經(jīng)濟法之第四章 合同法

1、 第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述、合同的成立與效力合同法概述、合同的成立與效力 第二節(jié)第二節(jié) 合同的履行與合同的擔保合同的履行與合同的擔保 第三節(jié)第三節(jié) 合同的變更、轉讓、終止與違約責任合同的變更、轉讓、終止與違約責任 第四節(jié)第四節(jié) 轉讓財產(chǎn)權利的合同轉讓財產(chǎn)權利的合同 第五節(jié)第五節(jié) 完成工作的合同和提供服務的合同完成工作的合同和提供服務的合同 第六節(jié)第六節(jié) 技術合同技術合同 一、合同法概述 二、合同的成立 三、合同的效力 一、合同法概述 （一）合同的概念 指平等主體的自然人、法人、其他 組織之間設立、變更、終止民事權利 義務關系的協(xié)議。 （二）合同的分類 1.有名合同與無名合同 根據(jù)合同法或者其他

2、法律是否對合同規(guī)定 有特定的名稱與調整規(guī)則為標準。 2.單務合同和雙務合同 根據(jù)合同當事人是否相互負有對價義務。 3.有償合同與無償合同 根據(jù)合同當事人取得權利是否償付代價為 標準。 4.諾成合同與實踐合同 根據(jù)合同的成立是否須交付標的物為標準。 5.要式合同與不要式合同 根據(jù)合同的成立是否必須符合一定的形式 為標準。 6.主合同與從合同 根據(jù)兩個或者多個合同相互間的主從關系 為標準。 （三）合同法的概念和特征 合同法是調整平等主體之間財產(chǎn)流轉關系 的法律。 合同法的特征如下： 1.合同法是私法 2.合同法是自治法 3.合同法是財產(chǎn)交易法 4.合同法具有易變性 5.合同法具有趨同性 二、合同的

3、成立 （一）合同成立的方式 1.要約 （1）要約的概念 （2）要約邀請 （3）要約的生效實踐 （4）要約的撤回 （5）要約的撤銷 （6）要約的失效 2.承諾 （1）承諾的概念 （2）承諾期限 （3）承諾的生效時間 （4）承諾的撤回 （5）承諾的遲延與遲到 （6）承諾的內容 （二）合同成立的其他方式 1.交叉要約 2.同時要約 3.依國家下達指令性任務或者國家訂貨合 同任務簽約 （三）合同的條款 1.合同的一般條款 2.合同條款的解釋 3.格式條款 4.格式條款解釋的特有規(guī)則 （四）合同的形式 1.合同形式的概念 2.合同形式的種類 （1）書面形式 （2）口頭形式 （3）其他形式 3.合同形式的

4、效力 （五）合同成立的時間與地點 1.合同成立的時間（實踐性、諾成性） 2.合同成立的地點的確定 （六）締約過失責任 1.概念 2.締約過失責任的構成要件 （注意） 3.締約過失責任的賠償范圍 三、合同的效力 （一）合同的生效 （五種類型生效時間） （二）合同的無效 1.一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損 害國家利益的 2.惡意串通，損害國家、集體或者第三 人利益 3.以合法形式掩蓋非法目的 4.損害社會公共利益 5.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 6.格式條款及免責條款無效 （三）合同的撤銷 1.概念 2.可撤銷的原因 （1）欺詐、脅迫或者乘人之危 （2）重大誤解 （3）顯失公平 3.撤銷權及

5、其行使 （四）效力待定的合同 1.限制民事行為能力人訂立的合同 2.無權代理人訂立的合同 3.無處分權人訂立的合同 一、合同履行的規(guī)則 二、合同履行的保全 三、合同擔保概述 四、保證 五、定金 一、合同履行的規(guī)則 合同履行原則，是指合同生效后，合 同的雙方當事人應當正確、適當、全 面地完成合同中規(guī)定的各項義務。在 合同的履行中，當事人應當遵循誠實 信用原則，根據(jù)合同的性質、目的和 交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義 務。 合同履行規(guī)則，是指法律規(guī)定的 適用某類合同或某種情形，當事人履 行合同時必須共同遵守的具體準則。 （一）合同條款約定不明時的履行規(guī)則 1.質量要求不明確的 2.價款或報酬不明確

6、的 3.履行地點不明確的 4.履行期限不明確的 5.履行方式不明確的 6.履行費用的負擔不明確的 （二）合同履行過程中價格發(fā)生變動時 的履行規(guī)則 1.合同交付期限內價格調整時的履行規(guī) 則 2.合同交付期限外價格調整時的履行規(guī) 則 （三）合同當事人的某些變動不影響合 同履行規(guī)則 （四）向第三人履行及由第三人履行規(guī) 則 1.債務人向第三人履行債務規(guī)則 2.第三人向債權人履行債務規(guī)則 （五）中止履行、提前履行與部分履行 1.中止履行 2.提前履行 3.部分履行 （六）雙務合同中履行中的抗辯權 1.同時履行抗辯權 2.順序履行抗辯權（先履行抗辯權） 3.不安抗辯權 二、合同履行的保全 （一）代位權 1

7、.代位權的概念 是指債務人怠于行使其對第三人（次 債務人）享有的到期債權，危及債權 人的債權實現(xiàn)時，債權人為保障自己 的債權，可以自己的名義代位行使債 務人對次債務人的債權的權利。 2.代位權的成立要件 （1）次債務人享有對第三人的權利 （2）債務人怠于行使權利 （3）債務人已陷于遲延，對債權人造成損害 3.代位權行使的方式和范圍 代位權訴訟中，債權人為原告，次債務 人為被告，債務人為訴訟上的第三人。 代位權的行使，以債權保全的必要為限 度，即代位權的行使范圍以債權人的債權 為限。 4.代位權行使的效力 （1）對債務人的效力 （2）對次債務人的效力及對債權人的 效力 （二）撤銷權 1.撤銷權的

8、概念 撤銷權，是指債權人對于債務人所為 的危害債權的行為，可請求人民法院 予以撤銷的權利。 2.撤銷權的成立要件 （1） 客觀要件 第一，須有債務人行為。 第二， 其行為須于債權發(fā)生后有效成立且繼 續(xù)存在；第三，須其行為有害于債權。 （2）主觀要件 第一，債務人的惡意。 第二，受 益人的惡意。 3.撤銷權的行使 （1）撤銷權的主體 （2）撤銷權行使的方式 （3）撤銷權的期限 4.撤銷權行使的效力 （1）對債務人的效力 （2） 對受益人的效力 （3）對其他債權人的效力 三、合同擔保概述 （一）合同擔保的概念與種類 1.合同擔保的概念 2.合同擔保的種類 （1）人的擔保 是指在債務人的全部財產(chǎn)之外

9、，又附 加了其他有關人的一般財產(chǎn)作債權實 現(xiàn)的總擔保。典型的有保證。 （2）物的擔保 是指以債務人或其他人的特定財產(chǎn)作為 清償債權的標的，在債務人不履行其 債務時，債權人可以將財產(chǎn)變價，并 從中優(yōu)先受清償?shù)膿Ｐ问?。方式?要有抵押權、質權、留置權和優(yōu)先權 以及所有權保留。 （3）金錢擔保 主要形式方式有定金、押金。 （4）反擔保 是指為了換取擔保人提供保證、抵押或 質押等擔保方式，而由債務人或第三 人向該擔保人提供的擔保，該擔保相 對于原擔保而言被稱為反擔保。 （三）擔保合同的無效 1.擔保合同必須合法方才有效 2.對外擔保合同無效的情形 3.上市公司對外擔保 （四）擔保合同無效的法律責任

10、擔保合同無效時，債務人、擔保人、 債權人有過錯的，應承擔相應的締約 過失責任。 1.主合同有效而擔保合同無效，債權人 無過錯的，擔保人與債務人對主合同 債權人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責 任；債權人、擔保人有過錯的，擔保 人承擔民事責任的部分，不應超過債 務人不能清償部分的12。 2.主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔 保人無過錯則不承擔民事責任；擔保 人有過錯的，應承擔的民事責任不超 過債務人不能清償部分的13。 3.擔保人因無效擔保合同向債權人承擔 賠償責任后，可以向債務人追償，或 者在承擔賠償責任的范圍內，要求有 過失的反擔保人承擔賠償責任。擔保 人可以根據(jù)承擔賠償責任的事實對債 務人或反擔

11、保人另行提起訴訟。 四、保證 （一）保證與保證合同 1.保證的概念 是指第三人和債權人約定，當債務 人不履行其債務時，該第三人按照約 定履行債務或者承擔責任的擔保方式。 2.保證合同的概念與法律特征 保證合同，是指保證人與債權人訂立 的在主債務人不履行其債務時，由保 證人承擔保證債務的協(xié)議。 法律特征： （1）保證合同是單務合同、無償合同 （2）保證合同是諾成合同 （3）保證合同是要式合同 3.保證合同的當事人 保證合同的當事人為保證人和債權人。 法律對保證人有相應限制： （1）主債務人不得同時為保證人 （2）國家機關原則上不得為保證人 （3）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目 的的事業(yè)單位、社會

12、團體不得作保證 人（例外） （4）企業(yè)法人的職能部門不得擔任保證 人 （5）企業(yè)法人的分支機構原則上不得擔 任保證人（除非有法人書面授權） （6）保證人必須由代為清償債務的能力 （注意擔保法司法解釋的規(guī)定） 4.保證欺詐 四類情形 （1）主合同當事人串通騙保的 （2）主債權人欺詐、壓迫保證人的 （3）主債務人欺詐、壓迫保證人，且 債權人知情的 （4）債務人與擔保人共同欺騙債權人， 訂立主合同和保證合同的 （二）保證方式 1.一般保證和連帶保證 一般保證，是指當事人在保證合同中約 定，債務人不能履行債務時，由保證 人承擔保證責任的保證。 連帶責任保證，是指當事人在保證合同 中約定保證人與債務人對

13、債務承擔連 帶責任的保證。 兩種保證的最大區(qū)別在于是否享有先訴 抗辯權。 先訴抗辯權，是指在主合同糾紛未經(jīng)審 判和仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制 執(zhí)行用于清償債務前，對債權人可拒 絕承擔保證責任。 保證人不得行使先訴抗辯權的情形。 一般保證的保證人的免責 2.單獨保證和共同保證 共同保證分為按份共同保證和連帶共同 保證 按份共同保證是保證人與債權人約定按 份額對主債務承擔保證義務的共同保 證；連帶共同保證是各保證人約定均 對全部主債務承擔保證義務或保證人 與債權人之間，沒有約定所承擔保證 份額的共同保證。 （三）保證責任 1.保證責任的范圍 2.主合同變更與保證責任的承擔 3.保證期間 4.保證

14、的訴訟時效 5.最高額保證 6.特殊情形下的保證責任 7.保證人的追償權 （四）共同擔保中的保證 1.根據(jù)當事人的約定確定承擔責任的順 序 2.債務人提供的物保與保證并存時 3.另一第三人提供的物保與保證共存時 五、定金 （一）定金的概念和種類 定金，是指合同當事人為了確保合同 的履行，依據(jù)法律規(guī)定或者當事人雙 方的約定，由當事人一方在合同訂立 時，或訂立后、履行前，按合同標的 額的一定比例預先給付對方當事人的 金錢或者其他代替物。 1.成約定金 是指作為合同成立要件的定金，因定 金的交付，合同才成立。 2.違約定金 指交付定金的當事人若不履行債務， 接受定金的當事人可以沒收定金。 3.解約定

15、金 是指以定金為保留合同解除權的代價， 也就是交付定金的當事人可以拋棄定 金以解除合同，而接受定金的當事人 也可以雙倍返還定金來解除合同。 4.立約定金 是指為保證正式締約的定金。 （二）定金的生效與法律效力 定金應當以書面形式約定。 定金合同 從實際交付定金之日起生效。定金合 同是實踐合同。 定金的效力表現(xiàn)在以下方面： 1.定金一旦交付，定金所有權發(fā)生移轉。 2.定金罰則。 3.只有因當事人一方遲延履行或者其他 違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)， 才可以適用定金罰則。 4.當事人約定的定金數(shù)額不得超過主合 同標的額的20%。 5.適用定金罰則的特殊情形。 6.違約金條款和定金條款，不能同時適

16、用。 一、合同的變更與轉讓 二、合同的終止 三、違約責任 （一）合同的變更 1.合同變更的概念 合同變更是指合同內容的變更。 2.合同變更的方式 （1）基于法律的直接規(guī)定而變更合同 （2）合同的變更須經(jīng)法院裁決程序的 （3）合同的變更基于形成權人的單方意 思表示的 （4）除此之外的合同變更，一律由當事 人各方協(xié)商一致 3.合同變更的條件 （1）當事人對合同變更的內容必須明確 （2）合同變更須遵守法律要求的方式 4.合同變更的效力 （二）合同的轉讓 1.合同債權的轉讓 （1）債權轉讓的概念及條件 （2）禁止債權轉讓的情形 （請關注） （3）債權轉讓的效力 2.合同債務的承擔 （1）免責的債務承擔

17、 （2）并存的債務承擔 3.合同債權債務的概括轉移 （一）合同終止的原因 七種情形 （二）合同的解除 1.合意解除 2.法定解除 （三）抵銷 1.法定抵銷 2.約定抵銷 （四）提存 1.提存的概念 2.提存的要件（請關注） 3.提存的效力 （五）免除與混同 （一）違約責任的概念和特征 1.違約責任的概念 2.違約責任的法律特征 （請關注） （二）違約的形態(tài) 1.預期違約 2.不履行 3.不完全履行 4.雙方違約 5.違約與侵權的競合 （三）承擔違約責任的方式 1.繼續(xù)履行 2.補救措施 3.損害賠償 （1）賠償損失 （2）支付違約金 （3）定金 （四）免責事由（僅限于不可抗力） 一、轉讓財產(chǎn)所

18、有權的合同 二、使用財產(chǎn)的合同 （一）買賣合同 1.出賣人的義務（1）出賣人交付標的物的義 務 出賣人應當按照約定的期限交付標的物 出賣人應當按照約定的地點交付標的物 出賣人應當按照約定的質量標準交付標的 物 出賣人應當按照約定的數(shù)量交付標的物 出賣人應當按照約定的方式交付標的 物 出賣人負有向買受人交付商業(yè)發(fā)票、 運輸單證、保險憑證等有關標的物單 證及約定的技術資料的義務 標的物在交付之前產(chǎn)生孳息，歸出賣 人所有；交付之后產(chǎn)生的孳息歸買受 人所有 （2）出賣人轉移標的物的所有權于買受人的 義務 標的物的所有權轉移的四種情況。 交付的形式。 現(xiàn)實交付 觀念交付（擬制交付、簡 易交付） 占有改定

19、 指示交付 （3）出賣人權利瑕疵擔保義務 （4）出賣人對標的物品質的瑕疵擔保義 務 2.買受人的義務 （1）給付價款的義務 （2）受領標的物的義務 3.標的物的風險負擔原則 4.特殊買賣合同 （1）分期付款買賣合同 （2）憑樣品買賣合同 （3）試用買賣合同 （4）招標投標 （二）互易合同 1.互易合同的概念與特征 2.互易合同的種類 3.互易合同的效力 （三）供用電、水、氣、熱力合同 1.供用電合同概述 2.雙方當事人的權利義務 （1）供電人義務 （2）用點人義務 （四）贈與合同 1.贈與合同的概念及性質 2.贈與合同的撤銷 （請關注） 3.窮困抗辯權 4.損害賠償責任 （五）借款合同 1.價

20、款合同概述 2.經(jīng)融機構貸款合同 3.自然人之間借款合同 （一）租賃合同 1.租賃合同的概念及性質 2.租賃合同的形式與期限 3.出租人的主要義務 （請關注） 4.承租人的主要義務 （請關注） （二）融資租賃合同 1.融資租賃合同的概念與特征 2.三方當事人的權利義務 3.租賃物的所有權 一、承攬合同 二、建設工程合同 三、運輸合同 四、保管合同和倉儲合同 五、委托合同 六、行紀合同和居間合同 完成工作的合同，是指一方為他方完成一定 工作成果，而他方接受工作成果并支付約 定報酬的合同。主要有承攬合同、建設工 程合同兩種。 提供服務的合同，又稱提供勞務的合同，是 指一方向向對方提供特定的勞務行為

21、為標 的的合同。可分為提供經(jīng)濟性服務的合同 和提供非經(jīng)濟服務的合同。前者如運輸、 保管、倉儲、委托、行紀、居間合同。 一、承攬合同 （一）承攬合同概述 （二）雙方當事人的主要義務 1.承攬人的主要義務 （1）親自完成主要工作 （2）材料的選用和檢驗 （3）圖紙和技術要求 （4）接受監(jiān)督檢驗 （5）交付義務 （6）對定作物質量負責的義務 （7）妥善保管義務 （8）保密義務 2.定作人的主要義務 （1）協(xié)作義務 （2）支付報酬、費用等 （3）損失賠償義務 二、建設工程合同 （一）建設工程合同的概念與分類 1.建設工程合同的概念 2.建設工程合同的分類（建設工程勘 察合同 建設工程設計合同、建設工程

22、建筑施工 合同） （二）總承包合同與分別承包合同 1.總承包與分別承包 2.分包與轉包 合同法明令禁止以下行為： （1）肢解 發(fā)包；（2）轉包；（3）肢解分包；（4） 分包給不具有相應資質條件的單位；（5） 再分包。違反以上規(guī)則者，合同無效。 （三）工程件事委托監(jiān)理合同 （四）勘察、設計合同 分包是指從事分包是指從事工程總承包工程總承包的單位將所承包的的單位將所承包的建設工建設工 程程的一部分依法發(fā)包給具有相應資質的承包單位的一部分依法發(fā)包給具有相應資質的承包單位 的行為，該總承包人并不退出承包關系，其與的行為，該總承包人并不退出承包關系，其與第第 三人三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人就第三

23、人完成的工作成果向發(fā)包人承擔連帶承擔連帶 責任責任。 轉包（也可稱轉包（也可稱“違法轉包違法轉包”）是指承包人在承包工）是指承包人在承包工 程后，又將其承包的工程建設任務轉讓給第三人，程后，又將其承包的工程建設任務轉讓給第三人， 轉讓人退出現(xiàn)場承包關系，受讓人成為承包合同轉讓人退出現(xiàn)場承包關系，受讓人成為承包合同 的另一方當事人的行為。由于轉包容易使不具有的另一方當事人的行為。由于轉包容易使不具有 相應資質的承包者進行工程建設，以致造成工程相應資質的承包者進行工程建設，以致造成工程 質量低下、建設市場混亂，所以中國法律、行政質量低下、建設市場混亂，所以中國法律、行政 法規(guī)均作了禁止轉包的規(guī)定。

24、法規(guī)均作了禁止轉包的規(guī)定。 （五）建筑施工合同 1.建筑工程施工合同無效的情形（三種） 2.建筑工程施工合同無效的后果 A.建設工程經(jīng)竣工驗收合格 B.建設工程經(jīng)竣工驗收不合格（1）、（2） 3.建筑工程施工合同的效力 1.發(fā)包人的主要義務 （1）協(xié)力義務 （2）檢查驗收義務 （3）支付價款義務 2.承包人的主要義務 三、運輸合同 （一）運輸合同概述 （二）客運合同 1.旅客權利義務 2.承運人權利義務 （三）貨運合同 1.托運人權利義務 2.承運人權利 義務 （四）多式聯(lián)運合同 四、保管合同和倉儲合同 （一）保管合同 1.保管人的義務 （1）給付保管憑證的義務 （2）妥善保管的義務 （3）專

25、屬保管和不得使用義務 （4）通知義務 （5）返還保管物的義務 2.寄存人的義務 （1）告知義務 （2）支付保管費義務 （3）聲明義務 3.消費保管 （二）倉儲合同 1.倉單 2.當事人雙方權利義務 五、委托合同 （一）委托合同概述 （二）委托事務的處理 （三）隱名代理 （四）費用與報酬 （五）損失賠償 六、行紀合同與居間合同 （一）行紀合同 1.行紀合同概述 2.雙方當事人的權利義務 （二）居間合同 一、技術合同概述 二、技術開發(fā)合同 三、專利實施許可合同 四、技術轉讓合同 五、技術咨詢合同和技術服務合同 一、技術合同概述 （一）技術合同的概念與種類 1.技術合同的概念 2.技術合同的種類 （二）技術合同的內容及報酬、價款的支 付 1.技術合同的內容 2.技術合同的價款、報酬和使用費 （1）價款的確定