有限責任公司改制為股份有限公司的操作實務

1、有限責任公司改制為股份有限公司的操作實務有限責任公司改制為股份有限公司是公司證券業(yè)務的重要組成 部分之一， 也是目前本部門的主要業(yè)務之一。 對于公開發(fā)行股票并上 市業(yè)務，改制的結果將直接決定公司能否順利上市， 故現(xiàn)將改制業(yè)務 需要關注的實務性問題介紹如下：一、企業(yè)改建股份有限公司的程序1、組建企業(yè)改制上市工作小組，聘請保薦人等中介機構 企業(yè)確定改制上市的大政方針后， 當務之急的任務就是組建專門 的工作班子， 確定相關的中介機構。 主要的中介機構包括： 保薦機構、 律師事務所、 會計師事務所和資產(chǎn)評估機構等。 因為這個工作班子至 少需要合作一年以上， 因此中介機構的實力、 投入本項目的精力和相

2、關之間的配合協(xié)調對企業(yè)改制、輔導、發(fā)行和上市至關重要。企業(yè)上市工作小組和中介機構團隊確定后， 可以召開第一次中介 機構協(xié)調會，以確定工作計劃、工作內容、工作分工等，著手進入實 質性的操作階段。 中介機構協(xié)調會類似于總經(jīng)理辦公會議， 是企業(yè)改 制上市過程中進行階段性總結、 討論和計劃的協(xié)調會議， 開會時間和 內容一般由保薦機構和企業(yè)根據(jù)工作進度和面臨問題協(xié)商確定。2、盡職調查和改制方案制定 盡職調查是中介機構進場后的首要工作內容。 盡職調查的目的是 盡快了解企業(yè)的基本情況， 找出企業(yè)存在的問題， 為下一步提出改制 方案奠定基礎； 同時盡職調查有助于中介機構評估項目風險， 提高自身的業(yè)務風險防范和

3、風險管理水平。 盡職調查要求企業(yè)應該 “坦誠相 見”，真實、準確、完整提供中介機構需要的材料，以便共同找出解 決問題的方法。對企業(yè)的盡職調查范圍包括企業(yè)的控股子公司、 對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營 業(yè)績具有重大影響的非控股子公司。 盡職調查的內容主要包括： 對公 司設立登記情況的調查； 對公司結構方面的調查； 對公司業(yè)務的調查； 對公司經(jīng)營現(xiàn)狀與可持續(xù)發(fā)展的調查； 對公司財務狀況的調查； 對公 司資產(chǎn)狀況的調查； 對公司重要合同、 知識產(chǎn)權、訴訟等方面的調查； 對公司納稅、社保、環(huán)保、安全等方面的調查等。盡職調查完成后各家中介機構應該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：（ 1）企業(yè)改制上市可行性研究報告（這項工作是本

4、階段的重點 之一，如上市可行性研究可行并為企業(yè)所接受，則可推進下一步工 作）；（ 2）確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司 章程草案；（ 3）進行審計、評估，并出具審計報告、資產(chǎn)評估報告 等相關報告。 資產(chǎn)評估需要立項的， 須向國有資產(chǎn)管理部門申請評估 立項手續(xù)；（ 4）向工商行政管理部門辦理公司名稱預核準，名稱預 核準有效期為 6個月；（ 5）取得關于資產(chǎn)評估結果的核準及國有股 權管理方案的批復。（非國有企業(yè)不需要做此項工作）。3、發(fā)起人出資 如公司僅以全部凈資產(chǎn)進行折股改制， 則由公司原股東共同簽署 發(fā)起人協(xié)議書， 并由具有證券從業(yè)資格的會計師事務所驗資， 并出具 驗資報告；

5、如公司整體改制的同時吸收新的股東增加注冊資本時， 企 業(yè)應當設立驗資賬戶， 新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后， 應即繳納全部貨 幣出資；以實物、 知識產(chǎn)權或者土地使用權等非貨幣資產(chǎn)出資的，應 當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)。 出資完畢后， 由具有證券從業(yè)資格 的會計師事務所驗資，并出具驗資報告。4、召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會、監(jiān)事會會議 發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應當在 30 日內主持召開公司創(chuàng) 立大會。創(chuàng)立大會由認股人組成，發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開 15 日 前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會行使下列職權：（ 1）審計發(fā)起人關于公司籌辦情況的 報告；（ 2）通過公司章程；（ 3）選舉董事

6、會成員；（ 4）選舉監(jiān)事 會成員；（ 5）對公司的設立費用進行審核；（ 6）對發(fā)起人用于抵作 股款的財產(chǎn)的作價進行審核；（ 7）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生 重大變化直接影響公司設立的， 可以做出不設立公司的決議。 創(chuàng)立大 會對前款所列事項做出決議， 必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權的 半數(shù)以上通過。董事會、監(jiān)事會成員產(chǎn)生后就可召開股份公司第一屆董事會會 議、第一屆監(jiān)事會會議，產(chǎn)生董事長、董事會秘書、監(jiān)事會主席、公 司總經(jīng)理等高級管理人員。5、申請登記注冊自公司創(chuàng)立大會結束后 30 日內，董事會應向公司登記機關（工 商行政管理局） 申請辦理設立登記手續(xù)。 申請時應報送的文件有：（1） 有關主管

7、部門的批準文件； （2）創(chuàng)立大會會議記錄； （3）公司章程；4）籌辦公司的財務審計報告；（ 5）驗資證明；（ 6）董事會和監(jiān)事會成員姓名及住所； （7）法定代表人的名稱和住所； （ 8）其他需 要補充的材料。6、進行設立登記及公告 公司登記機關自接到股份有限公司設立登記申請之日起 30 日內 做出是否予以登記的決定。 對符合公司法 規(guī)定條件的， 予以登記， 發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè) 執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后應當進行公告。二、企業(yè)改制的原則和主要模式1、企業(yè)改制的原則 企業(yè)的改制是塑造上市公司法人框架和經(jīng)營主體的過程， 改制方 案的周全性和合理

8、性是企業(yè)能否獲準順利上市的基礎。 因此在改制形 式的設立上就應該遵循合法性、合理性和前瞻性的原則。（ 1）合法合規(guī)性。企業(yè)改制應遵守公司法、證券法、 公司登記管理條例和中國證監(jiān)會關于企業(yè)改制上市的相關法規(guī) 等，以保證改制設立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行 上市的法律障礙。（2）合理性。改制設立后的股份公司股權結構、業(yè)務結構和資 產(chǎn)結構應合理， 公司主營業(yè)務突出， 具有完整的經(jīng)營體系和獨立面向 市場的經(jīng)營能力，有效避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易。（3）前瞻性。改制設立后的股份公司應具有核心競爭力和可持 續(xù)發(fā)展能力， 保證資產(chǎn)的盈利能力和合理的資本回報率； 具有完善的 法人治理結構和制衡機制，

9、 保證公司發(fā)行上市后的規(guī)范運作和可持續(xù) 發(fā)展。2、企業(yè)改制的主要模式中國證監(jiān)會 2006年 5 月 17 日發(fā)布的首次公開發(fā)行股票并上市 管理辦法 （證監(jiān)會令 200632 號文）明確企業(yè)改制的核心精神是提 倡整體改制， 即要求企業(yè)在上市前三年應該有同一資產(chǎn)、 同一實際控 制人、同一業(yè)務和同一管理層。 否則改制企業(yè)須重新運行三年后方可 提出發(fā)行上市申請。 因此企業(yè)在改制過程中應首先考慮整體改制的模 式。企業(yè)改制的主要模式包括： 有限責任公司整體變更、 發(fā)起新設和 分立設立、合并設立等。（ 1）有限責任公司整體變更有限責任公司整體變更是指有限責任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計后， 以其 審計基準日的凈資產(chǎn)按照

10、等比（ 100）折合成股本，整體變更設立 股份有限公司。 有限責任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人， 有限責 任公司的債權債務依法由股份公司承繼。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標準備忘錄 （2001）第 2號規(guī)定：有限責任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不 足三年申請發(fā)行股票的， 需連續(xù)計算原有限責任公司的經(jīng)營業(yè)績， 其 資產(chǎn)評估結果調賬的合規(guī)性按以下標準掌握：1 根據(jù)企業(yè)會計準則基本準則 第 5 條和企業(yè)會計制度 第 6 條“會計核算應當以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提”及企業(yè)會計準則基本準則第 19 條“各項財產(chǎn)物資應當按取得 時的實際成本計價”和企業(yè)會計制度第 11 條第

11、（十）款“企業(yè)的 各項財產(chǎn)物資在取得時應當按照實際成本計量” 的規(guī)定，有限責任公 司依法變更為股份有限公司后， 變更前后雖然企業(yè)性質不同 但仍為 一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，適用企業(yè)會計準則基本準則第 19 條及企業(yè)會計制度第 11條的規(guī)定，不應改變歷史成本計價原 則，資產(chǎn)評估結果不應進行賬務調整。2 如果有限責任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結果 進行了賬務調整的，則應將其視同為新設股份公司，按公司法規(guī) 定應在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。3 根據(jù)公司法第 96 條規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有 限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。因此應以 變更基準日經(jīng)

12、審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。 在 變更設立過程中， 有限責任公司審計凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額， 經(jīng)全 體發(fā)起人股東決議同意后可轉入股份公司的資本公積。（2）發(fā)起新設股份有限公司發(fā)起新設是指根據(jù) 公司法規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經(jīng) 營性凈資產(chǎn)（貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等）審計評估后以 協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，因要運 行三年后才能上市，故不作詳述。3）分立設立公司分立設立包括派生分立和新設分立：派生分立指一家公司（A）分立成一家存續(xù)公司（A-）和一家派生公司（B ）,即（A）= （A-）十（B）;原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本；新設

13、分立指一個公司（A）分立成兩家新的公司（B）和（C）,即（A） =（B ） + （C）,原公司法人地位依法注銷。不管是派生分立還是新 設分立，均要運行三年后才能上市，故不作詳述。（4）合并設立 公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。 公司合并應按 照下列程序辦理： 1董事會擬訂合并方案； 2 股東大會依照章程的規(guī) 定做出合并決議； 3 債權人確認同意； 4 各方當事人簽訂合并合同； 5 處理債權、債務等各項合并事宜； 6 辦理解散登記或者變更登記。新 設合并要運行三年后才能上市， 吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關規(guī)定 辦理。三、企業(yè)改制設立的發(fā)起人問題1、發(fā)起人的資格發(fā)起人也稱創(chuàng)辦人， 指依

14、照有關法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議、 提出 設立公司申請、 認購公司股份、 并對公司設立承擔責任的法人或自然 人。（1）發(fā)起人最低個數(shù) 根據(jù)公司法規(guī)定：設立股份有限公司，應當有二人以上為發(fā) 起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內有住所。（ 2）自然人自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人， 但必須可以獨立承擔民 事責任。（3）一般法人 符合公司法等法律、法規(guī)要求的境內外法人及其他獨立的合 法組織均可以作為股份有限公司的發(fā)起人。 農(nóng)村中由集體經(jīng)濟組織發(fā) 行集體經(jīng)濟管理職能的， 由村集體經(jīng)濟組織作為發(fā)起人。 在國家對事 業(yè)單位作為發(fā)起人沒有特殊限制的前提下， 企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位只 要依法辦理企業(yè)法人登記，

15、 取得企業(yè)法人登記證明， 就可以作為發(fā)起 人。事業(yè)單位作為發(fā)起人出資設立股份有限公司時， 應提供有權處理 相關資產(chǎn)的有效證明；若事業(yè)單位作為發(fā)起人出資設立股份公司時， 未依法辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的， 應要求發(fā)行人 提供事業(yè)單位發(fā)起人投入股份公司的資產(chǎn)實行企業(yè)化經(jīng)營的依據(jù)。 事業(yè) 單位企業(yè)化經(jīng)營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定， 主要是指 “國 家不核撥經(jīng)費，實行自收自支、自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧”， 同時“執(zhí)行企業(yè)的財務制度和稅收制度”。（4）外商投資企業(yè) 經(jīng)外商投資企業(yè)登記管理機關核準登記、 領取中華人民共和國 營業(yè)執(zhí)照的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)，依

16、 據(jù)公司法的有關規(guī)定，可以本企業(yè)的名義登記為公司的發(fā)起人用 企業(yè)資產(chǎn)向股份有限公司投資。5）目前不允許作為發(fā)起人的單位或機構1 工會。根據(jù)中華全國總工會的意見和 中華人民共和國工會法 的有關規(guī)定， 工會作為上市公司的股東， 其身份與工會的設立和活動 宗旨不致，可能會對工會正常活動產(chǎn)生不利影響。因此，中國證監(jiān) 會也暫不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。2 職工持股會。根據(jù)國務院社會團體登記管理條例和民政部 辦公廳 2000年 7月 7 日印發(fā)的關于暫停對企業(yè)內部職工持股會進 行社團法人登記的函（民辦函【 2000】110 號）的精神，職工持股 會屬于單位內部團體， 不再由民政部門

17、登記管理。 對此前已登記的職 工持股會在社團清理整頓中暫不換發(fā)社團法人證書。 因此，職工持股 會將不再具有法人資格。 在此種情況改變之前， 職工持股會不能成為 公司的股東。如有職工持股會，持股會必須解散，相應股份依法轉讓 給自然人或法人。3 中介機構。會計師事務所、審計事務所、律師事務所和資產(chǎn)評 估機構不得作為投資主體向其他行業(yè)投資設立公司。4 銀行和證券公司。按照目前有關文件，銀行和證券公司不能作 為發(fā)起人投資實業(yè)。2、發(fā)起人的權利和義務（1）發(fā)起人的權利股份有限公司發(fā)起人的權利包括： 1參加公司籌備委員會； 2 推 薦公司董事會候選人； 3起草公司章程； 4 公司成立時，享受公司股 東的權

18、利； 5 公司不能成立時，在承擔相應費用的基礎上，可以收回 投資款項和財產(chǎn)產(chǎn)權。(2) 發(fā)起人的義務股份有限公司發(fā)起人的義務包括： 1 公司不能成立時，對設立行 為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任； 2 公司不能成立時，對認股人己 繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任； 3 在 公司設立過程中， 由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的， 應當 對公司承擔賠償責任； 4 不得在辦理公司登記時虛報注冊資本、提交 虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記； 不 得未交付貨幣、 實物或者未轉移財產(chǎn)權而虛假出資； 不得在公司成立 后，抽逃其出資，否則將承擔相應的法律責任。3

19、、發(fā)起人股份的限制 發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內不得轉讓。 公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份， 自公司股票在證券交易所上市交 易之日起一年內不得轉讓。4、控股股東或實際控制人的限制(1) 控股股東、實際控制人的界定 控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五 十以上的股東； 持有股份的比例雖然不足百分之五十， 但依其持有的 股份所享有的表決權已足以對股東會、 股東大會的決議產(chǎn)生重大影響 的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或 者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。(2) 實際控制人三年內不得發(fā)生變更首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條明

20、確規(guī)定：行人最近 3 年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化， 實際控制人沒有發(fā)生變更?！备鶕?jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近 3 年內 實際控制人如發(fā)生變更， 將對公開發(fā)行股票并上市構成實質性法律障 礙(3) 控股股東或實際控制人的財務狀況股份公司的控股股東或實際控制人必須有獨立生存的能力， 一些 上市公司控投股東或實際控制人因存在巨額債務或出現(xiàn)資不抵債， 為 擺脫困境而采取各種手段占用上市公司資金， 該行為嚴重破壞了上市 公司的正常經(jīng)營秩序， 損害了股份公司及中小投資者的利益， 導致上 市公司的經(jīng)營狀況和經(jīng)營業(yè)績不斷惡化，給證券市場造成了惡劣影 響。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)行部股票發(fā)行審核備忘錄

21、 2002年第 6 號文規(guī) 定：對發(fā)行人的控股股東或實際控制人最近一年末的母公司資產(chǎn)負債 表存在巨額債務(負債額在 2 億元以上且資產(chǎn)負債率超過 70)或 出現(xiàn)資不抵債、且最近一年的合并利潤表反映該控股股東或實際控制 人處于微利甚至虧損狀態(tài)的， 在發(fā)審委審核時， 審核人員應按規(guī)定程 序提出關注其高風險的建議。有限責任公司整體變更， 存在業(yè)務和資產(chǎn)重組的問題。四、業(yè)務和資產(chǎn)重組 由于其報表上的資產(chǎn)形態(tài)不變， 因此不國有企業(yè)整體改制， 除剝離非經(jīng)營性資 產(chǎn)外，也不允許進行業(yè)務和資產(chǎn)的重組。 因此本節(jié)重點探討部分改制 發(fā)起新設股份公司情況下業(yè)務和資產(chǎn)重組的問題。1、改制過程中業(yè)務和資產(chǎn)重組的原則 企

22、業(yè)通過必要的改制重組， 如想具備法律、 法規(guī)規(guī)定的發(fā)行上市 備件和建立進入證券市場的規(guī)范基礎， 應遵循以下原則： 形成清晰 的業(yè)務發(fā)展戰(zhàn)略目標，合理配置存量資源：突出主營業(yè)務.形成核 心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力； 避免同業(yè)競爭， 減少和規(guī)范關聯(lián)交易； 產(chǎn)權關系清晰， 不存在法律障礙； 具有完整的生產(chǎn)經(jīng)營體系和獨 自面向市場的經(jīng)營能力。2、主營突出，避免同業(yè)競爭（1）主營突出。新設立的股份公司必須有明確的業(yè)務定位，經(jīng) 營范圍不應多元化， 應立志成為中國某行業(yè)細分領域的龍頭企業(yè)。 主 營業(yè)務收入應占收入總額的 50以上，主營業(yè)務資產(chǎn)應占資產(chǎn)總額的 50以上。同時選擇主營業(yè)務應考慮其盈利能力，具有較好

23、成長 性、發(fā)展?jié)摿洼^高利潤率的主營業(yè)務應優(yōu)先重組進入股份有限公 司。（2）兩個以上發(fā)起人以經(jīng)營性資產(chǎn)和業(yè)務出資，業(yè)務和資產(chǎn)應 完整投入股份公司； 并且所投入的業(yè)務應該相同， 或存在生產(chǎn)經(jīng)營的 上下游縱向聯(lián)系和橫向聯(lián)系。（3）股份公司與控投股東（發(fā)起人）或實際控制人及其全資、 控股子公司應避免在公司主營業(yè)務方面存在同業(yè)競爭。 對是否存在同 業(yè)競爭，主要應從業(yè)務的性質、業(yè)務的客戶對象、產(chǎn)品或勞務的可替 代性、市場差別等方面判斷， 并充分考慮對公司及其分發(fā)起人股東的 客觀影響。 公司還應訂立未來避免發(fā)生同業(yè)競爭的協(xié)議， 或取得避免 同業(yè)競爭的有效承諾， 并應在有關發(fā)起人或股東協(xié)議、 公司章程等做

24、出避免同業(yè)競爭的規(guī)定。（4）如在發(fā)行上市前存在同業(yè)競爭問題，解決措施包括但不限 于：1 針對現(xiàn)實存在的同業(yè)競爭，要通過切實可行方式（例如發(fā)行上 市后的收購、委托經(jīng)營等） 、將相競爭的業(yè)務集中到公司或競爭方經(jīng) 營。 2競爭方將業(yè)務轉讓給無關聯(lián)關系的第三方。 3 競爭方單方面書 面承諾做出避免競爭和利益沖突的具體可行措施。3、剝離非經(jīng)營性資產(chǎn) 公司改制重組應按國家有關規(guī)定剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)。 剝離非經(jīng)營 性資產(chǎn)的目的是讓改制后的企業(yè)擺脫社會職能， 專心于主營業(yè)務的經(jīng) 營，提高資產(chǎn)的運營效率和盈利能力，精干主體、分離負擔，使之既 能發(fā)揮已有資產(chǎn)的優(yōu)勢，又能形成新的經(jīng)營機制。4、減少與規(guī)范關聯(lián)交易資產(chǎn)的

25、完整性和獨立性是改制后股份公司 （發(fā)行人） 減少和規(guī)范 與發(fā)起人進行關聯(lián)交易的前提。關聯(lián)交易主要考察：（ 1）發(fā)起人或 股東是否通過保留采購、 銷售機構、 壟斷業(yè)務渠道等方式干預發(fā)行人 的業(yè)務經(jīng)營；（ 2）從事生產(chǎn)經(jīng)營的，發(fā)行人是否擁有獨立的產(chǎn)供銷 系統(tǒng)，主要原材料和產(chǎn)品銷售是否依賴股東單位及其下屬企業(yè)； （ 3） 專為或主要為發(fā)行人服務的實體或輔助設施， 是否納入發(fā)行人或轉由 市場第三方進行經(jīng)營；（ 4）對既為發(fā)行人服務、也為股東等關聯(lián)方服務的實體或設施，如供水、供電、供汽、供暖等設施，是否確保發(fā) 行人與其交易和定價的公平；（ 5）是否在章程中對關聯(lián)交易決策權 力與程序做出規(guī)定。 公司章程是

26、否規(guī)定關聯(lián)股東或利益沖突的董事在 關聯(lián)交易表決中的回避制度或做必要的公允聲明；（6）無法避免的交聯(lián)交易是否遵循市場公正、公平、公開的原則，關聯(lián)交易的價格或 收費原則上是否不偏離市場獨立第三方的標準。 對于難以比較市場價 格或訂價受到限制的關聯(lián)交易， 是否通過合同明確有關成本和利潤的 標準。關聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點， 因為很多發(fā)行人通 過關聯(lián)交易調節(jié)或制造利潤， 使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能 力和可持續(xù)發(fā)展能力。在改制重組的時候要盡量減少關聯(lián)交易。5、資產(chǎn)重組（1）同一公司控制權人下的資產(chǎn)重組 對于同一公司控制權人下相同、 類似或相關業(yè)務的重組， 中國證 監(jiān)會于 2008年

27、5月 19日專門發(fā)布了證券期貨法律適用意見第 3號 vv/font首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 第十二條發(fā)行人 最近 3 年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見。在該文件中， 對不同規(guī)模的同一公司控制權人下資產(chǎn)重組的處理方法進行了詳細 規(guī)定，要點如下：被重組方重組前一個會計年度末的資產(chǎn)總額或前一 個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前擬上市相應項 目 20%的，申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負債 表；達到或超過 50%，但不超過 100%的，券商和律師應按照發(fā)行主 體的要求進行盡職調查、發(fā)表意見，并申報財務資料等相關文件；達 到或超過 100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，擬上 市公司重組后須運行一個會計年度后方可申請發(fā)行。（二）非同一公司控制權人下的資產(chǎn)重組 對于非同一公司控制權人下的資產(chǎn)重組， 目前尚未有相應文件進 行明確規(guī)范。 在改制上市實務操作中， 原則上重組進入擬上市公司凈 資產(chǎn)應不超過重組前凈資產(chǎn)的 20%。否則，擬上市公司將很難被中國 證監(jiān)會發(fā)審委認定為“最近三年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化”，從 而可能對公開發(fā)行股票并上市構成實質性法律障礙。