(wù) 20 萬元要求合伙企業(yè)的合伙人甲 、丙 、丁、戊和退伙人乙承擔(dān)連帶 賠償責(zé)任 ；乙以自己已經(jīng)退伙為由 ， 拒絕承擔(dān)清償責(zé)任 ，戊以自己是新入伙人

12、為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任 。問題：1合伙人的出資是否合法 ？為什么 ？2合伙人約定的利潤分配比例和出資比例不一致 ，是否合法 ？3張某是否可以以自己對甲的債權(quán)抵銷張某對合伙企業(yè)的債務(wù) ？為什么 ？4 甲與飛達公司簽訂的買賣合同效力如何 ？5乙是否應(yīng)當(dāng)對 A 銀行的債務(wù)負清償責(zé)任 ？為什么 ？6戊的主張是否成立 ？為什么 ？7假設(shè)合伙人丙因車禍死亡 ，其繼承人是否能成為合伙人 ？為什么 ？學(xué)習(xí)參考答案：1合伙人的出資合法 ，合伙人可以用貨幣 、 實物、勞務(wù)出資 ，合伙人可以 協(xié)商勞務(wù)的折價 。2合伙人可以自行約定利潤分配比例 ，沒有約定的 ，重新協(xié)商 ,不成 ,按照 實繳出資比例 ,最后就是按照平均

13、分配 。3不能抵銷 。債務(wù)性質(zhì)不同 ， 一個是企業(yè)債務(wù) ，一個是合伙人債務(wù) ，這樣 會損害合伙企業(yè)的利益 。4 買賣合同有效 。合伙協(xié)議對合伙人權(quán)限限制不能對抗善意第三人 。5乙雖然已經(jīng)退伙 ， 但是對其退伙前發(fā)生的債務(wù)仍然應(yīng)當(dāng)負連帶清償責(zé) 任，清償之后 ，可以向其他合伙人追償 。6 戊的主張不成立 ，因為入伙人對入伙前和入伙后的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé) 任。7 合伙人丙死亡后 ，其繼承人不能當(dāng)然成為合伙人 ，除非合伙協(xié)議有約定 或者經(jīng)其他合伙人一致同意 。四1998 年元月 ，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè) 。合伙協(xié)議約定 ：甲以 現(xiàn)金人民幣 5萬元出資，乙以房屋作價人民幣 8萬元出資 ，丙以勞務(wù)作

14、價人民幣 4 萬元出資 ；各合伙人按相同比例分配盈利 、 分擔(dān)虧損 。合伙企業(yè)成立后 ，為 擴大經(jīng)營 ，于 1998 年 6 月向銀行貸款人民幣 5 萬元，期限為 1 年。1998 年 8 月，甲提出退伙 。鑒于當(dāng)時合伙企業(yè)盈利 ，乙、丙表示同意 。同月 ，甲辦理了學(xué)習(xí)參考 退伙結(jié)算手續(xù) 。1998 年 9 月，丁入伙 。丁入伙后 ，因經(jīng)營環(huán)境變化 ，企業(yè)嚴重 虧損。1999 年 5 月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè) ，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價 值人民幣 3 萬元予以分配 ，但對未到期的銀行貸款末予清償 。1999 年 6 月，銀 行貸款到期后 ，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù) ，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散 ，遂

15、向甲要求 償還全部貸款 ，甲稱自己早已退伙 ， 不負責(zé)清償債務(wù) 。銀行向丁要求償還全部 貸款 ，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的 ，不負責(zé)清償 。銀行向乙要求償還 全部貸款 ，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額 。銀行向丙要求償 還全部貸款 ，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的 ， 不承擔(dān)還貸款義務(wù) 。根據(jù)以上事實 ，回答下列問題 ：（1）甲、 乙、丙、 丁各自的主張能否成立 ？并說明理由 。（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償 ？（3）在銀行貸款清償后 ，甲、乙 、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任 ？1.答案：（1）甲的主張不能成立 。根據(jù)合伙企業(yè)法 的規(guī)定 ，退伙人對其退伙前已 發(fā)生的債務(wù)

16、與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任 ，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負 連帶清償責(zé)任 。（1 分）乙的主張不能成立 。根據(jù)合伙企業(yè)法 的規(guī)定 ，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份 額的約定對債權(quán)人沒有約束力 ，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成 立 ，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任 。（ 1 分）丙的主張不能成立 。根據(jù)合伙企業(yè)法 的規(guī)定 ，以勞務(wù)出資成為合伙人 ， 也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任 ，故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任 。（ 1學(xué)習(xí)參考分）丁的主張不能成立 。根據(jù)合伙企業(yè)法 的規(guī)定 ，入伙的新合伙人對入伙前 的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任 ， 故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責(zé) 任。（ 1 分 ）（

17、2）根據(jù)合伙企業(yè)法 的規(guī)定 ，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè) 的財產(chǎn)清償 ， 合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時 ，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任 。乙、 丙、丁在合伙企業(yè)解散時 ，未清償債務(wù)便分配財產(chǎn) ， 是違法無效的 ，應(yīng)全部退 還已分得的財產(chǎn) ；（1 分）退還的財產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款 ，（1分）不足 清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任 。（1 分）（3）根據(jù)合伙企業(yè)法 的規(guī)定 ，合伙業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約 定承擔(dān)按份責(zé)任的 。據(jù)此 ，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù) ，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財 產(chǎn)債務(wù)關(guān)系 ，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額 ；（ 1 分）如在銀行的要求下承擔(dān)了對 外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任 ，則可向乙 、丙、丁追償 。（1 分）乙、丙、丁應(yīng)按 合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任 ；（1 分）如乙 、丙、丁任何一人實際支付的清 償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時 ，有權(quán)就其超過的部分 ，向其他本支付或本足額 支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償 。（1 分）【重點與難點 】重點內(nèi)容有 ： 有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的不同特征 、公司的登記 和年檢 、有限公司和