工程價(jià)款管理五大熱點(diǎn)問題

1、工程價(jià)款管理五大熱點(diǎn)問題 目錄 違約者不受益原則 現(xiàn)階段建設(shè)法律法規(guī)規(guī)定效力大于合同約定效力 現(xiàn)行建設(shè)法規(guī)否定價(jià)格包含原則，提倡合理風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) 現(xiàn)場簽正式合同狀態(tài)改變后的快速補(bǔ)償機(jī)制，是合同 的有力補(bǔ)充 總價(jià)/單價(jià)包含風(fēng)險(xiǎn)的邊界原則 現(xiàn)階段建設(shè)法律法規(guī)規(guī)定效力大于合同約定效力 工程建設(shè)國家標(biāo)準(zhǔn)管理辦法第二十九條：國家標(biāo)準(zhǔn)的編號由 國家標(biāo)準(zhǔn)代號，發(fā)布標(biāo)準(zhǔn)的順序和發(fā)布標(biāo)準(zhǔn)的年號組成，并應(yīng)當(dāng)符合 下列統(tǒng)計(jì)格式： （一）“13清單”是國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，其強(qiáng)制性條文必須執(zhí)行 強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)的編號為：gb 50*-* 推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)的編號為：gb/t 50*-* a 違反了13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范中的強(qiáng)制性條文也就

2、違反了標(biāo)準(zhǔn) 化法與標(biāo)準(zhǔn)化法實(shí)施條例的中有關(guān)強(qiáng)制性條文的法律規(guī)定。 綜上所述，13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范編號是gb50500-2013，屬必須 執(zhí)行的國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。其發(fā)布公告中指出其部分條文為強(qiáng)制性 條文，該強(qiáng)制效力是由標(biāo)準(zhǔn)化法賦予的。 現(xiàn)階段建設(shè)法律法規(guī)規(guī)定效力大于合同約定效力 a 現(xiàn)階段建設(shè)法律法規(guī)規(guī)定效力大于合同約定效力 （二）建筑法對13清單中強(qiáng)制性條文的法律效力予以肯定 建筑法第18條規(guī)定建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā) 包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定， 須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時(shí)撥 付工程款項(xiàng)。 建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范主

3、要運(yùn)用在建筑領(lǐng)域，用于規(guī)范 建筑領(lǐng)域計(jì)價(jià)行為，那么中華人民共和國建筑法作為建筑行業(yè)的 基本法律，對于建筑類國家標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范，必然會產(chǎn)生重要的影響作用。 a 現(xiàn)階段建設(shè)法律法規(guī)規(guī)定效力大于合同約定效力 （二）建筑法對13清單中強(qiáng)制性條文的法律效力予以肯定 國家有關(guān)規(guī)定：建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范（gb50500- 2013）是建設(shè)工程參與各方執(zhí)行建設(shè)工程清單計(jì)價(jià)行為的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)， 是政府對建設(shè)工程的執(zhí)行情況實(shí)施監(jiān)督的重要依據(jù)，違反了13版清 單計(jì)價(jià)規(guī)范，也就違反了建筑法第18條的相關(guān)規(guī)定。因此違反 了13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范規(guī)定的強(qiáng)制性條文而簽訂的合同條款需要改 正，招標(biāo)文件的相應(yīng)規(guī)定無效。 a 現(xiàn)階段

4、建設(shè)法律法規(guī)規(guī)定效力大于合同約定效力 （三）合同法關(guān)于格式條款的規(guī)定消弱了合同中不合理約定的效力 合同法第39條規(guī)定：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款 的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的 方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該 條款予以說明。 合同法第40條規(guī)定：格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情 形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主 要權(quán)利的，該條款無效。 a 現(xiàn)階段建設(shè)法律法規(guī)規(guī)定效力大于合同約定效力 （三）合同法關(guān)于格式條款的規(guī)定消弱了合同中不合理約定的效力 招標(biāo)文件滿足合同法第39條所規(guī)定的格式條款

5、應(yīng)具備的條件， 因此建設(shè)項(xiàng)目交易階段，業(yè)主提供招標(biāo)文件，應(yīng)執(zhí)行合同法第39條 的規(guī)定，遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。 a 現(xiàn)階段建設(shè)法律法規(guī)規(guī)定效力大于合同約定效力 （四）建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法（住建部16 號令）強(qiáng)化了清單規(guī)范的效力 建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法（住建部16號令）第21 條規(guī)定： 縣級以上地方人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、 法規(guī)和本辦法規(guī)定，加強(qiáng)對建筑工程發(fā)承包計(jì)價(jià)活動的監(jiān)督檢查和投訴 舉報(bào)的核查，并有權(quán)采取下列措施： a a 采取措施 l要求被檢查單位提供有關(guān)文件和資料 l就有關(guān)問題詢問簽署文件的人員 l要求整改違反有關(guān)法律、法規(guī)

6、、本辦法 或者工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的行為 國家頒布的建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法（住建 部16號令）中的規(guī)定進(jìn)一步強(qiáng)化了清單規(guī)范的效力，為“清單 計(jì)價(jià)規(guī)范的規(guī)定優(yōu)先執(zhí)行”的觀點(diǎn)提供了有力的依據(jù)。 a 內(nèi)容小結(jié) 訴訟實(shí)踐中，經(jīng)常遇到當(dāng)事人以雙方簽訂的民事合同違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī) 定為由，起訴至人民法院要求認(rèn)定合同無效的案例，但是法院判決結(jié)果不會必然認(rèn)定 合同無效。 最高人民法院于2009年7月印發(fā)的關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若 干問題的指導(dǎo)意見中的第15條明確表示： 違反效力性強(qiáng)制規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效； 違反管理性強(qiáng)制規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情形認(rèn)定其效力。 a

7、 l建筑法、合同法等法律法規(guī)中雖未明確違背國家標(biāo)準(zhǔn)合同無效， 但多數(shù)相關(guān)法規(guī)中有“責(zé)令整改”這一處理措施，在結(jié)算糾紛中“責(zé)令 整改”實(shí)質(zhì)上是推翻了合同約定，確定了13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范的強(qiáng)制 約束力。 l13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范適用于使用國有資金投資的建設(shè)項(xiàng)目發(fā)承包，合 同中若違反13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范中的強(qiáng)制性條文，則可能導(dǎo)致國家及 社會的利益受損。 l13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范是依據(jù)建筑法、合同法、招標(biāo)投標(biāo)法 等法律法規(guī)制定，違反13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范中的強(qiáng)制性條文要求就有 可能悖于國家法律、法規(guī)的立法宗旨。 “13清單”中的強(qiáng)制性條文屬于效力性強(qiáng)制規(guī)定的判斷依據(jù) 內(nèi)容小結(jié) a 現(xiàn)行建設(shè)法規(guī)否定價(jià)格包含原則，提倡合

8、理風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) “價(jià)格包含原則”是指除非合同中有與價(jià)格包含原則意思表示相 反的明示條款，否則承包人按照合同約定完成合同規(guī)定的工程范圍與 內(nèi)容所需全部工作的各項(xiàng)費(fèi)用已包含（或分?jǐn)偅┰诤贤瑑r(jià)格內(nèi)。該原 則表明承包人對施工方案和工程量清單的瑕疵有鑒別能力，并且發(fā)包 人不愿意承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，暗指承包人承擔(dān)絕大部分的風(fēng)險(xiǎn)。 （一）價(jià)格包含原則的定義 b 現(xiàn)行建設(shè)法規(guī)否定價(jià)格包含原則，提倡合理風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) （二）13清單計(jì)價(jià)規(guī)范否定價(jià)格包含原則 13版清單4.1.2規(guī)定 13版清單4.1.2規(guī)定：（強(qiáng)制性條文）招標(biāo)工程量清單必須作為 招標(biāo)文件的組成部分，其準(zhǔn)確性和完整性應(yīng)由招標(biāo)人負(fù)責(zé)。 13版清單3.4.1規(guī)定 13版

9、清單3.4.1規(guī)定：（強(qiáng)制性條文）建設(shè)工程發(fā)承包，必須在招 標(biāo)文件，合同中明確計(jì)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)容及其范圍,不得采用無限 風(fēng)險(xiǎn)、所有風(fēng)險(xiǎn)或者類似語句規(guī)定計(jì)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)容及其范圍。 b 13版清單在內(nèi)容上約定上否認(rèn)了價(jià)格包含原則，但是發(fā)包人 卻出于自己利益，在合同中體現(xiàn)價(jià)格包含原則的內(nèi)容，并通過合 同法保護(hù)，市場經(jīng)濟(jì)自愿原則的外衣來實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的目的。但 是“13版清單的效率高于業(yè)主在合同中約定的效力”否定了價(jià)格 包含原則的實(shí)現(xiàn)基礎(chǔ)，阻礙了業(yè)主將風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)嫁給承包商的行 為。 13清單計(jì)價(jià)規(guī)范否定價(jià)格包含原則 b 現(xiàn)行建設(shè)法規(guī)否定價(jià)格包含原則，提倡合理風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) （三）13清單計(jì)價(jià)規(guī)范提倡合理風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)

10、 發(fā)包人 完全承擔(dān)的 外部風(fēng)險(xiǎn) 發(fā)包人 完全承擔(dān)的 內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn) 發(fā)包人與 承包人共同 承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn) 承包人 完全承擔(dān)的 風(fēng)險(xiǎn) a、法律法規(guī)變化 b、人工費(fèi)的調(diào)整 c、 政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià) 管理的原材料等價(jià)格的調(diào)整 a、工程變更 b、項(xiàng)目特征不符 c、工程量清單缺項(xiàng) d、工程量偏差 a、物價(jià)變化 b、不可抗力 a、承包人使用施工機(jī)械造成施工費(fèi)用增加 b、承包人施工技術(shù)造成施工費(fèi)用增加 c、承包人管理水平造成施工費(fèi)用增加 b 違約者不受益原則 基于建設(shè)工程合同中業(yè)主與承包商的權(quán)利義務(wù)的對等性，提出違 約者不受益原則。雖然一方當(dāng)事人的權(quán)利及合同相對人的義務(wù)，但這 并不意味著合同一方當(dāng)事人獲益必然導(dǎo)致相

11、對人受損，而是合同當(dāng)事 人都可以從合同交易中獲益。不過合同一方當(dāng)事人的損益必然會對相 對人的福利產(chǎn)生影響，因此法律保證，合同雙方任一違約者，均不能 因其違約行為而受益。 在建設(shè)工程領(lǐng)域，相關(guān)法規(guī)保護(hù)遵守合同一方的權(quán)利，同時(shí)對不 履行合同的一方，保證不因其違約行為而獲益，即違約者不受益原則。 （一）合同雙方任意違約者，均不能因其違約行為而受益 違約者不受益原則 中華人民共和國合同法第45條規(guī)定：當(dāng)事人對合同的效力可以約 定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合 同，自條件成就時(shí)失效。 中華人民共和國合同法第63條規(guī)定：執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指 導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府

12、價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià) 格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格 下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格 上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 （二）中華人民共和國合同法中有關(guān)違約者不受益的條款 違約者不受益原則 （三）13清單計(jì)價(jià)規(guī)范中有關(guān)違約者不受益的條款 9.2法律法規(guī)變化 第9.2.2規(guī)定：因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，按照本規(guī)范9.2.1規(guī)定的調(diào) 整時(shí)間，在合同工程原定竣工時(shí)間之后，合同價(jià)款調(diào)增的不予調(diào)整，合 同價(jià)款調(diào)減地予以調(diào)整。 9.8物價(jià)變化 第9.8.3規(guī)定：1、因非承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，計(jì)劃進(jìn)度日期及后 續(xù)工程

13、的價(jià)格，應(yīng)采用計(jì)劃進(jìn)度日期與實(shí)際進(jìn)度日期兩者的較高者；2、 因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，計(jì)劃進(jìn)度日期后續(xù)工程的價(jià)格，應(yīng)采用 計(jì)劃進(jìn)度日期與實(shí)際進(jìn)度日期兩者的較低者。 違約者不受益原則 （四）2013版建設(shè)工程施工合同（示范文本）中有關(guān)違約 者不受益的條款 第11.1條第（4）款 第11.1條第（4）款規(guī)定：因承包人原因未按期竣工的，對合同約定的竣 工日期后續(xù)施工的工程，在使用價(jià)格調(diào)整公式時(shí)，應(yīng)采用計(jì)劃竣工日期 與實(shí)際竣工日期的兩個(gè)價(jià)格指數(shù)中較低的一個(gè)，作為現(xiàn)行價(jià)格指數(shù)。 第11.2條規(guī)定 第11.2條規(guī)定：因承包人原因造成工期延誤，在工期延誤期間出現(xiàn)法律 變化的，由此增加的費(fèi)用和（或）工期由承

14、包人承擔(dān)。 違約者不受益原則 注意到上述相關(guān)條文，均涉及的關(guān)鍵詞為“逾期交付”、“承 包人原因?qū)е鹿て谘诱`”、“非承包人原因?qū)е鹿て谘诱`”、“工期 變化”或者“市場價(jià)格波動”。 在我國現(xiàn)階段的工程實(shí)踐中，“違約者不受益原則”主要適用 于由于業(yè)主原因造成工期調(diào)整期間的物價(jià)變化。 （五）違約者不受益原則適用于發(fā)包人造成工期延誤過程中 的物價(jià)波動 現(xiàn)場簽正式合同狀態(tài)改變后的快速補(bǔ)償機(jī)制， 是合同的有力補(bǔ)充 （一）現(xiàn)場簽正式合同狀態(tài)改變后的快速補(bǔ)償機(jī)制 d 合同的不完備性以及工程項(xiàng)目的一次性特征，使得工程建設(shè)合 同的未來預(yù)期并不顯著，發(fā)承包雙方于項(xiàng)目初期締結(jié)的合同，無法將 未來所發(fā)生的情況予以涵蓋，進(jìn)

15、而在施工過程中，合同狀態(tài)會發(fā)生改 變。當(dāng)合同狀態(tài)改變發(fā)生后，需要通過補(bǔ)償機(jī)制給予彌補(bǔ)。現(xiàn)場簽證 的實(shí)質(zhì)是一種處理現(xiàn)場變化的快速簡化機(jī)制，能夠快速地對現(xiàn)場發(fā)生 的小的或附帶性的工作以變更方式進(jìn)行認(rèn)定。 現(xiàn)場簽正式合同狀態(tài)改變后的快速補(bǔ)償機(jī)制， 是合同的有力補(bǔ)充 （二）現(xiàn)場簽證必將成為合同體系中的組成部分 雖然合同范本中未明確界定現(xiàn)場簽證的概念，但現(xiàn)場簽證因其 能夠快速處理現(xiàn)場變化降低合同狀態(tài)補(bǔ)償過程中的交易成本，得到了 工程造價(jià)咨詢界認(rèn)可并被造價(jià)咨詢?nèi)耸繌V泛采用，同時(shí)其概念范疇被 歷次清單計(jì)價(jià)規(guī)范所接受，成為了正式制度的一部分，且作為專業(yè)術(shù) 語加以規(guī)范。 d 13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范2.0.24條將現(xiàn)

16、場簽證界定為：發(fā)包人現(xiàn)場代 表（或其授權(quán)的監(jiān)理人、工程造價(jià)咨詢?nèi)耍┡c承包人現(xiàn)場代表就 施工過程中涉及的責(zé)任事件所作的簽認(rèn)證明。 現(xiàn)場簽證必將成為合同體系中的組成部分 13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范9.14節(jié)為“現(xiàn)場簽證”，其中的9.14.1條對 涉及到的現(xiàn)場簽證事件進(jìn)行了描述，即合同以外的零星項(xiàng)目，非 承包人責(zé)任事件等工作。 其中，“合同之外”指明了合同締結(jié)之初未考慮到的事件，即合同狀態(tài)發(fā)生改變； 零星項(xiàng)目以及非承包人事件則指明了用于補(bǔ)償該狀態(tài)改變的具體工作內(nèi)容。由此可 見13版清單計(jì)價(jià)規(guī)范的相關(guān)規(guī)定使現(xiàn)場簽證的概念由過去非正式制度的體現(xiàn)逐 步走向制度化、法制化。因此必將成為合同體系中的組成部分。 d 現(xiàn)

17、場簽正式合同狀態(tài)改變后的快速補(bǔ)償機(jī)制， 是合同的有力補(bǔ)充 （三）相關(guān)司法解釋表明“現(xiàn)場簽證”是確認(rèn)工程量變化的依據(jù) 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若 干問題的解釋（2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327 次會議通過，自2005年1月1日起施行）。 d 第19條規(guī)定：“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成 的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但 未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其 他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量” 13清單計(jì)價(jià)規(guī)范否定價(jià)格包含原則相關(guān)司法解釋表明“現(xiàn)場簽證”是確認(rèn)工程量變化的依據(jù) 該條司法解釋，明確了

18、工程簽證就是確認(rèn)履約過程中，工程量變 化的依據(jù)。 d 現(xiàn)場簽正式合同狀態(tài)改變后的快速補(bǔ)償機(jī)制， 是合同的有力補(bǔ)充 （四）建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范中的“工程計(jì)量和付款簽字” d 建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范（gb/t50319-2013）5.3節(jié)“工程造價(jià)控制”，其中： 5.3.1項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)按下列程序進(jìn)行工程質(zhì)量和付款簽字： 專業(yè)監(jiān)理工程師對施工單位在工程款支付報(bào)審表中提交的工程量和支付金額進(jìn)行 復(fù)核， 確定實(shí)際完成的工程量，提出到期應(yīng)支付給施工單位的金額，并提出相應(yīng)的支持性材料。 總監(jiān)理工程師對專業(yè)監(jiān)理工程師的審查意見進(jìn)行審核，簽認(rèn)后報(bào)建設(shè)單位審批。 總監(jiān)理工程師根據(jù)建設(shè)單位的審批意見，向施工單位簽發(fā)工程款支付證書。 總價(jià)/單價(jià)包含風(fēng)險(xiǎn)的邊界原則 （一）總價(jià)合同通過風(fēng)險(xiǎn)包干進(jìn)行事先補(bǔ)償 e 總價(jià)