證券公司托管的法律問題探析

1、文章來源 畢業(yè)論文網(wǎng) 證券公司托管的法律問題探析文章來源 畢業(yè)論文網(wǎng) 論文摘要 托管是處置問題證券公司最常用的行政處置方式，但由于我國的法律法規(guī)對(duì)托管的規(guī)定過于粗略，法律關(guān)系不明確，實(shí)際的操作性不強(qiáng)。本文從托管的概念入手，點(diǎn)明了本文研究的托管是一種行政托管，接著對(duì)托管的目的進(jìn)行了歸納，又對(duì)實(shí)踐中托管的三種模式：同業(yè)托管、資產(chǎn)管理公司托管和證券投資者保護(hù)基金有限公司托管的利弊進(jìn)行分析，得出證券投資者保護(hù)基金有限公司為托管人最合適，完成對(duì)托管這種法律行為的概述。在此基礎(chǔ)上從托管的法律依據(jù)、法理基礎(chǔ)、法律特征、法律性質(zhì)以及托管當(dāng)事人的法律責(zé)任層層深入，系統(tǒng)地分析了與托管有關(guān)的法律問題，得出托管是不同

2、于行政授權(quán)和行政委托的一種行政行為，托管人是行政主體，托管人承擔(dān)的法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)是行政責(zé)任。為了進(jìn)一步的分析托管，本文又從托管的國際比較，論述我國托管中的不足及需要改進(jìn)的方面。第四部分本文論述托管與問題證券公司其他行政處置方式的關(guān)系，希望在實(shí)踐中對(duì)托管問題證券公司有所幫助。最后，在全文分析的基礎(chǔ)上提出了自己的一點(diǎn)建議——盡快地完善與托管有關(guān)的法律法規(guī)和正確的處理托管過程中行政權(quán)和司法權(quán)之間的關(guān)系。 關(guān)鍵詞 證券公司；托管；托管人 一、問題的提出 1987年，我國第一家證券公司——深圳特區(qū)證券公司經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)成立，證券公司的數(shù)量隨著我

3、國的證券市場的快速發(fā)展而迅速增加，從1998年到2002年，證券公司的家數(shù)分別是84家，87家，94家，102家，125家。即使2001年以來我國的證券市場一直處于熊市， 2004年6月30日我國證券公司仍達(dá)到130家 。然而2005年隨著我國gdp高速增長，慢慢的熊市卻延續(xù)了四年多，國務(wù)院有關(guān)部門和證監(jiān)會(huì)終于坐不住了——上市公司股權(quán)分置改革如火如荼的進(jìn)行；證券公司也大刀闊斧的進(jìn)行改革了，曾經(jīng)是我國證券市場三駕馬車之一的南方證券等20多家證券公司被關(guān)閉，另一架馬車華夏證券的末日也指日可待，隨著創(chuàng)新試點(diǎn)類和規(guī)范類證券公司的推出，外資參股、上市證券公司的

4、涌現(xiàn)，我國的證券公司也正在向標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化的現(xiàn)代金融機(jī)構(gòu)加速轉(zhuǎn)變。 證券公司在我國是新生事物，在當(dāng)前的資本市場上，證券公司的活力是整個(gè)金融市場活力的關(guān)鍵和基礎(chǔ)，但是由于我國法律法規(guī)不健全，證券公司違法操作嚴(yán)重，許多證券公司積累了巨大風(fēng)險(xiǎn)，如何處理這些高風(fēng)險(xiǎn)的證券公司，增強(qiáng)人們的投資信心，提高市場的融資能力，成為證監(jiān)會(huì)首先考慮的問題。但關(guān)于處置這些高風(fēng)險(xiǎn)的證券公司的現(xiàn)行相關(guān)的法律規(guī)定過于粗略，缺乏系統(tǒng)性和可操作性，基礎(chǔ)法律關(guān)系的性質(zhì)在法律法規(guī)中界定不明確，如何處置這些高風(fēng)險(xiǎn)的證券公司是非常棘手的問題，因此，本文就證券公司處置過程中最常用的行政處置方式——托管從法律的角度進(jìn)

5、行分析論述。 二、文獻(xiàn)綜述 問題證券公司的托管近兩年頻繁發(fā)生，但理論界對(duì)問題證券公司托管方面的研究很少，并且比較零散，主要有清華大學(xué)法學(xué)院課題組的“證券公司退出的法律機(jī)制”，方加春的金融托管經(jīng)典案例研究，孫國茂的“技術(shù)上已破產(chǎn)券商不同處置模式比較”和 蔡云紅的“證券營業(yè)部托管的若干問題與對(duì)策研究”四篇文獻(xiàn)。“證券公司退出的法律機(jī)制”研究的內(nèi)容比較多，包括證券公司停業(yè)整頓制度研究、責(zé)令關(guān)閉證券公司制度研究、證券公司破產(chǎn)的特殊問題和投資者保護(hù)基金制度研究等幾個(gè)問題，由于研究的問題比較多，托管是

6、其中的一小部分，僅簡要介紹了美國的托管制度以及對(duì)我國證券公司的托管做了簡要的分析，對(duì)本文把握托管在整個(gè)問題證券公司行政處置的地位以及和其他行政處置方式相區(qū)分有一定的借鑒意義。金融托管經(jīng)典案例研究是一本實(shí)務(wù)教材，更多的是實(shí)務(wù)中對(duì)廣東國際信托投資公司證券營業(yè)部托管程序的敘述，理論方面闡述了托管的法律基礎(chǔ)，本人認(rèn)為比較牽強(qiáng)。“技術(shù)上已破產(chǎn)券商不同處置模式比較”從法理基礎(chǔ)，被處置券商法律地位、參與方責(zé)任和最終的處置接管幾個(gè)方面比較接管、行政托管和公司重整的三種處置模式的不同，有一定的借鑒意義。“證券營業(yè)部托管的若干問題與對(duì)策研究”，此文從證券營業(yè)部托管的

7、法理分析、托管制度的國際比較、我國證券營業(yè)部托管實(shí)踐中的主要問題和若干建議四個(gè)方面系統(tǒng)的介紹了托管中存在的問題及對(duì)策，本文的文章結(jié)構(gòu)和許多內(nèi)容直接來源于此文；有些是受此文的啟發(fā)，如對(duì)托管當(dāng)事人之間法律關(guān)系的分析，但本文不同意“證券營業(yè)部托管的若干問題與對(duì)策研究”中把托管明確為委托合同法律關(guān)系，由于托管和委托合同之間的差別太大，本文并沒有特意比較。雖然“證券營業(yè)部托管的若干問題與對(duì)策研究”，系統(tǒng)地介紹托管制度，但由于篇幅的限制（不多于10000 字），并且不是完全從法律方面分析托管制度，因此分析的不夠透徹。 三、研究目的和方法 我國證券公司一個(gè)接一

8、個(gè)被托管，而與托管有關(guān)的法律法規(guī)過于粗略，在實(shí)踐中沒有系統(tǒng)完善的法律法規(guī)供應(yīng)用，因此本文的研究目的就是依托管的實(shí)踐為基礎(chǔ)，對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的問題從法理上分析闡釋，以期建立完善的證券公司托管法律法規(guī)體系，使證券公司的托管在法律上有法可依，增強(qiáng)證券公司托管在法律上可預(yù)期性和確定性。 本文運(yùn)用的研究方法主要有兩種：比較分析和理論聯(lián)系實(shí)際。本文在論述托管的法理基礎(chǔ)時(shí)比較了托管與代理的異同、托管與信托的異同，得出了托管的法理基礎(chǔ)更接近于信托。在論述委托人與托管人之間的關(guān)系時(shí)，本文比較了托管與行政授權(quán)、托管與行政委托的異同，得出托管是不同于行政授權(quán)，也不同于行政委托的行政行為。另外，本文也比較了我國證券公司托

9、管與美國證券公司的托管，托管與接管、停業(yè)整頓和撤銷。本文也運(yùn)用了理論聯(lián)系實(shí)際的方法分析了我國證券公司的目的、托管模式以及接管的不足等。 第一章 托管的概述 一、托管的概念 托管是指托管人接受委托人的委托，按照法律的規(guī)定和雙方協(xié)議，對(duì)托管對(duì)象進(jìn)行管理的行為。金山詞霸（2005年版）解釋為：“ deposit;trustship 由聯(lián)合國委托一個(gè)或幾個(gè)會(huì)員國在其監(jiān)督下管理還未獲得自治權(quán)的地區(qū)。”現(xiàn)實(shí)中的托管有兩種情況：委托托管和行政托管 ，兩者的區(qū)別在于委托人不同，委托托管的委托人為被托管企業(yè)的債權(quán)人組織或清算組織；行政托管的委托人是行政主體，本文所說的委托人指證監(jiān)會(huì)，本文所論述的托管是行政托管，是指證監(jiān)會(huì)指定受托管人對(duì)證券公司經(jīng)營管理的行政行為。托管的當(dāng)事人有三方，即委托人，托管人和被托管人。委托人是證監(jiān)會(huì)，托管人是其他證券公司、資產(chǎn)管理公司或證券投資者保護(hù)基金有限公司等，被委托人是證券公司。證券公司的托管是證券公司退出市場的重要程