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文檔簡介
1、銀行監(jiān)管論文:當代銀行法律監(jiān)管的思索 本文作者:馬莉工作單位:中國政法大學 通常情況下,其模式表現(xiàn)為:商業(yè)銀行因監(jiān)管等政策方面的原因使得貸款額受限,與此同時,企業(yè)面臨資金短缺而無法正常運營。此種情況下,企業(yè)將開發(fā)項目抵押于信托公司,由其設計該項目現(xiàn)金流的周期性理財產(chǎn)品,并由商業(yè)銀行進行代銷,其所得扣除相應費用后歸企業(yè)所有。由此可見,銀信合作理財方式能使銀行間接釋放大量資金。相較于傳統(tǒng)商業(yè)銀行體系,影子銀行體系在資金來源、監(jiān)管、靈活性以及風險抵御方面均有其自身特點。具體言之:其一,資金來源方面呈現(xiàn)多樣化。傳統(tǒng)商業(yè)銀行體系經(jīng)營的基點是賺取差額,即吸收來自于個人與企業(yè)以及社會團體的存款,將儲蓄以附加
2、一定利息的方式發(fā)放于貸款對象,通過“一存一貸”賺取利差。由影子銀行的表現(xiàn)形式可知,其資金來源并非存款儲蓄,而是通過發(fā)放短期債的方式募集大量資金,并將所募集資金投放于中長期項目,賺取息差,或?qū)⒆杂?、募集而來的閑散資金進行放貸或投資從而獲取的資金。由此可見,其資金來源較為多元。其二,監(jiān)管方面缺失。傳統(tǒng)銀行受商業(yè)銀行法規(guī)制,其經(jīng)營過程受法律法規(guī)監(jiān)管,對風險項目有嚴格限制。影子銀行系統(tǒng)業(yè)務范圍常常游離于法律法規(guī)之外,處于灰色地帶,其無須定期披露財務賬目,無儲備金等限制,故具有較強生存力。其三,靈活性強。傳統(tǒng)商業(yè)銀行經(jīng)營必須合規(guī),需要履行一定手續(xù)與程序,具有周期性,無法解決企業(yè)資金上的“燃眉之急”。影子
3、銀行系統(tǒng)形式多樣,利差明顯,且不受或少受法律監(jiān)管,因而,在貸款方面程序相對簡單,借款、還貸形式靈活,符合中小企業(yè)資金需求。其四,風險抵御能力較低。傳統(tǒng)商業(yè)銀行受“一行兩會”監(jiān)管,其風險可控性較強,而影子銀行體系監(jiān)管缺失,抵御風險的能力較弱,一旦發(fā)生擠兌,對金融市場的破壞力巨大。正是因為影子銀行具有以上特點,使其在金融市場中的作用呈現(xiàn)出兩面性。一方面,具有積極作用,能及時解決中小企業(yè)資金困難。目前,我國中小企業(yè)規(guī)模占企業(yè)總量的99%,對我國gdp貢獻達60%,占稅收收入的一半,為我國城鎮(zhèn)提供近4/5的工作崗位,并且在新產(chǎn)品的研發(fā)方面占有82%的份額。即便中小企業(yè)為我國經(jīng)濟做出如此巨大的貢獻,商業(yè)
4、銀行仍然認為給中小企業(yè)貸款所帶來的監(jiān)控成本較高且風險較大,故不愿為其放款,而影子銀行則愿意為其提供資金。由于民間借貸能夠為我國實體經(jīng)濟的發(fā)展提供較為及時且有益的支持,影子銀行也由此成為我國金融體系的有益補充。另一方面,影子銀行具有一定的消極作用,主要表現(xiàn)在如下方面:一是增加企業(yè)成本負擔。因為融資困難,中小微型企業(yè)無法從商業(yè)銀行處獲得企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所需的資金,繼而求助于民間貸款,但代價巨大,需要付出高出銀行幾倍乃至幾十倍的利息,為了償還本息,企業(yè)不得不提高成本,這使得企業(yè)在激烈的市場競爭中處于劣勢,利潤無法實現(xiàn)。與此同時,作為擔保的公司、典當行無法回籠資金,也面臨倒閉的風險。二是易引發(fā)次貸危機。2
5、008年雷曼公司倒閉引發(fā)美國次貸危機,其影響已波及全世界。究其根源,就在于美國金融體系中的影子銀行的大量存在。由于美國金融監(jiān)管制度逐漸放松,出現(xiàn)了許多金融創(chuàng)新產(chǎn)品,一旦出現(xiàn)資金鏈斷裂潮,處于監(jiān)管之外的影子銀行體系,可能就會引發(fā)一場前景難測的金融危機。三是實體經(jīng)濟受創(chuàng),產(chǎn)業(yè)空心化問題加劇。影子銀行體系主要是通過民間借貸而賺取利差,部分企業(yè)更愿意將資金投放于金融產(chǎn)品而非實體經(jīng)濟,以獲取更為豐厚的資本回報。正是這種資本的趨利性,使企業(yè)逐漸退出實業(yè),將精力和資金投入周期性短的擔保類的民間放貸。據(jù)統(tǒng)計,國有企業(yè)在此類放貸機構(gòu)與組織中占90%之多,每年非銀行市場的資金流量達二萬億左右,該數(shù)額相當于國民生產(chǎn)
6、總值的百分之五。借助于影子銀行體系的間接渠道,許多企業(yè)將資金投向處于法律監(jiān)管的灰色地帶。長此以往,將使我國實體經(jīng)濟受到重創(chuàng)。四是影響商業(yè)銀行吸收存款。影子銀行體系最明顯的特點是融資比較快。之所以能在短期內(nèi)迅速地募集資金,原因在于民間借貸利息遠遠高于商業(yè)銀行的存款利息。因此,民間借貸的興盛會逐漸加大商業(yè)銀行吸收存款的難度,會嚴重影響其存款額。有數(shù)據(jù)顯示,我國國有商業(yè)銀行,包括工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、建設銀行這四大銀行在內(nèi),比照在2011年8月的貸款數(shù)額,9月中上旬的存款已經(jīng)減少4200億元左右,呈現(xiàn)負增長態(tài)勢。雖然,此部分存款已流入影子銀行體系,在豐富非銀行金融機構(gòu)的同時,卻使銀行面臨嚴重
7、的存貸期限錯配問題。無疑此種影響對商業(yè)銀行的生存、乃至國民經(jīng)濟的發(fā)展都是不利的。 我國影子銀行體系法律監(jiān)管現(xiàn)狀 雖然對“一行三會”的職責、監(jiān)督范圍都已明確,但對處于監(jiān)管之外的融資機構(gòu),尚未制定整體性的監(jiān)管政策框架,導致缺乏相應的履職手段和監(jiān)管權(quán)限。影子銀行體系所創(chuàng)造的金融工具及其衍生品,已打破傳統(tǒng)監(jiān)督與管理。1貸款規(guī)則滯后于影子銀行體系發(fā)展的現(xiàn)狀。目前,我國適用的是修訂后的貸款通則,且自2009年以來,銀監(jiān)會已陸續(xù)發(fā)布并實施了貸款方面的“一個指引三個辦法”的貸款新規(guī),即項目融資業(yè)務指引個人貸款管理暫行辦法固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法流動資金貸款管理暫行辦法。但是,隨著金融產(chǎn)品的創(chuàng)新,這些貸款規(guī)則仍
8、然滯后于影子銀行體系發(fā)展的現(xiàn)狀,不斷產(chǎn)生的新型的金融衍生品,仍然能夠規(guī)避法律法規(guī)。2監(jiān)管、檢查機構(gòu)部門缺失。目前,從我國金融監(jiān)管立法層面來看,部分影子銀行體系中的機構(gòu),如金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、信托公司、財務公司、貨幣經(jīng)紀公司以及其他非銀行金融機構(gòu)等已經(jīng)在銀行業(yè)監(jiān)督管理法的規(guī)制下全部納入了銀監(jiān)會的監(jiān)管范圍。但是,仍然存在金融監(jiān)管的灰色地帶。此外,通過銀信合作的方式,研發(fā)出不受或者少受法律規(guī)制的金融產(chǎn)品。根據(jù)imf2011年發(fā)布的中國金融系統(tǒng)穩(wěn)定評估報告可知:非正規(guī)金融部門中的典當行、信用擔保公司、小額貸款公司受中國人民銀行、銀監(jiān)會以及公安部門的檢查,但地下金融中介卻無任何監(jiān)管部門進行監(jiān)
9、督管理。私募投資雖然受到國家發(fā)改委、商務部出臺的相關規(guī)范性文件的監(jiān)督管理,但是,仍然存在部分私募基金無任何監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管的現(xiàn)象。3缺乏系統(tǒng)性的影子銀行監(jiān)管法律體系。雖然,我國立法層面已經(jīng)相繼出臺有關對影子銀行監(jiān)管的法律法規(guī),部分地填補了監(jiān)管盲區(qū),但是缺乏符合國際標準的影子銀行監(jiān)管法律體系。 完善影子銀行體系法律監(jiān)管 當前國際上對影子銀行的監(jiān)管主要側(cè)重于影子銀行體系的監(jiān)管范圍、與商業(yè)銀行的風險隔離、風險處置預案、信息披露與信用評級制度的建設并主張漸進式改革。其中,以美國與金融穩(wěn)定理事會(fsb)的監(jiān)管措施最為代表。美國金融監(jiān)管法律以其周密和發(fā)達著稱,卻疏于對影子銀行進行制度約束3,結(jié)果成為次貸危機
10、的爆發(fā)國。為最大限度遏制此次危機帶來的危害,美國政府在危機期間提供了前所未有的資金支持和擔保,并于2010年7月頒布2010年華爾街改革和消費者保護法,主要針對金融監(jiān)管部門、非銀行類金融機構(gòu)、系統(tǒng)性風險監(jiān)管、國際監(jiān)管合作、金融消費者權(quán)益保護和危機處理等方面進行重整改革。金融穩(wěn)定理事會(fsb)是影子銀行監(jiān)管改革起主要推動作用的國際組織,主要任務是在金融領域內(nèi)制定有關金融監(jiān)管政策,并針對影子銀行的監(jiān)管框架提出較為詳盡的提議,為組織成員國提供參考。吸取國際法律監(jiān)管經(jīng)驗,并結(jié)合我國實際,加強我國影子銀行體系的法律監(jiān)管可從如下方面思考。1加強與國際影子銀行體系監(jiān)管的合作。我國是金融穩(wěn)定理事會(fsb)
11、、國際金融監(jiān)管組織以及其他國際標準厘定組織成員國之一,因此,在影子銀行體系法律監(jiān)管方面,可以充分利用包括g20在內(nèi)的國際金融治理平臺,發(fā)揮自身影響力,力爭建立公平合理的監(jiān)管環(huán)境。2建立系統(tǒng)的影子銀行法律監(jiān)管體系。對影子銀行體系系統(tǒng)性的監(jiān)管需要有宏觀與微觀的監(jiān)管機制。具體言之,宏觀方面:設置相關監(jiān)管機構(gòu)并授予其相應權(quán)限,將“一行三會”未納入的監(jiān)管地帶納入監(jiān)管范圍,以免出現(xiàn)監(jiān)管真空地帶。同時,在傳統(tǒng)商業(yè)銀行與影子銀行之間設立風險隔離,一旦個體出現(xiàn)金融問題,可立即進行隔離,防止風險擴大化。微觀方面:利用金融理論知識,構(gòu)建專門的影子銀行體系的數(shù)據(jù)庫,監(jiān)控影子銀行體系各項數(shù)據(jù)并有效分析,以數(shù)據(jù)為監(jiān)管措施的制定與實施提供形象支持。3加強并完善影子銀行體系信息披露制度。透明性是金融市場有序發(fā)展的重要保障。然而,影子銀行體系能夠規(guī)避法律、獲取高額回報的重要原因就在于其信息存在明顯的不透明性。信息披露很不充分,使得包
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