農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權司法保護理論與實踐淺析論文

1、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權司法保護理論與實踐淺析論文 一、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權的保護內容 農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權目前主要包括植物品種權、農(nóng)業(yè)專利權和農(nóng)業(yè)科學成果及公共技術產(chǎn)權等方面： 1、農(nóng)業(yè)專利。 中華人民共和國專利法規(guī)定，農(nóng)業(yè)領域可以申請發(fā)明或實用新型專利的成果包括農(nóng)、牧、漁、機具的發(fā)明與改進，肥料和飼料配方、農(nóng)藥和獸藥組合物，食品、飲料和調味品的釀造技術，新的生物菌種及產(chǎn)品，培育動、植物新品種的方法等。 2、植物新品種。 指由植物新品種保護審批機關依照法律、法規(guī)的規(guī)定，賦予品種權人對其新品種所享有的生產(chǎn)、銷售、轉讓、標記等經(jīng)濟權利和精神權利的總稱。一般認為，農(nóng)業(yè)專利系統(tǒng)不適于品種保護。除美國外，世界大部分國家都未將植物

2、品種納入專利保護范疇。但是，隨著中華人民共和國植物新品種保護條例（1997年3月）的頒布及中華人民共和國種子法（2000年7月）的出臺，我國對植物新品種權已經(jīng)開始實施全面的保護。 3、農(nóng)業(yè)商標。 除指注冊商標所有人對其所注冊商標享有的專用權外，對名、優(yōu)、特、稀農(nóng)產(chǎn)品的地理標志權或原產(chǎn)地域名稱權的保護一般也屬于農(nóng)業(yè)商標權保護的范疇。 4、農(nóng)業(yè)商業(yè)秘密。 指農(nóng)業(yè)科研單位對其繁殖材料、數(shù)據(jù)、栽培方法等技術信息，以及農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營對其決策、價格、客戶名單等信息等所享有的經(jīng)濟利益權利。 5、農(nóng)業(yè)著作權。 即農(nóng)業(yè)科技人員對其科技活動中所產(chǎn)生的著作、論文、工程設計圖紙及說明、農(nóng)業(yè)科技、影音資料及軟件等，享有的精

3、神權利和經(jīng)濟權利。 二、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權司法保護的特征 受產(chǎn)業(yè)特征的影響，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權除具有排他性、地域性、時間性等知識產(chǎn)權的一般特征外，還具有易擴散性、權利主體的難以控制性、產(chǎn)權價值標準的不確定性等特征： 1、易擴散性。 指由于農(nóng)業(yè)科學研究新成果、新技術的示范推廣大多在田間進行，所以較易被他人非法竊取或流失； 2、權利主體的難以控制性。 受生產(chǎn)分散性特點的影響，在農(nóng)業(yè)的一些權利領域范圍內，權利主體往往難以控制，如地理標志權、商業(yè)秘密權、發(fā)明權、植物新品種權等； 3、產(chǎn)權價值標準的不確定性。 農(nóng)業(yè)生產(chǎn)過程是一個自然和經(jīng)濟的交互過程，在這樣一個過程中形成的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權難以用一定的標準去衡量。 4、侵

4、權數(shù)額難以計算。 以小麥新品種為例，除非收割并根據(jù)市場價收購，難以估算其產(chǎn)量、價格。 三、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權侵權鑒定問題 1、鑒定單位的鑒定資質問題 目前對植物新品種的鑒定，尚無國家規(guī)定的標準方法和授權的鑒定資質單位。法院還是應當從保護權利人合法權益的審判宗旨出發(fā)，不能僅僅因為資質問題而不去委托鑒定。只要鑒定單位具備相應的技術檢測水平和專業(yè)技術人員，采用了科學先進的鑒定方法，其作出的鑒定結論就可以采信. 2、鑒定方式和標準問題。 dna指紋技術、醋酸同工酶電聚焦電泳和蛋白質電泳的方法，是目前我國通用的三種種子鑒定方法。但這三種方法除個別國家認可外，尚不是國際上公認的方法。相對于國際公認的種植方法（d

5、us方法），這三種方式有其快捷、方便，成本低的優(yōu)勢。鑒定方法的選擇，既要考慮公正，又要考慮訴訟效率，兼顧訴訟成本。采用上述三種方法進行鑒定是首選的鑒定方法，種植的方法可以作為最終的手段。若一方當事人對采用上述三種方法作出的鑒定結論有異議，且提出了充分的證據(jù)反駁，才可以采用種植的方法。即使采用種植的方法，也要對如何進行種植設定相應的標準，以保證從種到收這一長段時間內不出現(xiàn)差錯。 四、關于證據(jù)保全的問題 在以侵權人因侵權所獲得的利益或被侵權人所受到的損失作為損害賠償額的依據(jù)時，能否查證侵權人侵權銷售的數(shù)量直接關系到權利人賠償請求的實現(xiàn)。 在采取保全措施時： 1、從倉庫入手，直接到倉庫清點庫存被控侵

6、權產(chǎn)品； 2、控制被告的財務帳冊、入庫單、銷售發(fā)票，由于目前種業(yè)公司管理相對規(guī)范，財務帳冊、入庫單、銷售發(fā)票等資料比較齊全，能夠比較完整地反映其銷售量； 3、通過鐵路部門調取貨運單據(jù)和附隨的植物檢疫證等證據(jù)，證實其調入的種子量。 目前，許多侵權者為了逃避責任，采用散裝種子銷售，銷售憑證、賬目、貨運單據(jù)均不體現(xiàn)侵權品種名稱，或者干脆變換名稱出售，既使掌握了這些證據(jù)也無法確定是否為被控侵權品種時，可以考慮舉證責任分配問題，即由被告舉證證明其購進的或銷售的品種名稱。否則，法院可以調取的銷售量作為全部侵權產(chǎn)品的銷售量來計算損害賠償額。、利害關系人訴權的確定 我國植物新品種保護條例第39條規(guī)定是品種權人

7、或者利害關系人，有權對侵犯植物新品種的行為，提起民事訴訟的具體法律依據(jù)，但是，利害關系人在什么條件下可以作為原告提起訴訟，以什么形式參與訴訟，法律沒有具體規(guī)定，實踐中各地法院的做法不一。一般來講，法院應當允許利害關系人和品種權人共同提起侵權之訴。如果利害關系人符合相應的條件，也可以單獨提起侵權之訴。因生產(chǎn)、銷售同一新品種，侵權人不需支付任何費用，而被許可人必須支付使用費，那么被許可人的產(chǎn)品成本必然高于侵權者，侵權者的產(chǎn)品在市場上將具有更強的競爭力。因此侵權案件中經(jīng)營者往往是更大更直接的受害者，所以必須賦予利害關系人以相應的訴權。 利害關系人應當是指品種權實施許可合同的被許可人。根據(jù)實施許可合同

8、的性質不同，利害關系人主要有以下兩種：一是獨占許可合同的被許可人。獨占被許可人是當然的利害關系人，有權獨立地對侵害品種權的行為提起訴訟。二是非獨占被許可人。非獨占被許可人未經(jīng)品種權人的許可不得單獨提起訴訟。但非獨占許可人可以在許可合同中與許可人約定對侵權訴訟享有訴權。如果有合同約定，非獨占許可人也可以享有單獨提起訴訟的權利。 六、植物新品種權侵權的判定 （一）、品種權侵權行為的構成要件 侵犯植物新品種權的行為是指在品種權的有效期內，行為人未經(jīng)品種權人的許可，生產(chǎn)、銷售、使用其授權品種的行為，法律另有規(guī)定的除外。品種侵權行為的構成要件應當是： 1、有被侵犯的有效品種權的存在。 一項品種只有在其被

9、授予品種權的有效期間內，才受法律保護，在授予品種權前、品種權期限屆滿后、品種權被宣告無效后或者已經(jīng)終止后，第三人的使用行為不構成侵權。在品種權有效地域范圍內的行為才可能構成侵權。 2、有利用品種權的行為。 生產(chǎn)、銷售授權品種的繁殖材料、將授權品種的繁殖材料重復使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料。 3、未經(jīng)品種權人的許可。 許可應包括書面許可、口頭許可以及默示許可等形式。 4、以營利為目的的商業(yè)經(jīng)營。 即以營利為目的實施一定的行為，才可能構成侵權；不以營利為目的，不構成侵權。 （二）、不構成侵權的抗辯理由 根據(jù)條例的規(guī)定，法律規(guī)定的例外情形，即不構成侵權的抗辯理由應當包括以下四種情形： 1、品種權人的

10、權利限制，即合理使用和強制許可使用。合理使用包括科研特權和農(nóng)民特權。2、品種權終止。 3、品種權被宣告無效。法院審理侵犯植物新品種權糾紛案件，被告可在答辯期間內向行政主管機關植物新品種復審委員會請求宣告該植物新品種權無效，因植物新品種權的授予是經(jīng)過實質審查，法院一般不應中止訴訟。 4、訴訟時效。應適用民法通則關于普通訴訟時效期間和最長時效期間的規(guī)定。對于連續(xù)實施的侵權行為可以依照最高法院法199865號關于全國部分法院知識產(chǎn)權審判工作座談會紀要中的規(guī)定執(zhí)行，即從權利人知道或者應當知道侵權行為發(fā)生之日起至權利人向人民法院提起訴訟之日止已超過2年的，在該項知識產(chǎn)權受法律保護期間，人民法院應當判決被

11、告停止侵權行為，侵權損害賠償額應自權利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算，超過2年的侵權損害不予保護。 實踐中當事人常以持有種子管理站頒發(fā)的種子生產(chǎn)許可證作為抗辯理由，對于此種抗辯，一般不予采納。各級種子管理站如果沒有審查申請人是否征得品種權人的書面同意，而頒發(fā)了種子生產(chǎn)許可證，這種頒發(fā)證書的行為并不必然認可其生產(chǎn)授權品種行為的合法性。因為生產(chǎn)品種包括授權品種和非授權品種，根據(jù)種子法的規(guī)定，在申報生產(chǎn)許可證之前，申請人必須確認自己所申報的品種是否授權品種，這種確認行為是一種法定義務，違背了法定義務，應承擔相應的責任。 （三）、銷售方是否承擔賠償責任 在植物新品種侵權糾紛中，銷售方對產(chǎn)品的來

12、源的合法性有嚴格審查的義務，銷售方應當承擔嚴格責任。這是由種子生產(chǎn)、經(jīng)營的特殊性所決定的。我國種子法對此有專門的規(guī)定，因此應當適用特別法。生產(chǎn)方必須嚴格按照許可證許可生產(chǎn)的品種進行生產(chǎn)，經(jīng)營方從生產(chǎn)方處購買種子首先要審查生產(chǎn)方的生產(chǎn)許可證，看其生產(chǎn)的種子是否具備生產(chǎn)許可的條件，也就是說經(jīng)營方必須對種子的來源進行嚴格的審查。因侵權品種的生產(chǎn)方未經(jīng)權利人許可，無法取得權利品種的生產(chǎn)許可，其對外銷售侵權產(chǎn)品具有明顯的違法性，經(jīng)營方若再購買銷售，就具有明顯的主觀過錯，兩者的行為已經(jīng)構成共同侵權，應當承擔連帶責任。 七、被告拒不提供有關侵權獲利的證據(jù)，賠償數(shù)額的計算 對于那些侵犯他人知識產(chǎn)權又拒不提供其

13、記載因侵權所獲利潤情況的會計賬冊或者提供虛假會計賬冊的人民法院除了可以查封其賬冊等資料。依法組織審計外，也可以綜合全案的證據(jù)情況，推定原告的合理主張成立，不能使侵權行為人逃避應承擔的民事法律責任。這完全符合民事訴訟證據(jù)規(guī)定第75條的規(guī)定。在被告拒不提供有關侵權獲利證據(jù)的情況下，完全可以推定原告主張的合理賠償數(shù)額成立。如果被告的生產(chǎn)規(guī)模大，并以侵權產(chǎn)品為主要的經(jīng)濟來源，完全可以支持原告主張的全部賠償數(shù)額。 故此，關于推定侵權證據(jù)有對方當事人掌握的問題，對當事人有證據(jù)可提供而不提供的，可以根據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)定第75條的規(guī)定，推定其持有侵權證據(jù)。這樣即可以加強對權利人的保護，減少保全的風險，有可以有

14、效的遏止抗法行為，便于保全措施的順利完成。八、植物新品種損害賠償?shù)脑瓌t、計算方法 l、品種權侵權損害賠償?shù)臍w責原則和賠償范圍 在品種權侵權損害賠償沒有特別規(guī)定的情況下，應適用過錯責任原則。同時確定全面賠償原則為損害賠償?shù)幕驹瓌t，但不適用“懲罰性賠償”原則。損害賠償?shù)姆秶ㄖ苯訐p失和間接損失。直接損失指對侵權直接造成的品種權使用費等收益減少或喪失的損失，因調查、制止和消除不法侵權行為而支出的合理費用。間接損失是指品種權處于生產(chǎn)、銷售、轉讓等增值狀態(tài)過程中的預期可得利益的減少或喪失的損失。 2、損害賠償額的具體計算方法 基于品種權與專利權的相似性，參照專利法的有關計算方法，確定品種權損害賠償?shù)?/p>

15、具體計算方法： （1）、以權利人因被侵權所受到的損失作為損害賠償額的依據(jù)。根據(jù)品種權人的授權品種因侵權所造成銷售量減少的總數(shù)乘以授權品種的合理利潤所得之積計算。權利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，以權利人生產(chǎn)的平均利潤與行為人已銷售的產(chǎn)品數(shù)量乘積作為損害事實。 （2）、侵權人因侵權所獲得的利益作為損害賠償額的依據(jù)，根據(jù)該侵權產(chǎn)品在市場上銷售總數(shù)乘以每單元侵權產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。侵權人因侵權所獲得的利益一般按照侵權人的營業(yè)利潤計算，對于完全以侵權為業(yè)的侵權人，可以按照銷售利潤計算。 （3）、參照許可使用費，根據(jù)品種的類別、侵權人侵權的性質和情節(jié)、許可使用費的數(shù)額、該許可的性質、范圍、時間等

16、因素，參照該許可使用費的1至3倍合理確定賠償數(shù)額。 （4）、確定法定賠償額。品種權的保護規(guī)定沒有確定法定賠償額，但是根據(jù)2001年6月12日在全國法院知識產(chǎn)權審判工作會議上的講話精神，其他侵犯知識產(chǎn)權糾紛案件的酌定賠償額問題，可以參照專利、著作權等有關司法解釋的精神，由人民法院根據(jù)侵犯的知識產(chǎn)權的性質和侵權人的侵權情節(jié)公平合理地予以確定。專利權是與品種權最相近似的知識產(chǎn)權，在酌定賠償額上參照專利權賠償數(shù)額的規(guī)定。 九、侵權產(chǎn)品的處理 這個問題主要涉及農(nóng)民的利益。種子生產(chǎn)企業(yè)一般委托農(nóng)民制種，并按照合同進行回收。若侵權產(chǎn)品仍在田間，按照品種權不延及收獲物的原則，應允許種植農(nóng)民收獲。但不能按照種子

17、進行收購，應作糧食收購并加工，以防止其作為種子再流入市場。由此給種田農(nóng)民造成的差價損失應當由侵權人承擔。為維護農(nóng)民的切身利益，如果品質權人同意，也可以由此根據(jù)制種的質量按照種子回購。若侵權人已經(jīng)回收種子入庫，應當依法收繳，并加工為成品糧出售，糧款收歸國庫。 對于被訴侵權人對侵權品種無異議，且處于生長期、鏟除后尚來得及補種其他作物不至于造成更大損失的，可判決侵權行為人鏟除侵權品種；對于侵權品種尚難以從外觀性狀準確判斷或已作出準確判斷，但如判決鏟除再行補種已誤農(nóng)時難以補種其他作物的，可對被訴侵權品種的種植區(qū)域確定地址，在當?shù)卮迕裎瘑T會、原被告雙方共同參加的情況下，以現(xiàn)場勘驗筆錄、攝像、錄像等方式固

18、定證據(jù)，待收獲后再行收集證據(jù)或處理侵權產(chǎn)品；對于已收獲的侵權產(chǎn)品可借鑒種子行政管理部門的一些處理方法促成調解。由權利人以商品糧或略高于商品糧的價格回收。如調解不能促成權利人回收侵權產(chǎn)品的，可判決將侵權產(chǎn)品交由糧食收購部門收購，由侵權人賠償損失。在糧食部門收購前，對侵權產(chǎn)品一定要采取保全措施收購后要監(jiān)督侵權產(chǎn)品混入商品糧，防上其流入種子市場。 十、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權保護有待加強 1、進一步加強農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權的立法工作。 建立統(tǒng)一完善的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權法律體系，能夠使公眾更全面、準確地了解自己和他人權利的范圍及救濟手段，避免法律規(guī)范之間的交叉沖突，是農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權保護工作的基礎和依據(jù)。在完善的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權法律體

19、系中應包括動、植物進出境檢疫法及其配套法規(guī)，農(nóng)產(chǎn)品、食品和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料的進口技術標準，與地理標志和民間工藝等相關的規(guī)定，對動、植物新品種及新組合的保護，以及根據(jù)我國實際的承受能力，逐步放開的對農(nóng)業(yè)生物技術中轉基因技術、基因克隆技術等的保護等。此外，在加強立法工作的同時，還要加強對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權有關法律知識的宣傳、學習、教育工作，以努力提高國民的法律意識和遵守知識產(chǎn)權法的自覺性。 2、完善司法保護中的各項制度。 司法保護是知識產(chǎn)權保護的中心和關鍵環(huán)節(jié)，是最重要的知識產(chǎn)權法律實施活動。加入世貿組織以來，隨著一些領域的過渡寬限已經(jīng)逐漸到期，處于弱勢地位的中國農(nóng)業(yè)將受到嚴峻挑戰(zhàn)，因而加強農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權保護，除了要建立完善的法制體系外，還要建立高水平的司法體系。具體而言，一是要建立健全農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權案件審判組織。由于審理農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權案件要求的專業(yè)性強、技術含量高，各省、直轄市、自治區(qū)的高級人民法院和中級人民法院，要根據(jù)需要設立農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權審判庭或在有關審判庭里設立