建設(shè)工程法律疑難問題

1、建設(shè)工程建設(shè)工程法律疑難問題法律疑難問題 一、關(guān)于建設(shè)工程法律體系一、關(guān)于建設(shè)工程法律體系 二、關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件二、關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件 三、關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓三、關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓 四、關(guān)于四、關(guān)于“黑白合同黑白合同” 五、關(guān)于情勢變更五、關(guān)于情勢變更 六、關(guān)于轉(zhuǎn)包合同六、關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 七、關(guān)于質(zhì)量責(zé)任七、關(guān)于質(zhì)量責(zé)任 八、關(guān)于結(jié)算八、關(guān)于結(jié)算 九、關(guān)于爭議評審機(jī)制九、關(guān)于爭議評審機(jī)制 建設(shè)工程疑難法律問題建設(shè)工程疑難法律問題 我國工程建設(shè)我國工程建設(shè)的發(fā)展的發(fā)展 1 1、傳統(tǒng)承包項(xiàng)目現(xiàn)狀：競爭依然激烈、傳統(tǒng)承包項(xiàng)目現(xiàn)狀：競爭依然激烈 2 2、融資建造的發(fā)展：發(fā)展加速器、融資

2、建造的發(fā)展：發(fā)展加速器 融資模式將傳統(tǒng)的建設(shè)施工與資本經(jīng)營相結(jié)合，以金融工具、資本市場融資模式將傳統(tǒng)的建設(shè)施工與資本經(jīng)營相結(jié)合，以金融工具、資本市場 和基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目為載體，特別是政府基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的市場化運(yùn)作，整合社和基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目為載體，特別是政府基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的市場化運(yùn)作，整合社 會資源，實(shí)現(xiàn)了業(yè)主承包商的雙贏。具體包括會資源，實(shí)現(xiàn)了業(yè)主承包商的雙贏。具體包括botbtbotbt等方式等方式 3 3、項(xiàng)目代建制的發(fā)展：項(xiàng)目管理新模式、項(xiàng)目代建制的發(fā)展：項(xiàng)目管理新模式 2004年，國務(wù)院發(fā)布年，國務(wù)院發(fā)布國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定，明確，明確“對對 非經(jīng)營性政府投資項(xiàng)

3、目加快推行非經(jīng)營性政府投資項(xiàng)目加快推行代建制代建制，即通過招標(biāo)等方式，選擇項(xiàng)，即通過招標(biāo)等方式，選擇項(xiàng) 目管理單位負(fù)責(zé)建設(shè)實(shí)施，嚴(yán)格控制項(xiàng)目投資、質(zhì)量和工期，竣工驗(yàn)收后目管理單位負(fù)責(zé)建設(shè)實(shí)施，嚴(yán)格控制項(xiàng)目投資、質(zhì)量和工期，竣工驗(yàn)收后 移交給使用單位。移交給使用單位。” 財(cái)政部和有關(guān)地區(qū)政府，北京、上海、浙江等省、市也相繼出臺了各項(xiàng)財(cái)政部和有關(guān)地區(qū)政府，北京、上海、浙江等省、市也相繼出臺了各項(xiàng) 規(guī)定以確保代建制的推行。規(guī)定以確保代建制的推行。 我國工程建設(shè)領(lǐng)域的發(fā)展我國工程建設(shè)領(lǐng)域的發(fā)展 4 4、設(shè)計(jì)施工總承包模式發(fā)展、設(shè)計(jì)施工總承包模式發(fā)展 1）工程總承包模式）工程總承包模式 2）立法）立法2

4、003年建設(shè)部年建設(shè)部關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見 提倡具備條件的建設(shè)項(xiàng)目，采用工程總承包、工程項(xiàng)目管理方式組織建設(shè)。提倡具備條件的建設(shè)項(xiàng)目，采用工程總承包、工程項(xiàng)目管理方式組織建設(shè)。 3） 與設(shè)計(jì)企業(yè)和施工企業(yè)緊密相關(guān)：從國外工程總承包模式逐步發(fā)展而來，但與設(shè)計(jì)企業(yè)和施工企業(yè)緊密相關(guān)：從國外工程總承包模式逐步發(fā)展而來，但 是伴隨著很大的項(xiàng)目管理風(fēng)險(xiǎn)，對項(xiàng)目管理資源要求非常高。是伴隨著很大的項(xiàng)目管理風(fēng)險(xiǎn)，對項(xiàng)目管理資源要求非常高。 4）新資質(zhì)就位與設(shè)計(jì)施工總承包合同示范文本）新資質(zhì)就位與設(shè)計(jì)施工總承包合同示范文本 5、國際

5、工程的發(fā)展、國際工程的發(fā)展 據(jù)報(bào)道，據(jù)報(bào)道， 2009年年1-10月，我國對外承包工程月，我國對外承包工程新簽合同額達(dá)到新簽合同額達(dá)到1000億美元，同比億美元，同比 增長增長22.7%，其中上億美元的項(xiàng)目有，其中上億美元的項(xiàng)目有178個(gè)。個(gè)。 對外項(xiàng)目類型：經(jīng)濟(jì)援助項(xiàng)目、市場競爭項(xiàng)目、國家及國際組織貸款項(xiàng)目。對外項(xiàng)目類型：經(jīng)濟(jì)援助項(xiàng)目、市場競爭項(xiàng)目、國家及國際組織貸款項(xiàng)目。 目前海外承包工程，項(xiàng)目技術(shù)含量明顯提高。一般房建和道路項(xiàng)目比重進(jìn)一步目前海外承包工程，項(xiàng)目技術(shù)含量明顯提高。一般房建和道路項(xiàng)目比重進(jìn)一步 回落，回落，技術(shù)密集、利潤率和帶動出口比例較高技術(shù)密集、利潤率和帶動出口比例較高的

6、石油化工、軌道交通、電力和的石油化工、軌道交通、電力和 電子通訊等領(lǐng)域項(xiàng)目比例已達(dá)到合同額一半以上。電子通訊等領(lǐng)域項(xiàng)目比例已達(dá)到合同額一半以上。 我國工程建設(shè)領(lǐng)域的發(fā)展我國工程建設(shè)領(lǐng)域的發(fā)展 上述發(fā)展帶來的問題有：上述發(fā)展帶來的問題有： 1 1、建設(shè)項(xiàng)目涉及的法律關(guān)系越來越多；、建設(shè)項(xiàng)目涉及的法律關(guān)系越來越多； 2 2、對企業(yè)的管理能力要求越來越高；、對企業(yè)的管理能力要求越來越高； 3 3、法律糾紛越來越多，也越來越復(fù)雜。、法律糾紛越來越多，也越來越復(fù)雜。 建設(shè)工程法律體系建設(shè)工程法律體系 一、我國建設(shè)工程法律體系構(gòu)成一、我國建設(shè)工程法律體系構(gòu)成 建設(shè)工程法律體系是指建設(shè)工程法律體系是指全部現(xiàn)

7、行全部現(xiàn)行的與建設(shè)工程活動的與建設(shè)工程活動 有關(guān)的法律法規(guī)和政策組成的有機(jī)整體。由有關(guān)法律、有關(guān)的法律法規(guī)和政策組成的有機(jī)整體。由有關(guān)法律、 法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件構(gòu)成。法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件構(gòu)成。 1 1、法律法律: :建筑法建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法、城鄉(xiāng)規(guī)劃法城鄉(xiāng)規(guī)劃法、 城市房地產(chǎn)管理法城市房地產(chǎn)管理法、民法通則民法通則、合同法合同法等。等。 2 2、行政法規(guī)：行政法規(guī)：建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例、 對外承包工對外承包工 程管理?xiàng)l例程管理?xiàng)l例、城市房屋拆遷管理?xiàng)l例城市房屋拆遷管理?xiàng)l例、 收費(fèi)公路管收費(fèi)公路管 理?xiàng)l例理?xiàng)l例、 物業(yè)管理?xiàng)l例物業(yè)管理?xiàng)l例等。等。 3

8、3、部門規(guī)章：部門規(guī)章：建筑工程施工許可管理辦法建筑工程施工許可管理辦法、 公路工公路工 程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法、鐵路建設(shè)工程質(zhì)量管理規(guī)定鐵路建設(shè)工程質(zhì)量管理規(guī)定 4 4、規(guī)范性文件：規(guī)范性文件：國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活 動的若干意見動的若干意見等。等。 建設(shè)工程法律體系建設(shè)工程法律體系 二、建設(shè)工程法律體系的特點(diǎn)二、建設(shè)工程法律體系的特點(diǎn) 1 1、屬于經(jīng)濟(jì)法的分支，具有典型的市場管理法的特征、屬于經(jīng)濟(jì)法的分支，具有典型的市場管理法的特征 1 1）涉及行政主管機(jī)關(guān)多）涉及行政主管機(jī)關(guān)多 2 2）行政管理的程序和手段比較多）行

9、政管理的程序和手段比較多 2 2、立法目的強(qiáng)調(diào)：、立法目的強(qiáng)調(diào)： 1 1）維護(hù)市場秩序（競爭秩序、審批核準(zhǔn)備案等管理秩序）維護(hù)市場秩序（競爭秩序、審批核準(zhǔn)備案等管理秩序） 2 2）保證建設(shè)工程質(zhì)量和安全）保證建設(shè)工程質(zhì)量和安全 3 3）保護(hù)國家利益、社會公共利益，當(dāng)事人各方正當(dāng)權(quán)益）保護(hù)國家利益、社會公共利益，當(dāng)事人各方正當(dāng)權(quán)益 3 3、關(guān)注、關(guān)注 1 1）社會主義的市場經(jīng)濟(jì)性質(zhì)）社會主義的市場經(jīng)濟(jì)性質(zhì) 2 2）法律利益、法律價(jià)值沖突的解決）法律利益、法律價(jià)值沖突的解決 盡管市場經(jīng)濟(jì)主要靠市場機(jī)制自我調(diào)整，但是出于對建設(shè)工程百年大計(jì)的要求，盡管市場經(jīng)濟(jì)主要靠市場機(jī)制自我調(diào)整，但是出于對建設(shè)工程

10、百年大計(jì)的要求， 以及質(zhì)量安全等社會公共利益的要求，在處理建設(shè)工程法律利益和法律價(jià)值的以及質(zhì)量安全等社會公共利益的要求，在處理建設(shè)工程法律利益和法律價(jià)值的 重大沖突中，對社會公共利益的衡量一般重于合同自由。重大沖突中，對社會公共利益的衡量一般重于合同自由。 關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo)關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo) 一、關(guān)于強(qiáng)制招標(biāo)范圍：一、關(guān)于強(qiáng)制招標(biāo)范圍： 招標(biāo)投標(biāo)法第3條：在我國境內(nèi)進(jìn)行下列工程 建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及 與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須 進(jìn)行招標(biāo)： （一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利 益、公眾安全的項(xiàng)目 （二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家

11、融 資的項(xiàng)目； （三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金 的項(xiàng)目。 關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo)關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo) 3號令規(guī)定：號令規(guī)定：工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定 第七條本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程第七條本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程 建設(shè)項(xiàng)目，包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)項(xiàng)目，包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程 建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的， 必須進(jìn)行招標(biāo)：必須進(jìn)行招標(biāo)： （一）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)的（一）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)的萬

12、元人民幣以上的；萬元人民幣以上的； （二）重要設(shè)備、材料等貨物采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在（二）重要設(shè)備、材料等貨物采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在 萬元人民幣以上的；萬元人民幣以上的； （三）勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在（三）勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在 萬元人民幣以上的萬元人民幣以上的； （四）單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)（四）單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī) 定的標(biāo)準(zhǔn)，但項(xiàng)目總投資額在定的標(biāo)準(zhǔn)，但項(xiàng)目總投資額在3000萬元人民幣以上萬元人民幣以上的。的。 關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo)關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo) 二、關(guān)于違法招標(biāo)的法律責(zé)任：二、關(guān)于違法

13、招標(biāo)的法律責(zé)任： 1、責(zé)任主體： 主要有招標(biāo)人、投標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、行 政監(jiān)督部門（直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé) 任人員）、評標(biāo)委員會成員、其他干涉招標(biāo)投標(biāo) 活動正常進(jìn)行的單位或個(gè)人有可能成為責(zé)任主體。 2、責(zé)任形式： 行政責(zé)任：行政責(zé)任：責(zé)令改正、罰款、沒收違法所得、 暫停直至取消招標(biāo)代理資格、吊銷營業(yè)執(zhí)照等 民事責(zé)任：民事責(zé)任：賠償 刑事責(zé)任：刑事責(zé)任：串通投標(biāo)罪、受賄罪、行賄罪等 關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo)關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo) 招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法中標(biāo)無效情形有：中標(biāo)無效情形有： 第五十條第五十條 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng)當(dāng)招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng)當(dāng) 保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動有

14、關(guān)的情況和資料的，或者與招保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的情況和資料的，或者與招 標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他 人合法權(quán)益的。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無人合法權(quán)益的。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無 效。效。串通串通 第五十二條第五十二條 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向 他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或 者可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況的，或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況的，或 者泄露標(biāo)底的。者泄露標(biāo)底的

15、。 前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無 效。效。泄密泄密 招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法中標(biāo)無效情形有：中標(biāo)無效情形有： 第五十三條第五十三條 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串 通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄 的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。串通串通 第五十四條第五十四條 投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方 式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。騙取中標(biāo)騙取中標(biāo) 第五十五條第五十五條 依法必

16、須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違 反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性 內(nèi)容進(jìn)行談判的，前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)內(nèi)容進(jìn)行談判的，前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo) 無效。無效。談判談判 第五十七條第五十七條 招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo) 候選人以外確定中標(biāo)人的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在候選人以外確定中標(biāo)人的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在 所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人的，中標(biāo)所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人的，中標(biāo) 無效。無效。確定中標(biāo)人違法確定中標(biāo)人違

17、法 關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo)關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo) 關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件 （一）問題的提出（一）問題的提出 發(fā)包人不持有土地使用權(quán)證、施工許可證是否可以進(jìn)行發(fā)包人不持有土地使用權(quán)證、施工許可證是否可以進(jìn)行 招標(biāo)發(fā)包？由此簽訂的工程合同是否有效？招標(biāo)發(fā)包？由此簽訂的工程合同是否有效？ 第一個(gè)問題：發(fā)包人不持有土地使用權(quán)證的情況第一個(gè)問題：發(fā)包人不持有土地使用權(quán)證的情況 1 1、作為合格的發(fā)包人亦即招標(biāo)人，應(yīng)當(dāng)符合、作為合格的發(fā)包人亦即招標(biāo)人，應(yīng)當(dāng)符合招標(biāo)投標(biāo)招標(biāo)投標(biāo) 法法第第8 8、9 9條規(guī)定的兩個(gè)條件：條規(guī)定的兩個(gè)條件： （1 1）招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目）招標(biāo)人是

18、依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目 需要履行項(xiàng)目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行批準(zhǔn)的審批手續(xù)。需要履行項(xiàng)目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行批準(zhǔn)的審批手續(xù)。 （2 2）法人或者其他組織）法人或者其他組織 2 2、城市房地產(chǎn)管理法城市房地產(chǎn)管理法第第2條：條：“本法所稱房地產(chǎn)開發(fā)，本法所稱房地產(chǎn)開發(fā)， 是指在依據(jù)本法取得國有土地使用權(quán)的土地上進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施、是指在依據(jù)本法取得國有土地使用權(quán)的土地上進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施、 房屋建設(shè)的行為。房屋建設(shè)的行為。 ” 小結(jié)：小結(jié)： 1 1、根據(jù)、根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法和和城市房地產(chǎn)城市房地產(chǎn) 管理法管理法的規(guī)定，發(fā)包人在發(fā)包工程時(shí)應(yīng)持的規(guī)定，發(fā)包人在發(fā)包工程時(shí)應(yīng)持 有土地使用權(quán)證。有土地使用權(quán)

19、證。 2 2、法律并未對無土地使用權(quán)證的發(fā)包人、法律并未對無土地使用權(quán)證的發(fā)包人 簽訂建設(shè)工程合同的行為作出禁止性規(guī)定，簽訂建設(shè)工程合同的行為作出禁止性規(guī)定， 因此即使發(fā)包人不持有土地使用權(quán)證進(jìn)行發(fā)因此即使發(fā)包人不持有土地使用權(quán)證進(jìn)行發(fā) 包，簽訂的建設(shè)工程合同以認(rèn)定有效為宜。包，簽訂的建設(shè)工程合同以認(rèn)定有效為宜。 關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件 第二個(gè)問題：發(fā)包人不持有施工許可證的情況第二個(gè)問題：發(fā)包人不持有施工許可證的情況 建筑法建筑法相關(guān)條款：相關(guān)條款： 第第7條建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在條建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在 地

20、縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國 務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。 第第64條條 違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自 施工的，責(zé)令改正，對不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。施工的，責(zé)令改正，對不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。 小結(jié)：小結(jié)： 1、施工許可證不是發(fā)包人在發(fā)包時(shí)必須持有的許可，是開工前的許可。、施工許可證不是發(fā)包人在發(fā)包時(shí)必須持有的許

21、可，是開工前的許可。 如發(fā)包人無施工許可證發(fā)包，但簽訂施工合同，此時(shí)合同效力應(yīng)有效。如發(fā)包人無施工許可證發(fā)包，但簽訂施工合同，此時(shí)合同效力應(yīng)有效。 2、但如果在建設(shè)工程合同履行過程中，開工前沒有獲得施工許可證，、但如果在建設(shè)工程合同履行過程中，開工前沒有獲得施工許可證， 建設(shè)單位和承包單位則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政處罰。建設(shè)單位和承包單位則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政處罰。 關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件 關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓 ( (一一) )問題：問題： 工程合同的發(fā)包人和承包人能否將工程合同的權(quán)利義務(wù)工程合同的發(fā)包人和承包人能否將工程合同的權(quán)利義務(wù) 進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓？如果

22、可以應(yīng)履行怎樣的程序？進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓？如果可以應(yīng)履行怎樣的程序？ 第一個(gè)問題：發(fā)包人能否進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓第一個(gè)問題：發(fā)包人能否進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓 1、根據(jù)、根據(jù)合同法合同法第第88條、條、79條關(guān)于概括轉(zhuǎn)讓的規(guī)定：條關(guān)于概括轉(zhuǎn)讓的規(guī)定： 合同法合同法第第79條債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，條債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人， 但有下列情形之一的除外：但有下列情形之一的除外： （一）根據(jù)（一）根據(jù)合同性質(zhì)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；不得轉(zhuǎn)讓； （二）按照當(dāng)事人（二）按照當(dāng)事人約定約定不得轉(zhuǎn)讓；不得轉(zhuǎn)讓； （三）依照（三）依照法律規(guī)定法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。不得轉(zhuǎn)讓。 2、根據(jù)、根據(jù)城市房地產(chǎn)

23、管理法城市房地產(chǎn)管理法第第39條（條（2007年修正）第年修正）第39條以出讓方式取得條以出讓方式取得 土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： （一）按照出讓合同約定已經(jīng)支付全部土地使用權(quán)出讓金，并取得土地使用（一）按照出讓合同約定已經(jīng)支付全部土地使用權(quán)出讓金，并取得土地使用 權(quán)證書權(quán)證書 （二）按照出讓合同約定進(jìn)行投資開發(fā)，屬于房屋建設(shè)工程的，（二）按照出讓合同約定進(jìn)行投資開發(fā)，屬于房屋建設(shè)工程的，完成開發(fā)投完成開發(fā)投 資總額的百分之二十五以上資總額的百分之二十五以上，屬于成片開發(fā)土地的，形成工業(yè)用地或者其他建，屬于成片開發(fā)土地的，形成工

24、業(yè)用地或者其他建 設(shè)用地條件。設(shè)用地條件。 關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓 小結(jié)：小結(jié)： 1 1、盡管發(fā)包人將工程合同進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓后將直接影響發(fā)、盡管發(fā)包人將工程合同進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓后將直接影響發(fā) 包人履約能力、承包人履約目的的實(shí)現(xiàn)等方面，但包人履約能力、承包人履約目的的實(shí)現(xiàn)等方面，但合同合同 法法、城市房地產(chǎn)管理法城市房地產(chǎn)管理法、招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法并未直接并未直接 規(guī)定禁止發(fā)包人轉(zhuǎn)讓其建設(shè)發(fā)包權(quán)，因此工程合同的發(fā)包規(guī)定禁止發(fā)包人轉(zhuǎn)讓其建設(shè)發(fā)包權(quán)，因此工程合同的發(fā)包 人可以轉(zhuǎn)讓其建設(shè)發(fā)包權(quán)。人可以轉(zhuǎn)讓其建設(shè)發(fā)包權(quán)。 2 2、按照合同法的規(guī)定，概括轉(zhuǎn)讓須征得對方同意。因、按照合同法

25、的規(guī)定，概括轉(zhuǎn)讓須征得對方同意。因 此發(fā)包人概括轉(zhuǎn)讓權(quán)利義務(wù)還應(yīng)當(dāng)征得承包人同意。此發(fā)包人概括轉(zhuǎn)讓權(quán)利義務(wù)還應(yīng)當(dāng)征得承包人同意。 如承包人不同意，發(fā)包人又無法繼續(xù)履行工程合同，如承包人不同意，發(fā)包人又無法繼續(xù)履行工程合同， 發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)均可以主張終止合同，此時(shí)承包商發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)均可以主張終止合同，此時(shí)承包商 可依據(jù)合同進(jìn)行結(jié)算和主張損失。可依據(jù)合同進(jìn)行結(jié)算和主張損失。 關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓 第二個(gè)問題：承包人能否進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓第二個(gè)問題：承包人能否進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓 1 1、按照招標(biāo)投標(biāo)法的、按照招標(biāo)投標(biāo)法的直接規(guī)定直接規(guī)定，承包人不能進(jìn)行工，承包人不能進(jìn)行工 程合

26、同的概括轉(zhuǎn)讓。否則，破壞了招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)范的市程合同的概括轉(zhuǎn)讓。否則，破壞了招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)范的市 場競爭秩序，且該法律的規(guī)定為效力性強(qiáng)制規(guī)范。場競爭秩序，且該法律的規(guī)定為效力性強(qiáng)制規(guī)范。 招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法 第第48條中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項(xiàng)目。條中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項(xiàng)目。 中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目，也不得將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別向，也不得將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別向 他人轉(zhuǎn)讓。他人轉(zhuǎn)讓。 第第58條中標(biāo)人將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后條中標(biāo)人將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后 分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違反本法規(guī)定將中標(biāo)項(xiàng)目的

27、部分主體、關(guān)鍵性分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違反本法規(guī)定將中標(biāo)項(xiàng)目的部分主體、關(guān)鍵性 工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉(zhuǎn)讓、分包無效，轉(zhuǎn)讓、分包無效，處處 轉(zhuǎn)讓、分包項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；有違法所轉(zhuǎn)讓、分包項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；有違法所 得的，并處沒收違法所得；可以責(zé)令停業(yè)整頓；情節(jié)嚴(yán)重的，由工得的，并處沒收違法所得；可以責(zé)令停業(yè)整頓；情節(jié)嚴(yán)重的，由工 商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。 合同法合同法 52 52條：條：“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同無效。違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同

28、無效。” 合同法解釋（二合同法解釋（二） 1414條條指出，合同法第指出，合同法第5252條第（五）項(xiàng)規(guī)定的條第（五）項(xiàng)規(guī)定的 “ “強(qiáng)制性強(qiáng)制性 規(guī)定規(guī)定”是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。 關(guān)于審理民商事合同糾紛案件的指導(dǎo)意見關(guān)于審理民商事合同糾紛案件的指導(dǎo)意見20092009最高院最高院 1 1、如果強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)制的是合同行為本身即只要該合同如果強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)制的是合同行為本身即只要該合同 行為發(fā)生即絕對地?fù)p害國家利益或者社會公共利益的，人民行為發(fā)生即絕對地?fù)p害國家利益或者社會公共利益的，人民 法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。-效力性規(guī)范效力性規(guī)范 2 2、如果強(qiáng)制性規(guī)

29、定規(guī)制的是當(dāng)事人的如果強(qiáng)制性規(guī)定規(guī)制的是當(dāng)事人的“市場準(zhǔn)入市場準(zhǔn)入”資格資格 而非某種類型的合同行為，或者規(guī)制的是某種合同的履行行而非某種類型的合同行為，或者規(guī)制的是某種合同的履行行 為而非某種合同行為，人民法院對于此類合同效力的認(rèn)定，為而非某種合同行為，人民法院對于此類合同效力的認(rèn)定， 應(yīng)當(dāng)慎重把握。應(yīng)當(dāng)慎重把握。-管理性規(guī)范管理性規(guī)范 關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓 2 2、例外情形，例外情形，承包人破產(chǎn)、重組、并購后，按承包人破產(chǎn)、重組、并購后，按 照法定程序由權(quán)利義務(wù)承繼人受讓人承繼工程照法定程序由權(quán)利義務(wù)承繼人受讓人承繼工程 合同中承包人的權(quán)利義務(wù)。合同中承包人的權(quán)利義

30、務(wù)。-法定轉(zhuǎn)讓法定轉(zhuǎn)讓 3 3、同時(shí)看出，、同時(shí)看出，招標(biāo)投標(biāo)法強(qiáng)制招標(biāo)范圍內(nèi)的所招標(biāo)投標(biāo)法強(qiáng)制招標(biāo)范圍內(nèi)的所 有中標(biāo)合同有中標(biāo)合同，如施工、設(shè)計(jì)、勘察、監(jiān)理等，如施工、設(shè)計(jì)、勘察、監(jiān)理等， 承包人均不得將合同權(quán)利進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓。承包人均不得將合同權(quán)利進(jìn)行概括轉(zhuǎn)讓。 關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓關(guān)于工程合同的概括轉(zhuǎn)讓 五、關(guān)于五、關(guān)于“黑白合同黑白合同” （一）（一）“黑白合同黑白合同”的情形的情形 “黑白合同黑白合同”存在三種狀態(tài)：存在三種狀態(tài)： 1 1、招投標(biāo)、招投標(biāo)-黑合同黑合同-白合同白合同 2 2、招投標(biāo)、招投標(biāo)白合同白合同黑合同黑合同 3 3、黑合同、黑合同招投標(biāo)招投標(biāo)白合同白合同 施工合

31、同司法解釋施工合同司法解釋第第2121條：條：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行 訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致 的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 該條源于該條源于招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法第第4646條規(guī)定：條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人不得招標(biāo)人和中標(biāo)人不得 再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 因此，司法解釋針對的是上述三種狀態(tài)中先走完招投標(biāo)程序的因此，司法解釋針對的是上述三種狀態(tài)中先走完招投標(biāo)程

32、序的 前兩種。前兩種。 （二）（二）“黑白合同黑白合同”的效力的效力 在在“黑合同黑合同招投標(biāo)招投標(biāo)白合同白合同”的情況下：的情況下： 根據(jù)根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法第第5353條：條：“投標(biāo)人投標(biāo)人 相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投 標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的 手段謀取中標(biāo)的，手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。中標(biāo)無效?！?招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法第第5353條是效力性強(qiáng)制規(guī)條是效力性強(qiáng)制規(guī) 范，因此在此情形下應(yīng)當(dāng)認(rèn)定黑合同和白合范，因此在此情形下應(yīng)當(dāng)認(rèn)定黑合同和白合 同因?yàn)榇ǘ驗(yàn)榇ǘ鏌o效均告無效。

33、關(guān)于關(guān)于“黑白合同黑白合同” 關(guān)于關(guān)于“黑白合同黑白合同” （三）（三）“黑白合同黑白合同”的結(jié)算問題的結(jié)算問題 1 1、“招投標(biāo)招投標(biāo)- -黑合同黑合同- -白合同白合同”和和“招投標(biāo)招投標(biāo)- -白合同白合同- -黑合同黑合同”的的 結(jié)算結(jié)算 （1 1）按照）按照施工合同司法解釋施工合同司法解釋第第2121條的規(guī)定，按照備案的條的規(guī)定，按照備案的 中標(biāo)合同作為工程結(jié)算的依據(jù)。中標(biāo)合同作為工程結(jié)算的依據(jù)。 （2 2）問題：中標(biāo)合同中哪些合同條款是結(jié)算的依據(jù)？）問題：中標(biāo)合同中哪些合同條款是結(jié)算的依據(jù)？ 按照合同約定的結(jié)算計(jì)價(jià)條款按照合同約定的結(jié)算計(jì)價(jià)條款 建議參照建議參照建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦

34、法建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法 （財(cái)建（財(cái)建20043692004369號）的規(guī)定號）的規(guī)定 關(guān)于關(guān)于“黑白合同黑白合同” 2 2、“黑合同黑合同招投標(biāo)招投標(biāo)白合同白合同”的結(jié)算的結(jié)算 1）“黑合同黑合同招投標(biāo)招投標(biāo)白合同白合同”狀態(tài)下的黑白合狀態(tài)下的黑白合 同因?yàn)楹诎缀贤驗(yàn)榇ǘ鴼w于無效，工程同因?yàn)楹诎缀贤驗(yàn)榇ǘ鴼w于無效，工程 價(jià)款結(jié)算方法應(yīng)為價(jià)款結(jié)算方法應(yīng)為據(jù)實(shí)結(jié)算。據(jù)實(shí)結(jié)算。 2）一般可以認(rèn)為據(jù)實(shí)結(jié)算就是）一般可以認(rèn)為據(jù)實(shí)結(jié)算就是參照定額進(jìn)行結(jié)算。參照定額進(jìn)行結(jié)算。 3）參照的原則：）參照的原則： 結(jié)合工程質(zhì)量結(jié)合工程質(zhì)量 雙方過錯(cuò)雙方過錯(cuò) 造價(jià)與成本的水平造價(jià)與成本的水平 4）利

35、潤是否給？）利潤是否給？ 關(guān)于情勢變更關(guān)于情勢變更 （一）我國情勢變更原則的立法流變（一）我國情勢變更原則的立法流變 最高人民法院最高人民法院1992年關(guān)于湖北省和重慶市兩個(gè)公司之間購銷煤氣表的年關(guān)于湖北省和重慶市兩個(gè)公司之間購銷煤氣表的 合同糾紛案件的復(fù)函合同糾紛案件的復(fù)函：在合同履行過程中，由于發(fā)生了當(dāng)事人之間無法：在合同履行過程中，由于發(fā)生了當(dāng)事人之間無法 預(yù)見和防止的情勢變更，即生產(chǎn)煤氣表的原材料的預(yù)見和防止的情勢變更，即生產(chǎn)煤氣表的原材料的鋁錠原來是每噸鋁錠原來是每噸4400至至 4600元元，后來國家一下，后來國家一下上調(diào)到上調(diào)到16000元元。在這種情況下要求按原來的合同價(jià)。在這

36、種情況下要求按原來的合同價(jià) 格履行，對供方顯失公平，因此就確認(rèn)解除這個(gè)合同，免除供方的違約責(zé)格履行，對供方顯失公平，因此就確認(rèn)解除這個(gè)合同，免除供方的違約責(zé) 任。任。 1993年年全國經(jīng)濟(jì)審判工作會談紀(jì)要全國經(jīng)濟(jì)審判工作會談紀(jì)要（1993年年5月月6日法發(fā)日法發(fā)19938號）號） 指出：由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的原因，作為指出：由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的原因，作為合同基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生合同基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生 了非當(dāng)事人所能預(yù)見的根本性變化，以致合同履行顯失公平的，可以根據(jù)了非當(dāng)事人所能預(yù)見的根本性變化，以致合同履行顯失公平的，可以根據(jù) 當(dāng)事人的申請，按情勢變更原則變更或解除合同。當(dāng)事人的申請，

37、按情勢變更原則變更或解除合同。 2009年最高院年最高院合同法解釋二合同法解釋二第第26條條 ：合同成立以后客觀情況發(fā)生了：合同成立以后客觀情況發(fā)生了 當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重 大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的， 當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則， 并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。并結(jié)合案件的

38、實(shí)際情況確定是否變更或者解除?！?關(guān)于情勢變更關(guān)于情勢變更 （二）（二） 情勢變更適用情勢變更適用 一、適用情勢變更原則的要件一、適用情勢變更原則的要件 1 1、情勢變更的發(fā)生必須是合同當(dāng)事人、情勢變更的發(fā)生必須是合同當(dāng)事人在訂約時(shí)不能預(yù)見的在訂約時(shí)不能預(yù)見的 2 2、情勢變更須發(fā)生于、情勢變更須發(fā)生于合同訂立之后、履行完畢之前合同訂立之后、履行完畢之前 3 3、情勢變更、情勢變更不是不可抗力造成、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)不是不可抗力造成、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn) 4 4、情勢變更發(fā)生后、情勢變更發(fā)生后繼續(xù)履行顯失公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的繼續(xù)履行顯失公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的 二、在區(qū)分情勢變更和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)應(yīng)衡量：

39、二、在區(qū)分情勢變更和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)應(yīng)衡量： 1 1、風(fēng)險(xiǎn)類型是否屬于社會一般觀念上的事先無法遇見、風(fēng)險(xiǎn)類型是否屬于社會一般觀念上的事先無法遇見 2 2、風(fēng)險(xiǎn)程度是否遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出正常人的合理逾期、風(fēng)險(xiǎn)程度是否遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出正常人的合理逾期 3 3、風(fēng)險(xiǎn)是否可以防范和控制、風(fēng)險(xiǎn)是否可以防范和控制 4 4、交易性質(zhì)是否屬于通常的、交易性質(zhì)是否屬于通常的“高風(fēng)險(xiǎn)高收益高風(fēng)險(xiǎn)高收益”范圍等因素范圍等因素 關(guān)于情勢變更關(guān)于情勢變更 建設(shè)工程合同適用建設(shè)工程合同適用 工期是否可以適用情勢變更是個(gè)疑難問題，限于工期是否可以適用情勢變更是個(gè)疑難問題，限于 時(shí)間篇幅，以下僅針對價(jià)款進(jìn)行討論：時(shí)間篇幅，以下僅針對價(jià)款進(jìn)行討論：

40、一、何種價(jià)格條款可適用一、何種價(jià)格條款可適用 一般而言，固定價(jià)格合同及可調(diào)價(jià)格合同中固定一般而言，固定價(jià)格合同及可調(diào)價(jià)格合同中固定 價(jià)格部分可以適用情勢變更原則；成本加酬金合同不價(jià)格部分可以適用情勢變更原則；成本加酬金合同不 能適用情勢變更原則。能適用情勢變更原則。 二、情勢變更是法定原則二、情勢變更是法定原則 雙方不能通過約定：雙方不能通過約定：“無論材料價(jià)格漲跌與否，無論材料價(jià)格漲跌與否， 本合同價(jià)格不得調(diào)整本合同價(jià)格不得調(diào)整”來排除該原則的適用。來排除該原則的適用。 關(guān)于情勢變更關(guān)于情勢變更 建設(shè)工程合同適用建設(shè)工程合同適用 三、價(jià)格上漲到多少才可以認(rèn)定為顯失公平？三、價(jià)格上漲到多少才可

41、以認(rèn)定為顯失公平？ 1 1、由于各地的情況千差萬別，在具體認(rèn)定情勢變、由于各地的情況千差萬別，在具體認(rèn)定情勢變 更時(shí)，可以適當(dāng)參照當(dāng)?shù)爻雠_的一些適時(shí)反映本地區(qū)更時(shí)，可以適當(dāng)參照當(dāng)?shù)爻雠_的一些適時(shí)反映本地區(qū) 情況的地方法規(guī)、政策和意見綜合考慮。情況的地方法規(guī)、政策和意見綜合考慮。 2 2、應(yīng)以總體合同成本為基礎(chǔ)來衡量上漲幅度。、應(yīng)以總體合同成本為基礎(chǔ)來衡量上漲幅度。 3 3、有建議采用定額標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定項(xiàng)目的社會平均成、有建議采用定額標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定項(xiàng)目的社會平均成 本。本。 四、適用的內(nèi)部程序：四、適用的內(nèi)部程序： 根據(jù)最高院的文件：如果根據(jù)案件的特殊情況，確根據(jù)最高院的文件：如果根據(jù)案件的特殊情況，確

42、 需在個(gè)案中適用情勢變更的，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審需在個(gè)案中適用情勢變更的，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審 核。必要時(shí)應(yīng)報(bào)請最高人民法院審核。核。必要時(shí)應(yīng)報(bào)請最高人民法院審核。 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 （一）轉(zhuǎn)包（一）轉(zhuǎn)包 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第第7878條第條第3 3款款 本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包 單位承包建設(shè)工程后，單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建將其承包的全部建 設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給 他人

43、承包的行為他人承包的行為。 （二）如何認(rèn)定轉(zhuǎn)包（二）如何認(rèn)定轉(zhuǎn)包 承包人在承包工程項(xiàng)目后，將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，承包人在承包工程項(xiàng)目后，將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人， 不對工程行使不對工程行使技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)等方面的管理職能的行為。等方面的管理職能的行為。 實(shí)質(zhì)性要件：實(shí)質(zhì)性要件：主要審查項(xiàng)目的管理團(tuán)隊(duì)、現(xiàn)場管理、進(jìn)度管理、合約主要審查項(xiàng)目的管理團(tuán)隊(duì)、現(xiàn)場管理、進(jìn)度管理、合約 管理、技術(shù)管理、財(cái)務(wù)資金管理等活動有誰完成，而不簡單的以是否收取管理、技術(shù)管理、財(cái)務(wù)資金管理等活動有誰完成，而不簡單的以是否收取 管理費(fèi)為表象。管理費(fèi)為表象。 注意：注意：1.1.資質(zhì)

44、掛靠資質(zhì)掛靠 2. 2.與內(nèi)部承包的區(qū)別與內(nèi)部承包的區(qū)別 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 （三）對轉(zhuǎn)包的處理（三）對轉(zhuǎn)包的處理 1 1、依據(jù)、依據(jù)合同法合同法272272條第條第2 2款和款和建筑法建筑法第第2828條規(guī)定，轉(zhuǎn)包行條規(guī)定，轉(zhuǎn)包行 為無效，轉(zhuǎn)包合同無效為無效，轉(zhuǎn)包合同無效 合同法合同法第第272272條第條第2 2款款 承包人承包人不得將其承不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn) 包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別 轉(zhuǎn)包給第三人。轉(zhuǎn)包給第三人。 建筑法建筑法第第2828條條 禁止承包單位將其承

45、包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給 他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義 分別轉(zhuǎn)包給他人。分別轉(zhuǎn)包給他人。 司法解釋司法解釋第第4 4條條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒 有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè) 工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四 條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的

46、非法所得。條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 （三）對轉(zhuǎn)包的處理（三）對轉(zhuǎn)包的處理 2 2、根據(jù)、根據(jù)合同法合同法第第5858條關(guān)于合同無效法律后果的規(guī)定：返還財(cái)產(chǎn)條關(guān)于合同無效法律后果的規(guī)定：返還財(cái)產(chǎn)+ + 損害賠償損害賠償 合同法合同法第第5858條條 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng) 當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一 方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損

47、失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng) 的責(zé)任。的責(zé)任。 建筑法建筑法第第6767條第條第1 1款：款：承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本 法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè) 整頓整頓 管理費(fèi)在內(nèi)的違法所得既不屬于應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)也不屬于應(yīng)賠償?shù)膿p失。管理費(fèi)在內(nèi)的違法所得既不屬于應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)也不屬于應(yīng)賠償?shù)膿p失。 關(guān)于質(zhì)量責(zé)任關(guān)于質(zhì)量責(zé)任 （一）質(zhì)量缺陷和質(zhì)量責(zé)任（一）質(zhì)量缺陷和質(zhì)量責(zé)任 1 1、質(zhì)量缺陷、質(zhì)量缺陷 房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法第第3

48、 3條條 本辦法所稱本辦法所稱質(zhì)量缺陷質(zhì)量缺陷，是指，是指 房屋建筑工程的質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)以及合同的約定。房屋建筑工程的質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)以及合同的約定。 工程質(zhì)量責(zé)任不適用工程質(zhì)量責(zé)任不適用產(chǎn)品質(zhì)量法產(chǎn)品質(zhì)量法。 2 2、質(zhì)量義務(wù)、質(zhì)量義務(wù) 參與建設(shè)項(xiàng)目的各方主體均對建設(shè)項(xiàng)目承擔(dān)質(zhì)量義務(wù)，該義務(wù)依據(jù)參與建設(shè)項(xiàng)目的各方主體均對建設(shè)項(xiàng)目承擔(dān)質(zhì)量義務(wù)，該義務(wù)依據(jù) 法律規(guī)定和合同約定確定法律規(guī)定和合同約定確定 （1 1）建設(shè)單位質(zhì)量義務(wù)：）建設(shè)單位質(zhì)量義務(wù)：建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 第第7 7條建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位。建設(shè)條建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將

49、工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位。建設(shè) 單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。 第第8 8條建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法對工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)條建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法對工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān) 理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購進(jìn)行招標(biāo)。理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購進(jìn)行招標(biāo)。 （2 2）勘察設(shè)計(jì)監(jiān)理單位質(zhì)量義務(wù)：）勘察設(shè)計(jì)監(jiān)理單位質(zhì)量義務(wù)：建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 第第1919條勘察、設(shè)計(jì)單位必須按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察、條勘察、設(shè)計(jì)單位必須按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察、 設(shè)計(jì)，并對其勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量負(fù)責(zé)。設(shè)計(jì)，并對其勘

50、察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量負(fù)責(zé)。 （3 3）施工單位質(zhì)量義務(wù)：）施工單位質(zhì)量義務(wù)：建筑法建筑法 第第5858條規(guī)定：條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)?！?關(guān)于質(zhì)量責(zé)任關(guān)于質(zhì)量責(zé)任 ( (二二) )質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任承擔(dān) 問題：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用，如果有確切證據(jù)證問題：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用，如果有確切證據(jù)證 明確實(shí)是由于承包人原因造成的，是否仍可向承包人主張質(zhì)量責(zé)任。明確實(shí)是由于承包人原因造成的，是否仍可向承包人主張質(zhì)量責(zé)任。 建筑法建筑法第第6161條規(guī)定，未經(jīng)驗(yàn)收不得交付使用，同時(shí)規(guī)定驗(yàn)收不合條規(guī)定，未經(jīng)驗(yàn)收不得交付使用，同

51、時(shí)規(guī)定驗(yàn)收不合 格亦不得交付使用。格亦不得交付使用。 最高院施工合同解釋最高院施工合同解釋第第1313條：條：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人 擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持； 但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu) 質(zhì)量質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。承擔(dān)民事責(zé)任?！?在建設(shè)工程未經(jīng)過竣工驗(yàn)收或者驗(yàn)收未通過的情況下，發(fā)包人違法法在建設(shè)工程未經(jīng)過竣工驗(yàn)收或者驗(yàn)收未通過的情況下，發(fā)包人違法法 律規(guī)定，

52、擅自或強(qiáng)行適用，律規(guī)定，擅自或強(qiáng)行適用，即可視為發(fā)包人對建筑工程質(zhì)量是認(rèn)可的，或即可視為發(fā)包人對建筑工程質(zhì)量是認(rèn)可的，或 者雖然工程質(zhì)量不合格其自愿承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。者雖然工程質(zhì)量不合格其自愿承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。-司法解釋理解與適用司法解釋理解與適用 綜上，即使有確切證據(jù)證明質(zhì)量責(zé)任系由承包人原因造成的，根據(jù)司綜上，即使有確切證據(jù)證明質(zhì)量責(zé)任系由承包人原因造成的，根據(jù)司 法解釋的精神，法解釋的精神，發(fā)包人未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用的，將很難向承包人主張質(zhì)量責(zé)發(fā)包人未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用的，將很難向承包人主張質(zhì)量責(zé) 任，任，當(dāng)然地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)除外。當(dāng)然地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)除外。 關(guān)于結(jié)算關(guān)于結(jié)算 有關(guān)建設(shè)工程的

53、結(jié)算，現(xiàn)行法律主要是：有關(guān)建設(shè)工程的結(jié)算，現(xiàn)行法律主要是： 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法財(cái)建建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法財(cái)建20043692004369號號 建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法建設(shè)部令第建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法建設(shè)部令第107107號號 建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法建設(shè)部令第建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法建設(shè)部令第107107號號 第二條在中華人民共和國境內(nèi)的建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)（以第二條在中華人民共和國境內(nèi)的建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)（以 下簡稱工程發(fā)承包計(jì)價(jià)）管理，適用本辦法。下簡稱工程發(fā)承包計(jì)價(jià)）管理，適用本辦法。 本辦法所稱本辦法所稱建筑工程建筑工程是

54、指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程。是指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程。 本辦法所稱本辦法所稱房屋建筑工程房屋建筑工程，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施和與其配，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施和與其配 套的線路、管道、設(shè)備安裝工程及室內(nèi)外裝飾裝修工程。套的線路、管道、設(shè)備安裝工程及室內(nèi)外裝飾裝修工程。 本辦法所稱本辦法所稱市政基礎(chǔ)設(shè)施工程市政基礎(chǔ)設(shè)施工程，是指城市道路、公共交通、供水、排，是指城市道路、公共交通、供水、排 水、燃?xì)?、熱力、園林、環(huán)衛(wèi)、污水處理、垃圾處理、防洪、地下公共設(shè)水、燃?xì)?、熱力、園林、環(huán)衛(wèi)、污水處理、垃圾處理、防洪、地下公共設(shè) 施及附屬設(shè)施的土建、管道、設(shè)備安裝工程。施及附屬設(shè)施的土建、

55、管道、設(shè)備安裝工程。 工程發(fā)承包計(jì)價(jià)工程發(fā)承包計(jì)價(jià)包括編制施工圖預(yù)算、招標(biāo)標(biāo)底、投標(biāo)報(bào)價(jià)、工程結(jié)包括編制施工圖預(yù)算、招標(biāo)標(biāo)底、投標(biāo)報(bào)價(jià)、工程結(jié) 算和簽訂合同價(jià)等活動。算和簽訂合同價(jià)等活動。 關(guān)于結(jié)算關(guān)于結(jié)算 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法財(cái)建財(cái)建20043692004369號號 第三條本辦法所稱第三條本辦法所稱建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算（以下簡稱（以下簡稱 “工程價(jià)款結(jié)算工程價(jià)款結(jié)算”），），是指對建設(shè)工程的發(fā)承包合同是指對建設(shè)工程的發(fā)承包合同 價(jià)款進(jìn)行約定和依據(jù)合同約定進(jìn)行工程預(yù)付款、工程價(jià)款進(jìn)行約定和依據(jù)合同約定進(jìn)行工程預(yù)付款、工程 進(jìn)度款、工程竣工價(jià)款結(jié)算的活動。

56、進(jìn)度款、工程竣工價(jià)款結(jié)算的活動。 關(guān)于結(jié)算關(guān)于結(jié)算 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法財(cái)建財(cái)建20043692004369號號 第七條發(fā)包人、承包人應(yīng)當(dāng)在合同條款中對涉及工程價(jià)款結(jié)算的下列事項(xiàng)進(jìn)行第七條發(fā)包人、承包人應(yīng)當(dāng)在合同條款中對涉及工程價(jià)款結(jié)算的下列事項(xiàng)進(jìn)行 約定：約定： （一）預(yù)付工程款的數(shù)額、支付時(shí)限及抵扣方式；（一）預(yù)付工程款的數(shù)額、支付時(shí)限及抵扣方式； （二）工程進(jìn)度款的支付方式、數(shù)額及時(shí)限；（二）工程進(jìn)度款的支付方式、數(shù)額及時(shí)限； （三）工程施工中發(fā)生變更時(shí)，工程價(jià)款的調(diào)整方法、索賠方式、時(shí)限要求及金（三）工程施工中發(fā)生變更時(shí)，工程價(jià)款的調(diào)整方法、索賠方式、時(shí)限要

57、求及金 額支付方式；額支付方式； （四）發(fā)生工程價(jià)款糾紛的解決方法；（四）發(fā)生工程價(jià)款糾紛的解決方法； （五）約定承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法；（五）約定承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法； （六）工程竣工價(jià)款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時(shí)限；（六）工程竣工價(jià)款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時(shí)限； （七）工程質(zhì)量保證（保修）金的數(shù)額、預(yù)扣方式及時(shí)限；（七）工程質(zhì)量保證（保修）金的數(shù)額、預(yù)扣方式及時(shí)限； （八）安全措施和意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)用；（八）安全措施和意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)用； （九）工期及工期提前或延后的獎懲辦法；（九）工期及工期提前或延后的獎懲辦法； （十）與履行合

58、同、支付價(jià)款相關(guān)的擔(dān)保事項(xiàng)。（十）與履行合同、支付價(jià)款相關(guān)的擔(dān)保事項(xiàng)。 關(guān)于結(jié)算關(guān)于結(jié)算 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法財(cái)建財(cái)建20043692004369號號 第十一條工程價(jià)款結(jié)算應(yīng)按合同約定辦理，合同未作約定第十一條工程價(jià)款結(jié)算應(yīng)按合同約定辦理，合同未作約定 或約定不明的，發(fā)、承包雙方或約定不明的，發(fā)、承包雙方應(yīng)依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理：應(yīng)依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理： （一）國家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章制度；（一）國家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章制度； （二）國務(wù)院建設(shè)行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)（二）國務(wù)院建設(shè)行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān) 部門發(fā)布的工程造價(jià)計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)價(jià)辦法等有關(guān)規(guī)定；部門發(fā)布的工程造價(jià)計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)價(jià)辦法等有關(guān)規(guī)定； （三）建設(shè)項(xiàng)目的合同、補(bǔ)充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以（三）建設(shè)項(xiàng)目的合同、補(bǔ)充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以 及經(jīng)發(fā)、承包人認(rèn)可的其他有效文件；及經(jīng)發(fā)、承包人認(rèn)可的其他有效文件； 關(guān)于結(jié)算關(guān)于結(jié)算 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法財(cái)建財(cái)建20043692004369號號 第十四條第（四）款第十四條第（四）款工程竣工價(jià)款結(jié)算工程竣工價(jià)款結(jié)算規(guī)定：規(guī)定： 發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料 后，應(yīng)按本