2013年司法考試民法重點(diǎn)法條解析(二)

1、 法律教育網(wǎng) 司法考試民法重點(diǎn)法條解析（二）導(dǎo)讀： 法律教育網(wǎng)為提高2011年考生成績(jī)，特推出：2011年司法考試民法通則重點(diǎn)法條解讀系列供考生參考學(xué)習(xí)，希望廣大考生能順利通過考試。歡迎有不同看法或更好資料文章的網(wǎng)友請(qǐng)到法律教育網(wǎng)司考網(wǎng)校論壇交流分享。第三章 法 人重點(diǎn)法條第三十六條 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。相關(guān)法條 民法通則第37、41、50條；最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)合同法若干問題的解釋（一）（以下簡(jiǎn)稱合同法解釋（一）第10條。意思分解本條是關(guān)于法人的基本

2、規(guī)定。相關(guān)知識(shí)點(diǎn)有：1法人分類我國(guó)法和外國(guó)法對(duì)法人分類是不同的。我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)法人作如下分類：其中，基金會(huì)法人屬于社會(huì)團(tuán)體法人之一種，但也有將其與社會(huì)團(tuán)體法人等并列的。國(guó)外法對(duì)法人的基本分類：依此分類，基金會(huì)法人屬于財(cái)團(tuán)法人之一種，而非屬社團(tuán)法人范疇。2法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力注意法人的民事權(quán)利能力、行為能力與公民的差別：（1）法人的民事權(quán)利能力存續(xù)時(shí)間及范圍同行為能力一致；（2）法人之間的民事權(quán)利能力呈現(xiàn)差異性；（3）法人不享有公民人身屬性的權(quán)利能力，如結(jié)婚能力等。3法人的一般特征（1）法人具有獨(dú)立于其成員的人格；（2）法人具有獨(dú)立于其成員的財(cái)產(chǎn)；（3）法人具有獨(dú)立的責(zé)任能力，即有限

3、責(zé)任。其中，法人的有限責(zé)任，實(shí)質(zhì)含義應(yīng)是指法人以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，法人的成員以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。法人成員是指投資于法人的民事主體，如公司股東即是公司法人成員，有別于法人的工作人員。法人的有限責(zé)任在現(xiàn)代法上并非絕對(duì)，當(dāng)法人成員惡意利用法人獨(dú)立人格和有限責(zé)任去侵害法人債權(quán)人利益時(shí)，得適用揭破法人面紗原則，直接追究法人成員的無限責(zé)任。4了解法人成立的四個(gè)條件（第37條），注意企業(yè)法人成立條件還包括組織章程。5法人能力與經(jīng)營(yíng)范圍之關(guān)系：傳統(tǒng)民法理論及司法實(shí)踐多認(rèn)為法人的權(quán)利能力要受法律的限制，且每個(gè)法人的權(quán)利能力也不相同，法律限制的表象即是法人（以企業(yè)法人為例）所領(lǐng)取的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)

4、執(zhí)照上的經(jīng)營(yíng)范圍。故企業(yè)法人超出了核定的經(jīng)營(yíng)范圍，就是超出了權(quán)利能力，依民法通則第58條之規(guī)定就應(yīng)屬于無效行為。實(shí)際上，企業(yè)法人的民事權(quán)利能力與經(jīng)營(yíng)范圍之間并無必然聯(lián)系，切不可將經(jīng)營(yíng)范圍視為企業(yè)法人的民事權(quán)利能力。對(duì)此，合同法解釋（一）第10條規(guī)定：原則上，人民法院不能以當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同為由而認(rèn)定該合同無效，除非當(dāng)事人違反了以下禁止性規(guī)定：（1）限制經(jīng)營(yíng)的，如麻醉品、黃金及黃金制品等；（2）特許經(jīng)營(yíng)的，如食鹽、煙草制品；（3）法律、行政法規(guī)（不包括其他立法文件）禁止經(jīng)營(yíng)的，如毒品等。實(shí)際上，以上三種禁止性規(guī)定在當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中僅屬極其例外的情況。合同法解釋（一）第10條非常重要，應(yīng)

5、予重視。重點(diǎn)法條第三十八條 依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。第四十三條 企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。相關(guān)法條 本法第49條；民通意見第58、6263條；合同法第50條。意思分解讀者應(yīng)了解下列有關(guān)法定代表人的理論知識(shí)：1我國(guó)法上的法定代表人是法人機(jī)關(guān)的一種，實(shí)行單一法定代表人制：通常情形下法人的正職負(fù)責(zé)人（如董事長(zhǎng)）是法定代表人。2法人的法定代表人與代理人的法律地位不同。法人與代理人是委托代理關(guān)系，代理權(quán)源自法人的單方授權(quán)。而法定代表人與法人之間是代表法律關(guān)系，代表權(quán)是由法律和章程規(guī)定的，法定代表人的職務(wù)行為當(dāng)然就是

6、法人的行為，故有成立表見代表之說（合同法第50條）。3注意追究法定代表人民事責(zé)任及民事制裁的規(guī)定（民通意見第62、63條；民法通則第49條）。不要混淆依民通第43條及民通意見第58條，企業(yè)法人要對(duì)其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)向第三人負(fù)責(zé)。法人承擔(dān)對(duì)第三人責(zé)任后，可以追償有過錯(cuò)的法定代表人或其他工作人員的賠償責(zé)任。重點(diǎn)法條第四十條 法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。第四十五條 企業(yè)法人由于下列原因之一終止：（一）依法被撤銷；（二）解散；（三）依法宣告破產(chǎn)；（四）其他原因。第四十六條 企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告。第四十七條 企業(yè)法人解散，應(yīng)當(dāng)成立清算組織

7、，進(jìn)行清算。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由主管機(jī)關(guān)或者人民法院組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織，進(jìn)行清算。相關(guān)法條 民通意見第5960條；公司法第189190條。意思分解1清算期間，法人的民事權(quán)利能力和行為能力并未終止，但僅限于清算范圍內(nèi)的活動(dòng)，不得再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（第40條）。2了解企業(yè)法人終止的四個(gè)原因（第45條）。3了解不同終止情形下清算組織的組成方式是不同的，應(yīng)掌握各種情形下的組成方式（本法第47條；民通意見第59條）。4注意民通意見第60條第2款：清算組織的訴訟當(dāng)事人資格。重點(diǎn)法條第五十一條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的

8、，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。第五十二條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，共同經(jīng)營(yíng)、不具備法人條件的，由聯(lián)營(yíng)各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。第五十三條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，按照合同的約定各自獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的，它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定，各自承擔(dān)民事責(zé)任。意思分解最近幾年考試鮮有考查聯(lián)營(yíng)制度的試題，考生可對(duì)聯(lián)營(yíng)制度作一般了解。1聯(lián)營(yíng)的三種形式：（1）法人型聯(lián)營(yíng)。適用企業(yè)法人的規(guī)定（本法第51條）。（2）合伙型聯(lián)營(yíng)。適用合伙的規(guī)定（本法第52條）。（3）合同型聯(lián)營(yíng)。適用契約的規(guī)定（

9、本法第53條）。2重點(diǎn)注意聯(lián)營(yíng)協(xié)議中的兩類無效條款：（1）保底條款。聯(lián)營(yíng)一方雖向聯(lián)營(yíng)組織投資并參與共同經(jīng)營(yíng)，分享盈利，但不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的虧損責(zé)任。在聯(lián)營(yíng)虧損時(shí)，仍要收回其投資和收取固定利潤(rùn)的條款。此類條款應(yīng)予確認(rèn)無效。（2）明為聯(lián)營(yíng)，實(shí)為借貸條款。聯(lián)營(yíng)一方向聯(lián)營(yíng)組織投資，但不參與共同經(jīng)營(yíng)，也不承擔(dān)虧損，不論盈虧均按期收回固定利潤(rùn)。該條款即典型的民通第58條第（七）項(xiàng)規(guī)定的以合法形式掩蓋非法目的的隱匿行為，屬于無效合同條款。該條款違反了我國(guó)金融法規(guī)關(guān)于禁止非金融企業(yè)之間非法資金拆借的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。其處理結(jié)果是：除本金可以返還外，對(duì)出資方已經(jīng)取得的或約定取得的利息應(yīng)予收繳；對(duì)另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于

10、銀行利息的罰款。第四章 民事法律行為和代理重點(diǎn)法條第五十四條 民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。意思分解有關(guān)民事法律行為的法學(xué)理論比較深?yuàn)W，考生應(yīng)掌握基本的理論背景。1民事法律行為的地位民事法律關(guān)系是民事法律規(guī)范調(diào)整人們之間的社會(huì)關(guān)系過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種。民事法律規(guī)范本身并不能在當(dāng)事人之間引起民事法律關(guān)系，只有在一定的法律事實(shí)發(fā)生后，才能使民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅。那么，民事法律行為就是作為一種民事法律事實(shí)而在民事法律關(guān)系中發(fā)揮作用的。2民事法律行為的特征（1）民事法律行為是民事主體以達(dá)到一定民事法律后果為目的的行為，是民事主體創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的

11、最主要方式。（2）民事法律行為以意思表示為要素。意思表示是行為人將其期望發(fā)生法律效果的內(nèi)心意愿以一定方式表達(dá)于外部的行為。它可以分解為三個(gè)部分：當(dāng)事人出于某種動(dòng)機(jī)而希望發(fā)生一定法律效果的意愿，為效果意思；效果意思表達(dá)于外部即為表示意思；當(dāng)事人將效果意思表示于外部的行為，則為表示行為。民事法律行為由一個(gè)或數(shù)個(gè)意思表示要素構(gòu)成，無意思表示即無民事法律行為，這是民事法律行為區(qū)別于其他法律事實(shí)的標(biāo)志。（3）民事法律行為是具有法律拘束力的合法行為。3民事法律行為的分類（1）單方、雙方、多方法律行為。（2）單務(wù)、雙務(wù)法律行為。這是依法律行為當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否相互對(duì)待而分的。分類意義在于正確確認(rèn)法

12、律行為的成立及其效力。如雙務(wù)法律行為中存在履行抗辯權(quán)，一方因可歸責(zé)于己方的原因?qū)е虏荒苈男辛x務(wù)時(shí)，他方得解除法律關(guān)系并要求賠償損失。而單務(wù)法律行為無此效力。（3）有償、無償法律行為。依民事法律行為是否存在對(duì)待給付而劃分。對(duì)待給付是指一方為獲取對(duì)方提供的利益而償付的代價(jià)。分類意義在于確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的范圍及其責(zé)任后果的承擔(dān)。一般地說，有償法律行為義務(wù)人的法律責(zé)任較之無償法律行為義務(wù)人的法律責(zé)任要重。例如，贈(zèng)與合同的贈(zèng)與人、無償保管合同的保管人，無償委托合同的受托人都是在故意或重大過失情形下才承擔(dān)賠償對(duì)方的責(zé)任，而有償保管合同的保管人，有償委托合同的受托人有過錯(cuò)即須承擔(dān)賠償對(duì)方的責(zé)任（合同法第1

13、89、374、406條）。（4）諾成、實(shí)踐性法律行為。依民事法律行為的成立是否以標(biāo)的物實(shí)際交付為要件而劃分。實(shí)踐性法律行為，又稱要物行為，指除當(dāng)事人意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物始能成立的民事法律行為。如自然人之間的借貸合同、保管合同等（合同法第210、367條）。諾成性法律行為指僅以意思表示為成立要件的法律行為。大多數(shù)合同行為都是諾成性法律行為。（5）要式、不要式法律行為。4民事法律行為的種類合同行為是最重要的民事法律行為，此外還包括了遺囑行為和婚姻行為。不要混淆在民事法律行為的分類中，單務(wù)、雙務(wù)法律行為同無償、有償法律行為并非一一對(duì)應(yīng)關(guān)系，即單務(wù)法律行為也可能是有償?shù)模p務(wù)法律行為也可能是

14、無償?shù)?。前一種情形如約定有利息條款的自然人之間的借貸合同（合同法第210、211條），后者如無償保管合同，無償委托合同（合同法第365、396條）。重點(diǎn)法條第五十六條 民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。相關(guān)法條 民通意見第6566條；合同法第1011條。意思分解關(guān)于法律行為的形式分類及其法律意義，讀者可參考合同法第1011條的意思分解的詳細(xì)分析。這里僅提醒諸位注意：1民通意見第65條，視聽資料也是民事法律行為形式的一種。2民通意見第66條，本條將推定形式和沉默形式分別稱為作為的默示與不作為的默示。再次強(qiáng)調(diào)不作為的默示只有在法律有規(guī)定或當(dāng)

15、事人雙方有約定的情況下，才可視為意思表示而具法律意義。重點(diǎn)法條第五十八條 下列民事行為無效：（一）無民事行為能力人實(shí)施的；（二）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；（四）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會(huì)公共利益的；（六）經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的；（七）以合法形式掩蓋非法目的的。無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。第五十九條 下列民事行為，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷：（一）行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的；（二）顯失公平的。被撤銷的民事行為從行為開始起無

16、效。第六十條 民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。第六十一條 民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，對(duì)方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集體所有或者返還第三人。相關(guān)法條本法第55條；民通意見第6874條。意思分解1第58條關(guān)于無效民事行為種類的規(guī)定，實(shí)際上是對(duì)民通第55條民事法律行為生效條件的反向詮釋。2關(guān)于無效及可變更、可撤銷民事行為的詳細(xì)分析，請(qǐng)參考合同法第52、54條的意思分解，

17、此處不贅述。這里我們僅建議讀者熟悉一下民通意見第6872條關(guān)于欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平的認(rèn)定之規(guī)定。如欺詐的構(gòu)成應(yīng)同時(shí)具備四個(gè)條件：（1）一方有欺詐的故意；（2）一方實(shí)施了欺詐行為；（3）另一方因?qū)Ψ降钠墼p行為而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)；（4）另一方因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出了違反其真實(shí)意思的錯(cuò)誤表示。3特別注意民通意見第74條雙方取得的財(cái)產(chǎn)的范圍，包括：雙方已經(jīng)取得和約定取得的財(cái)產(chǎn)。4民通意見第73條第2款的規(guī)定同合同法第55條第（一）項(xiàng)相沖突，在合同行為領(lǐng)域內(nèi)不再適用。重點(diǎn)法條第六十三條 公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代

18、理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。相關(guān)法條 民通意見第7779條；民法通則第64條。意思分解代理制度尤其是委托代理制度在司法考試中占有一席之地。應(yīng)付有關(guān)代理制度的試題，考生應(yīng)具備一定的理論修養(yǎng)。1代理的法律特征可概括為四個(gè)方面：（1）代理行為是民事法律行為，以意思表示為核心。（2）代理人須以被代理人的名義為民事法律行為。（3）代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人為意思表示，代理人在代理關(guān)系中具有獨(dú)立的地位。（4）代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人。2代理權(quán)行使的一般準(zhǔn)則代理由被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系及被代

19、理人與第三人、代理人與第三人之間的外部關(guān)系構(gòu)成，其中內(nèi)部關(guān)系是核心關(guān)系，而內(nèi)部關(guān)系的基礎(chǔ)是代理權(quán)。換而言之，代理制度的核心內(nèi)容就是代理權(quán)。代理人行使代理權(quán)時(shí)應(yīng)遵循的準(zhǔn)則是：（1）行使代理權(quán)須符合被代理人的利益；（2）行使代理權(quán)須盡到職責(zé)要求。違反行使代理權(quán)的一般準(zhǔn)則，即構(gòu)成濫用代理權(quán)的行為。其構(gòu)成要件是：（1）代理人擁有代理權(quán)（此點(diǎn)使濫用代理權(quán)行為區(qū)別于無權(quán)代理）；（2）代理人實(shí)施行使代理權(quán)的行為；（3）代理人的行為違反了行使代理權(quán)的基本準(zhǔn)則；（4）代理人的行為損害了被代理人的利益。濫用代理權(quán)的行為分為三類：（1）自己代理，即代理人自買自賣的行為；（2）雙方代理，即同一代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人

20、進(jìn)行一項(xiàng)民事活動(dòng)的行為；（3）代理人與第三人惡意串通。3代理的分類（1）委托、法定、指定代理這是依代理權(quán)產(chǎn)生原因不同劃分的。重點(diǎn)掌握委托代理的代理權(quán)產(chǎn)生根據(jù)，其根據(jù)在于被代理人的委托授權(quán)行為。該委托授權(quán)行為是一種單方的不要式的法律行為，形成書面文件的即是授權(quán)委托書，又稱代理證書。（2）單獨(dú)、共同代理依民通意見第79條，共同代理是數(shù)個(gè)代理人共同行使代理權(quán)的代理。注意掌握共同代理人的責(zé)任承擔(dān)，并非當(dāng)然的連帶責(zé)任制。（3）本代理、復(fù)代理詳見下面第68條的意思分解。4委托代理權(quán)產(chǎn)生于被代理人的單方授權(quán)行為。該授權(quán)行為具有如下特征：（1）以發(fā)生代理權(quán)為目的的單方行為，不必征得代理人的承諾；（2）非要式行

21、為（民法通則第65條）；（3）授權(quán)行為獨(dú)立于委托合同（雙方行為）；（4）授權(quán)行為的書面形式為授權(quán)委托書，又稱代理證書，是專用于出示給第三人的文書?？梢?，委托代理權(quán)產(chǎn)生與委托合同并無直接關(guān)系。但另一方面，委托人與受托人之間的委托合同往往構(gòu)成代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系。5注意共同代理制度：（1）原則上，共同代理人就共同代理行為向本人負(fù)責(zé)，就過錯(cuò)的共同代理行為對(duì)本人承擔(dān)連帶責(zé)任（合同法第409條）。（2）作為例外，依民通意見第79條，若共同代理人中一人或數(shù)人未與其他代理人協(xié)商而實(shí)施行為侵害本人權(quán)益的，由行為人承擔(dān)責(zé)任，此行為并非共同代理行為。不要混淆代理是有區(qū)別于以下行為的：1區(qū)別于委托。詳見合同法第

22、396條的意思分解。2區(qū)別于行紀(jì)。詳見合同法第414條的意思分解。3區(qū)別于居間。詳見合同法第424條的意思分解。4區(qū)別于代表。詳見前述本法第38條的意思分解。5區(qū)別于轉(zhuǎn)達(dá)。依民通意見第77條，轉(zhuǎn)達(dá)人不能獨(dú)立地向第三人作出意思表示，其缺乏獨(dú)立的民事法律關(guān)系主體地位，這是與代理區(qū)別的標(biāo)志。此時(shí)，轉(zhuǎn)達(dá)人可視為委托人的履行輔助人，輔助委托人完成民事行為。故轉(zhuǎn)達(dá)人由于過失未轉(zhuǎn)達(dá)或轉(zhuǎn)達(dá)錯(cuò)誤（如電報(bào)局發(fā)錯(cuò)了電報(bào)內(nèi)容）致第三人損失的，一般由委托人（意思表示人）負(fù)賠償責(zé)任，而轉(zhuǎn)達(dá)人對(duì)第三人不負(fù)責(zé)任。合同法第29條也有類似規(guī)定。另外，考生應(yīng)注意代理事項(xiàng)的范圍。依民通意見第78條，依法或依約定須由本人親自實(shí)施的民事

23、行為，不得代理，即使代理亦為無效。如婚姻登記、訂立遺囑等行為。重點(diǎn)法條第六十五條第三款 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行

24、為人負(fù)連帶責(zé)任。第六十七條 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。相關(guān)法條 合同法第48條；民通意見第83條。意思分解關(guān)于無權(quán)代理的內(nèi)容及效力，讀者可參考合同法第47、48條的意思分解，此處不贅述。這里我們重點(diǎn)提請(qǐng)諸位注意以上三個(gè)條文共規(guī)定了四個(gè)連帶責(zé)任，一向?yàn)榭荚囍攸c(diǎn)，應(yīng)予重視。這四個(gè)連帶責(zé)任分別是：1第65條第3款，委托書授權(quán)不明的；2第66條第3款，代理人與第三人惡意串通的； 3第66條第4款，第三人惡意的無權(quán)代理；4第67條，代理事項(xiàng)或代理行為違法的。不要混淆第66條第1款本人知道他人以本人名義

25、實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意，表明本人的沉默具有積極法律意義；合同法第48條第2款被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，表明本人的沉默具有否定性法律意義。二者截然相反，不可混淆。重點(diǎn)法條第六十八條 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。相關(guān)法條 合同法第400條；民通意見第8081條。意思分解復(fù)代理制度為司法考試一大難點(diǎn)，應(yīng)予準(zhǔn)確掌握（復(fù)習(xí)本條內(nèi)容時(shí)可參考合同法第400條的意思分解）。1復(fù)代理又稱再代理，具有如下特征：（1）復(fù)代理人是行使代