淺析我國(guó)公司資本制度

1、淺析我國(guó)公司資本制度 【摘要】 我國(guó)公司資本制度所屬的范疇一直存在爭(zhēng)議，對(duì)于法定資本制的評(píng)價(jià)也眾說(shuō)紛紜。法定資本制存在公司設(shè)立的成本較高和公司的可持續(xù)發(fā)展、不利于市場(chǎng)主體公平競(jìng)爭(zhēng)，在保護(hù)債權(quán)人的利益方面，公司資本制度存在職能弱化等不足之處。改革公司資本制度應(yīng)適當(dāng)降低最低注冊(cè)資本限額、應(yīng)在出資形式上更為開放、賦予董事會(huì)發(fā)行資本的同時(shí)加強(qiáng)董事的責(zé)任，建立債權(quán)人利益保障機(jī)制?！娟P(guān)鍵詞】 公司 法定資本制 資本信用 債權(quán)人保護(hù)公司資本制度是公司立法的基石，也是公司制度的核心，它貫穿于公司設(shè)立，存續(xù)和終止的全過(guò)程。我國(guó)原有公司資本制度建立的初衷是為了解決資本信用問(wèn)題，保證商業(yè)交易安全，保護(hù)債權(quán)人利益，但

2、在實(shí)踐中，原有的公司資本制度并未實(shí)現(xiàn)立法所追求的目標(biāo)。并且，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和融資技術(shù)的改進(jìn)，原有的公司資本制度出現(xiàn)了一些亟待解決的問(wèn)題。一、我國(guó)公司資本制度的定性從資本制度的形成上看，目前有三種制度并存：法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。對(duì)1993 年我國(guó)公司法規(guī)定的公司資本制度在我國(guó)法學(xué)界一直存在爭(zhēng)議，主要有三種代表性的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為屬于法定資本制。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為不屬于法定資本制，而是嚴(yán)格的法定資本制。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為“我國(guó)的公司資本制度不同于上述三種資本制度中的任何一種，是一種比法定資本制更嚴(yán)格的公司資本制度”。法定資本制又稱確定資本制，是公司資本一次形成的方式，它是指在公司設(shè)立

3、時(shí)，必須在章程中明確規(guī)定資本總額，并且必須有股東一次全部認(rèn)足而不得分期認(rèn)購(gòu)，否則公司就不能成立的制度。法定資本制是一次性發(fā)行，一次性認(rèn)足。在公司法修訂之后對(duì)我國(guó)公司資本制度所屬的范疇又存在激烈的爭(zhēng)議，爭(zhēng)議主要集中在是法定資本制還是授權(quán)資本制。授權(quán)資本制在發(fā)行次數(shù)、足額認(rèn)繳次數(shù)方面與法定資本制有明顯不同，可以多次發(fā)行，多次認(rèn)足。在我國(guó)公司法的資本制度中允許股東分期繳納出資，但是注冊(cè)資本必須是一次性發(fā)行，一次性認(rèn)足，而一人公司、募集式設(shè)立的股份有限責(zé)任公司采用實(shí)繳制，公司注冊(cè)資本一次性發(fā)行一次性繳足，這說(shuō)明了我國(guó)的資本制度仍采用的法定資本制。另外，法定資本制和授權(quán)資本制增資的程序也有所不同，法定資

4、本制下，增資是股東( 大) 會(huì)特別決議，在我國(guó)有限責(zé)任公司必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，股份有限公司必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。授權(quán)資本制可以授權(quán)董事會(huì)在必要時(shí)做出發(fā)行資本的決議，不需作變更登記，程序較為簡(jiǎn)單，效率比較高。折中資本制本質(zhì)上不是一種新的資本制度，是法定資本制和授權(quán)資本制相互融合的結(jié)果。折中資本制下的許可資本制是以法定資本制為核心，融合了授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)；折中授權(quán)資本制則是授權(quán)資本制采納了法定資本制的若干精華。一種觀點(diǎn)認(rèn)為我國(guó)應(yīng)從法定資本制轉(zhuǎn)向折中許可資本制。我國(guó)目前采用法定資本制仍然是必要的。其一，從資本與股權(quán)的關(guān)系來(lái)看，注冊(cè)資本決定了公司的股權(quán)結(jié)

5、構(gòu)。股東的出資是公司的資本來(lái)源，股東出資比例就是公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，出資比例發(fā)生變化股東的股權(quán)也會(huì)發(fā)生變化。股權(quán)結(jié)構(gòu)直接影響公司的組織機(jī)構(gòu)，進(jìn)而影響公司的經(jīng)營(yíng)狀況，也就是，說(shuō)公司資本會(huì)影響公司的經(jīng)營(yíng)。法定資本制的優(yōu)勢(shì)在于公司一旦成立股權(quán)結(jié)構(gòu)既確定。其二，虛報(bào)注冊(cè)資本的行為較為常見，這也從反面反映了公眾心理上對(duì)資本的依賴。在公司法修訂后虛報(bào)注冊(cè)資本罪的存廢曾引起激烈的爭(zhēng)議，一種觀點(diǎn)認(rèn)為虛報(bào)注冊(cè)資本罪的發(fā)生可能會(huì)減少。根據(jù)新公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的最低資本額都有所降低，公司的發(fā)起人或者股東在繳納一定比例后可分期繳納其余份額的注冊(cè)資本，因此，可以預(yù)測(cè)，今后虛報(bào)注冊(cè)資本的犯罪行為即便

6、不會(huì)絕跡，也會(huì)大幅度減少；還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為：虛報(bào)注冊(cè)資本罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)受到嚴(yán)重沖擊。最高人民檢察院、公安部2001 年4 月18 日聯(lián)合發(fā)布關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第2 條對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本罪追訴標(biāo)準(zhǔn)有兩項(xiàng)規(guī)定，如果按照新公司法關(guān)于資本最低額的規(guī)定來(lái)認(rèn)定，會(huì)造成登記有限公司虛報(bào)1.8萬(wàn)元就成立犯罪，而登記一人公司虛報(bào)30 萬(wàn)元才成立犯罪的懸殊，導(dǎo)致不公平。實(shí)踐證明公司法修訂后虛報(bào)注冊(cè)資本罪的認(rèn)定并沒(méi)有減少。但是此罪的特點(diǎn)是一般不單獨(dú)認(rèn)定，都是在調(diào)查公司其他犯罪時(shí)發(fā)現(xiàn)有虛報(bào)注冊(cè)資本的行為。二、我國(guó)公司資本制度的不足( 一) 公司設(shè)立的成本較高對(duì)于當(dāng)前的資本制度仍然較為嚴(yán)苛，在我國(guó)法定資本制下公司

7、設(shè)立的成本較高。股份有限公司的最低注冊(cè)資本限額是500 萬(wàn)元，與國(guó)民實(shí)際收入相比較高，另一方面與有限責(zé)任公司差距過(guò)大，有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本限額是3 萬(wàn)元，起點(diǎn)相差近167 倍。這種做法的結(jié)果使得股份有限責(zé)任公司在設(shè)立時(shí)即受到冷落。投資者設(shè)立公司時(shí)為了降低成本，在公司責(zé)任形式的選擇上，首先考慮有限責(zé)任公司，一定程度上限制了股份有限公司的發(fā)展。( 二) 不利于公司的可持續(xù)發(fā)展公司資本是抽象的，真正反映公司財(cái)產(chǎn)狀況的是公司的資產(chǎn)和資金。公司的資產(chǎn)是指公司的全部財(cái)產(chǎn)。公司的資金是可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來(lái)的公司資產(chǎn)的價(jià)值。中小公司融資極為困難，一方面貸款數(shù)額有限，還受到國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的影響;

8、另一方面又不能通過(guò)發(fā)行股票集資。我國(guó)已取消了對(duì)公開發(fā)行債券的公司類型的限制，積極拓展債券融資。逐步擴(kuò)大融資主體，支持符合條件的大中型企業(yè)通過(guò)發(fā)行企業(yè)債券來(lái)籌集建設(shè)資金或改善財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)。有限責(zé)任公司和股份有限公司都可以發(fā)行債券，但是，有限責(zé)任公司發(fā)行債券要求其凈資產(chǎn)達(dá)到6 000 萬(wàn)元，股份有限公司的凈資產(chǎn)3 000 萬(wàn)元，中小公司幾乎沒(méi)有可能發(fā)行債券來(lái)融資。資本制度上的缺陷導(dǎo)致大量中小公司的持續(xù)發(fā)展陷入困境。( 三) 不利于公司公平競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)處于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的中心，企業(yè)是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的根本動(dòng)力，企業(yè)是社會(huì)經(jīng)濟(jì)各分散決策主體。市場(chǎng)是社會(huì)資源的主要配置者，不是企業(yè)隸屬于政府而是企業(yè)獨(dú)立于政府，不是政府集權(quán)

9、而是企業(yè)分權(quán)，不是企業(yè)聽命于政府而是政府服務(wù)于企業(yè)，企業(yè)成為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最主要、最適當(dāng)?shù)闹黧w。公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中最重要的企業(yè)，目前的資本制度不利于市場(chǎng)主體公平競(jìng)爭(zhēng)，也不利于公司之間的公平競(jìng)爭(zhēng)。對(duì)投資者而言，我國(guó)的投資者成立的公司與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)相比處于劣勢(shì)，設(shè)立過(guò)程中繳納出資沒(méi)有3 個(gè)月、6 個(gè)月的寬限期;發(fā)起式設(shè)立的公司分期繳納出資的，首期不能低于注冊(cè)資本的20%，比合營(yíng)各方首期認(rèn)繳出資比例高。( 四) 在保護(hù)債權(quán)人的利益方面公司資本制度的職能弱化資本的恒久性使其在保護(hù)債權(quán)利益方面顯得無(wú)奈。在美國(guó)公司法實(shí)踐中，公司債權(quán)人保障機(jī)制并沒(méi)有因?yàn)樽畹妥?cè)資本的取消而受到削弱，正是因?yàn)樽?/p>

10、低注冊(cè)資本難以實(shí)現(xiàn)應(yīng)有的擔(dān)保功能，才被淘汰。多年的公司法實(shí)踐表明，債權(quán)人更多的是通過(guò)追究公司的合同責(zé)任來(lái)保障自身的權(quán)利，因?yàn)閭鶛?quán)人對(duì)公司的信息知之甚少。三、公司資本制度改革的建議( 一) 適當(dāng)降低最低注冊(cè)資本限額我國(guó)尤其要降低股份有限公司的最低注冊(cè)資本限額，縮小與有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本限額之間的差距，提高股份有限公司在整個(gè)公司類型中的比重，發(fā)揮股份有限公司向社會(huì)集資的功能。世界上其他國(guó)家股份有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本額與有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本額相比，差距基本在10 倍以內(nèi): 意大利有限責(zé)任公司2 000 萬(wàn)里拉股份有限公司2 億里拉，奧地利有限責(zé)任公司10萬(wàn)先令股份有限公司100 萬(wàn)先令

11、，葡萄牙有限責(zé)任公司5 000 歐元股份有限公司5 000 歐元。股份有限公司與有限責(zé)任公司相比具有較強(qiáng)的集資功能，對(duì)其資本制度的過(guò)度干預(yù)會(huì)阻礙其功能的發(fā)揮。同時(shí)，要正確認(rèn)識(shí)法定資本最低限額的制度功能。要求股東繳付最低限額的公司資本，這不但可以防止股東倉(cāng)促設(shè)立公司，而且可以強(qiáng)制股東參與公司風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)，防止其將公司風(fēng)險(xiǎn)完全轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)。此外，公司確定資本制度雖可獨(dú)立于法定資本最低限額而存在，但后者對(duì)前者功能的發(fā)揮具有不可低估的影響。( 二) 在出資形式上應(yīng)更為開放出資形式包括貨幣出資和非貨幣出資。非貨幣出資主要有實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)。非貨幣出資的條件是: 其一能用貨幣估價(jià)，其二

12、可以轉(zhuǎn)讓。勞務(wù)是否可以出資，在理論上是備受爭(zhēng)議的，公司法在2005 年修訂時(shí)仍沒(méi)有承認(rèn)其可以出資。但是股份有限公司可以獎(jiǎng)勵(lì)給職工股份，這實(shí)際上從一定意義上承認(rèn)了勞務(wù)可以出資。英美國(guó)家在一定程度上認(rèn)可了勞務(wù)出資，但英國(guó)較為寬松，美國(guó)限制較多。1976 年12 月13 日發(fā)布的第77 /91號(hào)歐盟國(guó)家公司法指令第7 條規(guī)定，“實(shí)際認(rèn)購(gòu)資本必須由能夠作出經(jīng)濟(jì)評(píng)估的資產(chǎn)組成。但是，完成工作或者提供服務(wù)的承諾不在此限”。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為勞務(wù)出資制度由于沒(méi)有引入人力資本理念，仍然是在資本雇傭勞動(dòng)的傳統(tǒng)公司模式下的一種出資制度，因此，對(duì)人力資本所有者股權(quán)的享有有很多的限制條件，很難使人力資本所有者真正參與到企

13、業(yè)中，享有完整的股東權(quán)利。在我國(guó)法定資本制度下，可以有限制地允許勞務(wù)或人力資本出資。( 三) 賦予董事會(huì)發(fā)行資本的權(quán)利同時(shí)加強(qiáng)董事的責(zé)任以三權(quán)分立為基礎(chǔ)的公司組織機(jī)構(gòu)的發(fā)展趨勢(shì)是董事會(huì)的權(quán)力越來(lái)越大，股東會(huì)的權(quán)力越來(lái)越小。董事會(huì)作為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)最為了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況和所需資本情況，在必要的時(shí)候由董事會(huì)制訂方案發(fā)行資本，既可以降低公司設(shè)立時(shí)的成本，又不會(huì)造成公司成立后資本的閑置和浪費(fèi)。董事的權(quán)利增加了，與此相適應(yīng)，應(yīng)加強(qiáng)董事的義務(wù)，在董事違反義務(wù)時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國(guó)公司法規(guī)定了董事忠誠(chéng)和勤勉的義務(wù)及董事應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。從法定資本制的觀點(diǎn)看，將原本屬于股東會(huì)的職權(quán)授予董事會(huì)，董事承擔(dān)責(zé)任不以

14、過(guò)錯(cuò)為原則( 四) 建立債權(quán)人利益保障機(jī)制在公司資本制度對(duì)債權(quán)人保障職能弱化的前提下，對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)可以通過(guò)合同來(lái)約束，但是，取消資本制度，完全依靠合同來(lái)保護(hù)公司債權(quán)人利益也是不夠的。通過(guò)合同保護(hù)公司債權(quán)人，需要很大的成本和費(fèi)用支出，對(duì)弱小的債權(quán)人來(lái)說(shuō)，需要更高的成本，而且弱小的債權(quán)人也缺乏與公司債務(wù)人討價(jià)還價(jià)的能力。在公司資本制度方面也可以建立保障公司債權(quán)人利益的機(jī)制: 其一，債權(quán)人參與重大事務(wù)決策。據(jù)公司法規(guī)定，在公司增資或減資決議的程序中公司都應(yīng)該通知債權(quán)人，不僅如此，債權(quán)人參與的程度應(yīng)該加深，如果因公司合并而增資，債權(quán)人有權(quán)對(duì)合并的對(duì)象發(fā)表意見。其二，完善法人人格否認(rèn)制度。我國(guó)是世界上第一個(gè)直接將法人人格否認(rèn)制度規(guī)定在公司法典中的國(guó)家，而且在一人公司中規(guī)定了法人人格否認(rèn)舉證責(zé)任倒置，足見保護(hù)債權(quán)人利益的決心，但是法人人格否認(rèn)適用的場(chǎng)合不明確，這項(xiàng)制度亟待完善。參考文獻(xiàn):1馮果 現(xiàn)代公司資本制度比較研究m 武漢: 武漢大學(xué)出版社，20002趙旭東 公司法m 北京: 中國(guó)政法大學(xué)出版社，20073曲伶俐 新公司法下的虛報(bào)注冊(cè)資本罪新論j 政法論叢，2006，( 2) : 40 424汪家元公司法修訂對(duì)公司犯罪的影響j 江東論壇，2006