第六章 公司登記制度

1、第六章 公司登記制度 01 PART 公司登記概述 一、公司登記的概念與特征 （一）公司登記的概念 公司登記是指為了設立、變更或者終止公司， 依照法定內容和程序，由當事人將登記事項向登記 主管機關提出申請，經(jīng)登記機關審查核準，將登記 事項記載于登記簿的綜合法律行為。 我國目前沒有統(tǒng)一的商事登記法，關于公司登 記的規(guī)定散見于相關法律法規(guī)。 公司登記是導致公司設立、變更或終公司登記是導致公司設立、變更或終 止的法律行為止的法律行為 公司登記是一種要式法律行為，必須按照法定公司登記是一種要式法律行為，必須按照法定 要求將法定事項在法定主管機關辦理，其行為要求將法定事項在法定主管機關辦理，其行為 的內

2、容與方式都必須符合法定要求。的內容與方式都必須符合法定要求。 公司登記在本質上是一種帶有公法性公司登記在本質上是一種帶有公法性 質的行為質的行為 （二）公司登記的特征 二、公司登記立法 （一）公司登記立法體例 公司登記法，是指規(guī)范公司登記行為，確定公 司登記主管機關、登記內容、登記程序等事項，調 整公司登記關系的法律規(guī)范的總稱。 當代各國公司登記法的立法體例主要有三類。 01 02 03 由商法典規(guī)定統(tǒng)一的商事登記制度并由公 司法就公司登記特殊事項作專門規(guī)定。 由商事登記專門法規(guī)定統(tǒng)一的商事登記制 度，另在公司法中就公司登記作特殊規(guī)定。 由相關公司法規(guī)定 （二）公司登記制度的法立法原則：強制登

3、記主義 與任意登記主義 標準：按照法律是否強制規(guī)定設立公司必須履行登 記手續(xù) 1.強制登記主義：設立公司必須依法履行注冊登記 義務 2.任意登記主義：公司由發(fā)起人根據(jù)私文書自行設 立，并且法律未規(guī)定事后必須履行登記義務 只有依法履行了公司登記程序才能取得只有依法履行了公司登記程序才能取得 公司法律人格。未經(jīng)公司登記者則不具公司法律人格。未經(jīng)公司登記者則不具 有權利能力和行為能力，不得從事任何有權利能力和行為能力，不得從事任何 種類的經(jīng)營活動，否則就要受到法律的種類的經(jīng)營活動，否則就要受到法律的 制裁。制裁。 公司成立要件主義 將公司設立登記視為公司成立后依法履將公司設立登記視為公司成立后依法履

4、 行的義務，奉行先設立后登記原則，即行的義務，奉行先設立后登記原則，即 在履行公證和其他一些手續(xù)后，公司被在履行公證和其他一些手續(xù)后，公司被 視為自動成立，其后再將公司設立文件視為自動成立，其后再將公司設立文件 提交登記機關注冊登記。提交登記機關注冊登記。 公司成立非要件主義 對于強制登記主義而言，根據(jù)公司登記是否為公司 的成立要件，分為公司成立要件主義與公司成立非 要件主義 （三）我國 公司登記管理條例第2條第1款： 有限責任公司和股份有限公司(以下統(tǒng)稱公司) 設立、變更、終止，應當依照本條例辦理公司登記 。 公司登記管理條例第3條： 公司經(jīng)公司登記機關依法登記，領取企業(yè)法 人營業(yè)執(zhí)照，方取

5、得企業(yè)法人資格。 自本條例施 行之日起設立公司，未經(jīng)公司登記機關登記的，不 得以公司名義從事經(jīng)營活動。 三、公司登記管理機關 （一）含義 公司登記管理機關，是指按照公司登記法的規(guī)定， 接受公司登記申請，并具體辦理公司登記的國家主 管機構。 （二）立法模式 各國關于公司登記主管機關的規(guī)定主要有四種模式 。 （三）我國 公司登記管理條例第4條第1款：工商行政管理 機關是公司登記機關。 法院法院 法院和行法院和行 政機關政機關 專門注冊專門注冊 中心和商中心和商 會會 行政機關或專行政機關或專 門設立的附屬門設立的附屬 行政機構行政機構 02 PART 公司登記的種類 一、開業(yè)登記 （一）概念 開業(yè)

6、登記又稱設立登記，是指公司的設立人為 設立公司而向登記機關提出申請，并由登記機關辦 理登記的法律行為。 （二）公司登記的事項 公司登記管理條例第9條 公司的登記事項包括： (一)名稱； (二)住所； ( 三)法定代表人姓名； (四)注冊資本； (五)公司類 型； (六)經(jīng)營范圍； (七)營業(yè)期限； (八)有限責 任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名 稱。 （三）申請設立有限責任公司應當提交的文件 公司登記管理條例第20條第2、3款： 申請設立有限責任公司，應當向公司登記機關 提交下列文件： (一)公司法定代表人簽署的設立登 記申請書； (二)全體股東指定代表或者共同委托代 理人的證明；

7、 (三)公司章程； (四)股東的主體資 格證明或者自然人身份證明； (五)載明公司董事、 監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關委派、選 舉或者聘用的證明； (六)公司法定代表人任職文件 和身份證明； (七)企業(yè)名稱預先核準通知書； (八 )公司住所證明； (九)國家工商行政管理總局規(guī)定 要求提交的其他文件。 法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限 責任公司必須報經(jīng)批準的，還應當提交有關批準文 件。 （四）申請設立股份有限責任公司應當提交的文件 公司登記管理條例第21條： 設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。 以募集方式設立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結束后30日內向公

8、司 登記機關申請設立登記。 申請設立股份有限公司，應當向公司登記機關提交下列文件： (一 )公司法定代表人簽署的設立登記申請書； (二)董事會指定代表或者共 同委托代理人的證明； (三)公司章程； (四)發(fā)起人的主體資格證明或 者自然人身份證明； (五)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文 件以及有關委派、選舉或者聘用的證明； (六)公司法定代表人任職文 件和身份證明； (七)企業(yè)名稱預先核準通知書； (八)公司住所證明； (九)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。 以募集方式設立股份有限公司的，還應當提交創(chuàng)立大會的會議記錄以及 依法設立的驗資機構出具的驗資證明；以募集方式設立股份有

9、限公司公 開發(fā)行股票的，還應當提交國務院證券監(jiān)督管理機構的核準文件。 法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立股份有限公司必須報經(jīng)批 準的，還應當提交有關批準文件。 二、變更登記 公司登記管理條例第26條： 公司變更登記事項，應當向原公司登記機關申請變更登記。 未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。 公司登記管理條例第27條： 公司申請變更登記，應當向公司登記機關提交下列文件： (一)公司 法定代表人簽署的變更登記申請書； (二)依照公司法作出的變更決 議或者決定； (三)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。 公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交由公司法定代表 人簽署的修改后的公

10、司章程或者公司章程修正案。 變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須 經(jīng)批準的，還應當向公司登記機關提交有關批準文件。 三、注銷登記 企業(yè)法人登記管理條例第20條規(guī)定： 企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止 營業(yè)，應當向登記主管機關辦理注銷登記。 公司登記管理條例第42條： 有下列情形之一的，公司清算組應當自公司清算結束之 日起30日內向原 公司登記機關申請注銷登記： (一)公司被 依法宣告破產(chǎn)； (二)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公 司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，但公司通過修改公司章程 而存續(xù)的除外； (三)股東會、股東大會決議解散或者一人 有限責任公司的股東

11、、外商投資的公司董事會決議解散； ( 四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷； (五)人民 法院依法予以解散；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散 情形。 03 PART 公司登記的程序 一、登記申請 二、審查與受理 申請是指公司設立人或公司提出的創(chuàng)設、變更公司 或變更公司已登記的有關事項的行為。 審查是指受理登記申請的機關，在接到申請者所提 交的申請之后，于法定期限內，對申請者所提交的 申請內容，依法進行審查的活動。 關于公司登記審查的三種立法模式 實質審查實質審查 折衷審查折衷審查 形式審查形式審查 即登記機關僅僅對申請者所提交的申請從即登記機關僅僅對申請者所提交的申請從 是否符合法律要

12、求的角度進行審查，而不是否符合法律要求的角度進行審查，而不 對登記事項的真?zhèn)芜M行調查核實。對登記事項的真?zhèn)芜M行調查核實。 即登記機關對申請者所提交的申請不僅從即登記機關對申請者所提交的申請不僅從 形式上審查其是否合法，而且對申請事項形式上審查其是否合法，而且對申請事項 予以調查核實，以保證登記事項的法律效予以調查核實，以保證登記事項的法律效 力。力。 即登記機關對登記事項有實質審查的權力但無實質審即登記機關對登記事項有實質審查的權力但無實質審 查的義務，一般僅對重要登記事項進行審查，尤其是查的義務，一般僅對重要登記事項進行審查，尤其是 對有疑問的事項予以審查，如果發(fā)現(xiàn)有不符合法律規(guī)對有疑問的事

13、項予以審查，如果發(fā)現(xiàn)有不符合法律規(guī) 定的，則不予登記。但已登記的事項不能因此而推定定的，則不予登記。但已登記的事項不能因此而推定 為完全真實，其登記事項的真?zhèn)巫罱K還由執(zhí)行機關加為完全真實，其登記事項的真?zhèn)巫罱K還由執(zhí)行機關加 以裁定。以裁定。 我國 企業(yè)登記程序規(guī)定第9條： 登記機關收到登記申請后，應當對申請材料是 否齊全、是否符合法定形式進行審查。 申請材料齊全是指國家工商行政管理總局依照 企業(yè)登記法律、行政法規(guī)和規(guī)章公布的要求申請人 提交的全部材料。 申請材料符合法定形式是指申請材料符合法定 時限、記載事項符合法定要求、文書格式符合規(guī)范 。 企業(yè)登記程序規(guī)定第11條： 企業(yè)登記機關認為需要對

14、申請材料的實質內容 進行核實的，應當派兩名以上工作人員，對申請材 料予以核實。經(jīng)核實后，提交“申請材料核實情況 報告書”，根據(jù)核實情況作出是否準予登記的決定 。 三、決定 四、登記公示、公開 企業(yè)法人登記管理條例第23條： 登記主管機關應當將企業(yè)法人登記、備案信息 通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。 公司登記管理條例第56條: 公司登記機關應當將公司登記、備案信息通過 企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。 04 PART 公司登記的效力與監(jiān)督管 理 一、公司登記的效力 （一）消極效力 消極效力，就是指公司如果不登記或公告，就 不能發(fā)生使公司設立、變更的法律效果，或者不能 對抗善意第三人。 公司法

15、第32條第3款： 公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機 關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記 。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。 （二）積極效力 積極效力，是指凡是公司應登記事項已經(jīng)登記 或公告后，第三人除基于不可抗力等正當理由而對 此尚不知悉外，不論其出于善意還是惡意，均能對 其產(chǎn)生對抗效力。 【例】張三與李四約定，將其股權以10萬元的價格 全部轉讓給李四，但公司沒有向登記機關進行股東 變更登記。不久，張三又與不知情的王五約定，將 其股權以15萬元的價格轉讓給王五，并向公司登記 機關辦理了股東變更登記。 問：張三與王五的約定是否有效？此時公司新的股 東應是李四還是王五？

16、二、公司登記的監(jiān)督管理 （一）公司登記監(jiān)督管理的含義 是指公司登記主管機關基于公司登記而對其依法實 行的監(jiān)督管理。 企業(yè)法人登記管理條例第30條： 企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機關可以根據(jù)情況分別給予警告、罰 款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的處罰：（一 ）登記中隱瞞真實情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準登記注冊擅自開業(yè)的；（二）擅 自改變主要登記事項或者超出核準登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的；（三）不按 照規(guī)定辦理注銷登記的；（四）偽造、涂改、出租、出借、轉讓或者出賣企業(yè) 法人營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本的；（五）抽逃、轉移資金，隱匿 財產(chǎn)逃避債務的；（六）從事非法經(jīng)營活動的。 對企業(yè)法人按照上述規(guī)定進行處罰時，應當根據(jù)違法行為的情節(jié)，追究法定 代表人的行政責任、經(jīng)濟責任；觸犯刑律的，由司法機關依法追究刑事責任。 （二）公司登記主管機關的義務 （三）公司年度報告公示制度 公司登記管理條例第58條： 公司應當于每年1月1日至6月30日，通過企業(yè)信 用信息公示系統(tǒng)向公司登記機關報送上一年度年度 報告，并向社會公示。 年度報告公示的內容以及監(jiān)督檢查辦法由國務 院制定。 （四）公