第二章公司法

1、公公 司司 法法 n第一節(jié)第一節(jié) 公司與公司法的概述公司與公司法的概述 n第二節(jié)第二節(jié) 公司法的基本制度公司法的基本制度 n第三節(jié)第三節(jié) 有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 n第四節(jié)第四節(jié) 股份有限公司股份有限公司 公公 司司 法法 第一節(jié)第一節(jié) 公司與公司法的概述公司與公司法的概述 一、公司概念與特征：一、公司概念與特征： 1.公司：公司：是依照公司法設(shè)立的，以營利為是依照公司法設(shè)立的，以營利為 目的企業(yè)目的企業(yè)法人法人。 2 .公司的特征：公司的特征： 1）依法設(shè)立）依法設(shè)立 2）營利性）營利性 3）股權(quán)式企業(yè)）股權(quán)式企業(yè) 4）法人性）法人性 二、二、 公司的分類公司的分類（P17-18） 1. 按

2、股東所負(fù)的責(zé)任可分：按股東所負(fù)的責(zé)任可分： 無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、 股份有限公股份有限公 司、兩合公司、股份兩合公司。司、兩合公司、股份兩合公司。 2. 按公司信用基礎(chǔ)可分：按公司信用基礎(chǔ)可分： 人合公司（如無限責(zé)任公司）、人合公司（如無限責(zé)任公司）、 資合公司（如股資合公司（如股 份有限公司）、份有限公司）、 人合兼資合公司（如兩合公司）。人合兼資合公司（如兩合公司）。 3. 按公司間的控制與分配關(guān)系分：按公司間的控制與分配關(guān)系分： 母公司、母公司、 子公司。子公司。 4. 按公司間的管轄關(guān)系按公司間的管轄關(guān)系 可分可分 ： 總公司、分公司。總公司、分公司。

3、 三、公司法概念：三、公司法概念： 1.公司法公司法: 是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、管理、變更，解散、是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、管理、變更，解散、 清算及公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系等的法律規(guī)范的總稱。清算及公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系等的法律規(guī)范的總稱。 n2 .公司法公司法的立法及適用：的立法及適用： n公司法公司法19931993年年1212月頒布，經(jīng)歷月頒布，經(jīng)歷19991999年和年和 20052005年修改年修改, ,于于20062006年年1 1月月1 1日實(shí)施日實(shí)施. . n適用適用: : n我國境內(nèi)依法設(shè)立的我國境內(nèi)依法設(shè)立的有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司和和股份有限股份有限 公司公司。 n3.公司法的基本原則

4、公司法的基本原則 n1)責(zé)任有限責(zé)任有限:一般情況下，公司具有獨(dú)立的人一般情況下，公司具有獨(dú)立的人 格和股東承擔(dān)有限責(zé)任。但不排除例外情況格和股東承擔(dān)有限責(zé)任。但不排除例外情況 下對(duì)其法人人格的否定及追究公司背后的股下對(duì)其法人人格的否定及追究公司背后的股 東的無限連帶責(zé)任。東的無限連帶責(zé)任。 n責(zé)任有限條件：責(zé)任有限條件： （1）公司是獨(dú)立的主體；）公司是獨(dú)立的主體； （2）股東的行為是規(guī)范的。）股東的行為是規(guī)范的。 n2）法人人格否定制度：）法人人格否定制度： 責(zé)任有限的例外情責(zé)任有限的例外情 況。況。 解釋及案例解釋及案例 n第二節(jié)第二節(jié) 公司法的基本制度公司法的基本制度 n一、公司名稱和

5、住所一、公司名稱和住所 n1.公司名稱公司名稱 n2.公司住所公司住所:主要辦事機(jī)構(gòu)所在地主要辦事機(jī)構(gòu)所在地 n二、公司設(shè)立與成立二、公司設(shè)立與成立 n1.區(qū)別公司的設(shè)立與成立區(qū)別公司的設(shè)立與成立 n2.公司設(shè)立原則公司設(shè)立原則 n1）自由主義）自由主義 n2）特許主義）特許主義 n3）核準(zhǔn)主義）核準(zhǔn)主義 n4）登記主義）登記主義 三、公司章程三、公司章程 n1.性質(zhì)性質(zhì) n2.內(nèi)容內(nèi)容 包括包括: 絕對(duì)必要記載和任意記載事項(xiàng)。（如絕對(duì)必要記載和任意記載事項(xiàng)。（如公公 司法司法25條條） 四、公司的資本、資產(chǎn)四、公司的資本、資產(chǎn) 1.實(shí)繳資本實(shí)繳資本：公司股東實(shí)際已經(jīng)繳納的資本。公司股東實(shí)際已

6、經(jīng)繳納的資本。 2.注冊(cè)資本：注冊(cè)資本：在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東 認(rèn)繳的出資額。認(rèn)繳的出資額。 3.法定資本制度法定資本制度 第二節(jié)第二節(jié) 有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 一、有限責(zé)任公司的概念：一、有限責(zé)任公司的概念： 1 .概念：概念：是指股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)有是指股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)有 限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企 業(yè)法人。業(yè)法人。 2 .特征：特征： 1） 股東人數(shù)的限制性（股東人數(shù)的限制性（50人以下）人以下） 2）公司和股東責(zé)任的有限性）公司和股東責(zé)任的有限性 3）股東出資的非

7、股份）股東出資的非股份 4）公司資本的封閉性）公司資本的封閉性 5）股東出資轉(zhuǎn)讓的嚴(yán)格性（）股東出資轉(zhuǎn)讓的嚴(yán)格性（公司法公司法72、74條條） 6）組織機(jī)構(gòu)靈活）組織機(jī)構(gòu)靈活 二、有限責(zé)任公司的設(shè)立二、有限責(zé)任公司的設(shè)立 1.設(shè)立條件（設(shè)立條件（5個(gè)）：個(gè)）： 1）股東符合法定人數(shù)，即不得高于）股東符合法定人數(shù)，即不得高于50人；人； 2) 股東出資達(dá)到法律規(guī)定的最低限額；股東出資達(dá)到法律規(guī)定的最低限額； (1)(1)最低出資額最低出資額: :注冊(cè)資本最低額為人民幣注冊(cè)資本最低額為人民幣3 3萬元。萬元。 一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣 十

8、萬元。十萬元。 (2)(2)首次出資額首次出資額: :不得低于注冊(cè)資本的不得低于注冊(cè)資本的20%20%，同時(shí)不，同時(shí)不 得低于法定的注冊(cè)資本最低限額。得低于法定的注冊(cè)資本最低限額。 (3)(3)出資形式出資形式: :貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用 權(quán)等。權(quán)等。 （4）出資要求）出資要求: n首先，首先，貨幣（貨幣（全體股東的全體股東的貨幣貨幣出資金額）出資金額）出資出資 的最低限額，的最低限額， 不得低于公司注冊(cè)資本的不得低于公司注冊(cè)資本的3030 n其次，其次，非貨幣非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，并依法辦理財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，并依法辦理 財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手

9、續(xù)。 n第三，第三，應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)按期足額按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各繳納公司章程中規(guī)定的各 自所認(rèn)繳的出資。自所認(rèn)繳的出資。 n最后，最后， 須經(jīng)須經(jīng)法定的法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。驗(yàn)資并出具證明。 3） 股東共同制定公司章程股東共同制定公司章程 (1)公司章程公司章程: 必須由全體股東依法制定公必須由全體股東依法制定公 司章程，并且要在章程上簽字、蓋章。司章程，并且要在章程上簽字、蓋章。 (2)章程內(nèi)容章程內(nèi)容: 4 ）有公司名稱并建立相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)）有公司名稱并建立相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu) 5 ）有公司住所）有公司住所 n三、有限責(zé)任公司股東的權(quán)利義務(wù)三、有限責(zé)任公司股東的權(quán)利義務(wù) 1.股

10、東的權(quán)利（自益權(quán)、公益權(quán)）股東的權(quán)利（自益權(quán)、公益權(quán)） 1)知情權(quán)知情權(quán) 2)分紅和優(yōu)先認(rèn)股權(quán)分紅和優(yōu)先認(rèn)股權(quán) 3)訴訟請(qǐng)求權(quán)訴訟請(qǐng)求權(quán) 4)特殊情況下的退出權(quán)特殊情況下的退出權(quán) 2.股東的義務(wù)股東的義務(wù) 1)足額繳納出資；足額繳納出資； 2)不得抽逃出資。不得抽逃出資。 n三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)：三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)： n1 .股東會(huì)：股東會(huì)： n1）性質(zhì)：）性質(zhì)：是權(quán)力機(jī)構(gòu)，是最高決策機(jī)關(guān)。是權(quán)力機(jī)構(gòu)，是最高決策機(jī)關(guān)。 n2）職權(quán)）職權(quán)（公司法公司法38條條） n3） 股東會(huì)會(huì)議股東會(huì)會(huì)議: n（1） 包括包括：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議 n臨時(shí)會(huì)議的條件：臨時(shí)會(huì)議的

11、條件： 代表代表1/101/10以上表決權(quán)的以上表決權(quán)的 股東；股東；1/31/3以上的董事；監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事提議。以上的董事；監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事提議。 n（2）主持和召集：）主持和召集： 除首次會(huì)議外，一般由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)除首次會(huì)議外，一般由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng) 主持；（主持；（48條：董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和條：董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和 主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù) 的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能 履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董 事共同推舉一名董事召集和主持。

12、事共同推舉一名董事召集和主持。 ） n立法目的：立法目的：預(yù)防股東會(huì)被虛化，公司被控制預(yù)防股東會(huì)被虛化，公司被控制 股東控制。股東控制。 n2 .董事會(huì)董事會(huì) n1）性質(zhì)及組成）性質(zhì)及組成: n 董事會(huì)是常設(shè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是日常經(jīng)營董事會(huì)是常設(shè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是日常經(jīng)營 管理機(jī)關(guān)。其人數(shù)為管理機(jī)關(guān)。其人數(shù)為 313人，由股東選舉組人，由股東選舉組 成。成。 n董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生: : 由公司章程規(guī)定。由公司章程規(guī)定。 2)董事任期董事任期: : n由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。 董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆

13、滿，連選可以連任。 n4)董事會(huì)會(huì)議董事會(huì)會(huì)議召集與主持召集與主持: A A 由董事長(zhǎng)召集和主持；由董事長(zhǎng)召集和主持； B B 由副董事長(zhǎng)召集和主持；由副董事長(zhǎng)召集和主持； C C 由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主 持。持。 5)董事會(huì)決議董事會(huì)決議表決表決: n董事會(huì)決議的表決，實(shí)行董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票一人一票。 n3.3.監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì): : n1)1)性質(zhì)和組成性質(zhì)和組成: :是監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會(huì)成員一般是監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會(huì)成員一般 不少于不少于3人；一般由股東代表和公司職工代表人；一般由股東代表和公司職工代表 組成，任期組成，任期3年，可

14、連任。年，可連任。 n2)監(jiān)事會(huì)會(huì)議監(jiān)事會(huì)會(huì)議: n主席主席: : 由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生, ,并負(fù)責(zé)召并負(fù)責(zé)召 集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議； n會(huì)議召集與主持會(huì)議召集與主持:監(jiān)事會(huì)主席；由半數(shù)以上監(jiān)監(jiān)事會(huì)主席；由半數(shù)以上監(jiān) 事共同推舉的監(jiān)事事共同推舉的監(jiān)事 n四、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓四、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 n1.1.轉(zhuǎn)讓的形式轉(zhuǎn)讓的形式 1)1)股東之間股東之間 2)2)股東以外股東以外 n2.2.向股東以外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制向股東以外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制: : 1) 1)書面通知其他股東書面通知其他股東; ; 2) 2)應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。應(yīng)經(jīng)其他股東

15、過半數(shù)同意。 n第三節(jié)第三節(jié) 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 一、一、一人有限責(zé)任公司一人有限責(zé)任公司: : n指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有 限責(zé)任公司。限責(zé)任公司。 n 二、二、一人有限責(zé)任公司的一人有限責(zé)任公司的設(shè)立設(shè)立: n1.1.最低注冊(cè)資本最低注冊(cè)資本: :最低限額為人民幣最低限額為人民幣1010萬元。萬元。 n2.2.嚴(yán)格的法定資本制嚴(yán)格的法定資本制: : 公司成立時(shí)公司成立時(shí), ,股東必須股東必須 一次足額一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。繳納公司章程規(guī)定的出資額。 n3.3.投資主體的限制投資主體的限制:

16、 : 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)自然人只能投資設(shè)立 一個(gè)一人有限責(zé)任公司。一個(gè)一人有限責(zé)任公司。 n4. 4. 公示要求公示要求: : n在公司在公司登記中注明登記中注明并在公司并在公司營業(yè)執(zhí)照中營業(yè)執(zhí)照中載明。載明。 n三、公司章程和組織機(jī)構(gòu)三、公司章程和組織機(jī)構(gòu): : n1.1.公司章程由股東制定公司章程由股東制定 n2.不設(shè)股東會(huì)不設(shè)股東會(huì) n3.3.股東決定需公開股東決定需公開 n四、社會(huì)審計(jì)審監(jiān)督四、社會(huì)審計(jì)審監(jiān)督: : n在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并 經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。 五、法人格的否定五、法人格的否定: :

17、 n一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú) 立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān) 連帶責(zé)任。連帶責(zé)任。 n舉證適用舉證適用: :舉證倒置原則舉證倒置原則. . 股東虛假出資股東虛假出資 n19981998年年1010月月2323日，張忠、張強(qiáng)簽署章程，共同出日，張忠、張強(qiáng)簽署章程，共同出 資設(shè)立某貿(mào)易有限公司，注冊(cè)資本資設(shè)立某貿(mào)易有限公司，注冊(cè)資本5050萬元，其中萬元，其中 張忠認(rèn)繳張忠認(rèn)繳3030萬元占萬元占60%60%，張強(qiáng)認(rèn)繳出資，張強(qiáng)認(rèn)繳出資2020萬元，占萬元，占 40%40%。同年。同年1111

18、月月5 5日，張忠、張強(qiáng)委托另外一家實(shí)日，張忠、張強(qiáng)委托另外一家實(shí) 業(yè)公司出資業(yè)公司出資5050萬元，以注冊(cè)成立的貿(mào)易公司名義萬元，以注冊(cè)成立的貿(mào)易公司名義 辦理驗(yàn)資手續(xù)。同月辦理驗(yàn)資手續(xù)。同月1111日，上述日，上述5050萬元從實(shí)業(yè)公萬元從實(shí)業(yè)公 司賬戶匯入會(huì)計(jì)師事務(wù)所用于驗(yàn)資后，該司賬戶匯入會(huì)計(jì)師事務(wù)所用于驗(yàn)資后，該5050萬元萬元 卻未匯入張忠、張強(qiáng)名下的貿(mào)易公司賬戶。卻未匯入張忠、張強(qiáng)名下的貿(mào)易公司賬戶。19981998 年年1111月月1616日。貿(mào)易公司經(jīng)工商部門核準(zhǔn)設(shè)立。日。貿(mào)易公司經(jīng)工商部門核準(zhǔn)設(shè)立。 股東虛假出資股東虛假出資 n20052005年年1212月月6 6日，天行

19、健公司與張忠、張強(qiáng)名下的日，天行健公司與張忠、張強(qiáng)名下的 貿(mào)易公司因債務(wù)糾紛，經(jīng)法院審理調(diào)解達(dá)成應(yīng)歸貿(mào)易公司因債務(wù)糾紛，經(jīng)法院審理調(diào)解達(dá)成應(yīng)歸 還天行健公司運(yùn)費(fèi)、違約金總計(jì)還天行健公司運(yùn)費(fèi)、違約金總計(jì)66.966.9萬余元。隨萬余元。隨 后法院在執(zhí)行中，因貿(mào)易公司無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，后法院在執(zhí)行中，因貿(mào)易公司無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行， 執(zhí)行案件被中止。執(zhí)行案件被中止。 n20082008年年4 4月月2424日，天行健公司為這筆債務(wù)又將張忠、日，天行健公司為這筆債務(wù)又將張忠、 張強(qiáng)告上法院，稱作為公司股東張忠、張強(qiáng)在貿(mào)張強(qiáng)告上法院，稱作為公司股東張忠、張強(qiáng)在貿(mào) 易公司設(shè)立時(shí)虛假出資，應(yīng)付審計(jì)導(dǎo)致貿(mào)易公司易公

20、司設(shè)立時(shí)虛假出資，應(yīng)付審計(jì)導(dǎo)致貿(mào)易公司 無法償還債務(wù)，遂要求貿(mào)易公司兩股東張忠、張無法償還債務(wù)，遂要求貿(mào)易公司兩股東張忠、張 強(qiáng)對(duì)貿(mào)易公司強(qiáng)對(duì)貿(mào)易公司66.966.9萬余元的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。萬余元的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 股東虛假出資股東虛假出資 n法庭上，張忠、張強(qiáng)辯稱：貿(mào)易公司于法庭上，張忠、張強(qiáng)辯稱：貿(mào)易公司于20082008年年3 3月月7 7日吊銷日吊銷 但未注銷，公司主體資格仍然存在，所起訴兩股東的主體但未注銷，公司主體資格仍然存在，所起訴兩股東的主體 不合格。特別是公司設(shè)立時(shí)已經(jīng)履行了出資義務(wù)，天行健不合格。特別是公司設(shè)立時(shí)已經(jīng)履行了出資義務(wù)，天行健 公司訴稱出資不實(shí)缺乏充分證據(jù)。

21、因貿(mào)易公司被吊銷營業(yè)公司訴稱出資不實(shí)缺乏充分證據(jù)。因貿(mào)易公司被吊銷營業(yè) 執(zhí)照后因帳冊(cè)遺失，股東之間還未對(duì)債務(wù)進(jìn)行過清算，該執(zhí)照后因帳冊(cè)遺失，股東之間還未對(duì)債務(wù)進(jìn)行過清算，該 起訴沒有事實(shí)和法律依據(jù)。起訴沒有事實(shí)和法律依據(jù)。 n法院認(rèn)為，張忠、張強(qiáng)在貿(mào)易公司設(shè)立時(shí)，已足額繳納出法院認(rèn)為，張忠、張強(qiáng)在貿(mào)易公司設(shè)立時(shí)，已足額繳納出 資資5050萬元不能舉證，也未能提供在公司設(shè)立后將驗(yàn)資款項(xiàng)萬元不能舉證，也未能提供在公司設(shè)立后將驗(yàn)資款項(xiàng) 轉(zhuǎn)入公司賬戶的證明，符合虛假出資行為的法律特征。鑒轉(zhuǎn)入公司賬戶的證明，符合虛假出資行為的法律特征。鑒 于張忠、張強(qiáng)未履行認(rèn)繳于張忠、張強(qiáng)未履行認(rèn)繳5050萬元的出資義

22、務(wù)，導(dǎo)致貿(mào)易公萬元的出資義務(wù)，導(dǎo)致貿(mào)易公 司無法進(jìn)行正常運(yùn)轉(zhuǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)，損害了業(yè)務(wù)單位的利司無法進(jìn)行正常運(yùn)轉(zhuǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)，損害了業(yè)務(wù)單位的利 益，法院判決由張忠、張強(qiáng)在注冊(cè)資本益，法院判決由張忠、張強(qiáng)在注冊(cè)資本5050萬元的范圍內(nèi)對(duì)萬元的范圍內(nèi)對(duì) 貿(mào)易公司貿(mào)易公司66.966.9萬余元的債務(wù)，向天行健公司承擔(dān)連帶責(zé)任。萬余元的債務(wù)，向天行健公司承擔(dān)連帶責(zé)任。 第五節(jié)第五節(jié) 股份有限公司股份有限公司 一、股份有限公司的概念和特征一、股份有限公司的概念和特征 1.概念：概念： 指依指依公司法公司法有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，其全部資本有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，其全部資本 分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司分為等

23、額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司 承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承 擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 2.特征：特征： 1)資本的股份性資本的股份性 2)資本的開放性資本的開放性 3)股東和公司責(zé)任的有限性股東和公司責(zé)任的有限性 4) 財(cái)務(wù)公開財(cái)務(wù)公開 二、股份有限公司的設(shè)立二、股份有限公司的設(shè)立 n1.設(shè)立方式設(shè)立方式: n1)1)發(fā)起設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購全部股份發(fā)起設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購全部股份 n2)2)募集設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購部分股份募集設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購部分股份 n2.設(shè)立條件（公司法設(shè)立條件（公司法77條）條） n1） 發(fā)起人符合法定人數(shù)和條件

24、發(fā)起人符合法定人數(shù)和條件(2人以上人以上 200以下以下) n2）發(fā)起人認(rèn)繳和向社會(huì)公開募集的股本達(dá)）發(fā)起人認(rèn)繳和向社會(huì)公開募集的股本達(dá) 到法定資本最低限額到法定資本最低限額 注冊(cè)資本的最低限額注冊(cè)資本的最低限額: : 人民幣人民幣500500萬萬元。元。 首次出資額首次出資額:以以發(fā)起發(fā)起方式設(shè)立的，全體發(fā)起方式設(shè)立的，全體發(fā)起 人首次出資額不得低于注冊(cè)資本的人首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20% 。 以以募集募集方式設(shè)立的，全體發(fā)起人認(rèn)購的股份方式設(shè)立的，全體發(fā)起人認(rèn)購的股份 不得少于公司股份總數(shù)的不得少于公司股份總數(shù)的35%35%。 n（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)

25、符合法律規(guī) 定定 如如: :取得取得股份發(fā)行資格股份發(fā)行資格；招股；招股公告；公告；證證 券公司承銷；銀行代收股款；驗(yàn)資機(jī)構(gòu)券公司承銷；銀行代收股款；驗(yàn)資機(jī)構(gòu) 驗(yàn)資并出具證明。驗(yàn)資并出具證明。 n（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集發(fā)起人制訂公司章程，采用募集 方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過 n（5）有公司名稱并建立符合）有公司名稱并建立符合公司法公司法 要求的組織機(jī)構(gòu)要求的組織機(jī)構(gòu) n（6）有公司住所有公司住所 創(chuàng)立大會(huì)創(chuàng)立大會(huì)： 1.地位地位: 公司設(shè)立的關(guān)鍵環(huán)節(jié)；公司設(shè)立的關(guān)鍵環(huán)節(jié)； 獲得投資者認(rèn)可。獲得投資者認(rèn)可。 2.創(chuàng)立大會(huì)的召開創(chuàng)立大會(huì)的召開: 1 1）時(shí)間：）時(shí)

26、間：自股款繳足之日起自股款繳足之日起3030日內(nèi)日內(nèi)召開。召開。 2 2）通知通知: 提前提前1515日。日。 3 3）會(huì)議決議的有效性）會(huì)議決議的有效性: : A.A.人數(shù)人數(shù): : 有有股份總數(shù)過半數(shù)股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人。的發(fā)起人、認(rèn)股人。 B.B.決議決議: : 須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過表決權(quán)過 半數(shù)半數(shù)通過。通過。 3.職權(quán)：職權(quán)：9191條條 發(fā)起人的責(zé)任發(fā)起人的責(zé)任 n1 1)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù); ; n2 2)對(duì)債權(quán)人的責(zé)任對(duì)債權(quán)人的責(zé)任: 公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè) 立行為

27、所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。 n3 3)對(duì)投資者的責(zé)任對(duì)投資者的責(zé)任:公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn) 股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行 同期存款利息的連帶責(zé)任。同期存款利息的連帶責(zé)任。 n4 4)對(duì)公司的責(zé)任對(duì)公司的責(zé)任: 在公司設(shè)立過程中，由于在公司設(shè)立過程中，由于 發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng) 當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 n3.設(shè)立程序：設(shè)立程序： n1）發(fā)起人的發(fā)起）發(fā)起人的發(fā)起 n2）制定公司章程（）制定公司章程（82條條） n3

28、）認(rèn)購股份及股份募集）認(rèn)購股份及股份募集 n4）建立公司組織機(jī)構(gòu)）建立公司組織機(jī)構(gòu) n5）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 n6）依法公告）依法公告 n三、股份公司的組織機(jī)構(gòu)三、股份公司的組織機(jī)構(gòu) n1.股東大會(huì)：股東大會(huì)： n1)性質(zhì)性質(zhì): n2)職權(quán)職權(quán):公司法第一百條：本法第三十八條第公司法第一百條：本法第三十八條第 一款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適一款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適 用于股份有限公司股東大會(huì)。用于股份有限公司股東大會(huì)。 n3)股東大會(huì)會(huì)議制度股東大會(huì)會(huì)議制度: (1) (1)定期會(huì)議：定期會(huì)議：應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。 (2)(2)臨時(shí)股東大

29、會(huì)的召開條件：臨時(shí)股東大會(huì)的召開條件： 股東大會(huì)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月個(gè)月 內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)： A.董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定 人數(shù)的人數(shù)的2/3時(shí)；時(shí)； B.公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3； C.單獨(dú)或合計(jì)持有公司單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)以上股份的股東請(qǐng) 求時(shí)；求時(shí)； D.董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)； E.監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)； F.公司章程規(guī)定的其他情形。公司章程規(guī)定的其他情形。 n(4)會(huì)議的通知與議

30、題確定會(huì)議的通知與議題確定: nA 應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng), ,提前提前2020日通日通 知各股東；知各股東； nB 臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)提前臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)提前1515日通知各股東；日通知各股東； n(5)股東大會(huì)決議股東大會(huì)決議: : nA 普通決議普通決議: 1/2: 1/2的簡(jiǎn)單多數(shù)決；的簡(jiǎn)單多數(shù)決； nB 特別決議特別決議: 2/3: 2/3的絕對(duì)多數(shù)決。的絕對(duì)多數(shù)決。 n第一百零四條：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一第一百零四條：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一 表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。表決權(quán)。但是，公

31、司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 n股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán) 過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者 減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更 公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分 之二以上通過。之二以上通過。 2.2.公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù): : 1)1)忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)；忠實(shí)義務(wù)

32、和勤勉義務(wù)； 2)2)借貸禁止和擔(dān)保禁止義務(wù)：借貸禁止和擔(dān)保禁止義務(wù)： 即，不得將公司資金借貸給他人或者以即，不得將公司資金借貸給他人或者以 公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； 3)3)交易禁止義務(wù)；交易禁止義務(wù)； 4)4)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)；競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)； 5)5)保守秘密義務(wù)；保守秘密義務(wù)； 6 6）賠償義務(wù)，即：執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法）賠償義務(wù)，即：執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法 律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給 公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 案例案例 1996年年12月，中國福建國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公月，中國福建國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公 司（以