招投標(biāo)與合同管理單元建設(shè)工程施工索賠PPT學(xué)習(xí)教案

1、會(huì)計(jì)學(xué)1 招投標(biāo)與合同管理單元建設(shè)工程施工索招投標(biāo)與合同管理單元建設(shè)工程施工索 賠賠 2021-8-1 第一節(jié)第一節(jié) 索賠概述索賠概述 一、索賠的原因一、索賠的原因 索賠索賠是在合同實(shí)施過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`是在合同實(shí)施過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭` 約，或其他過錯(cuò)，或無法防止的外因而受到損失時(shí)，要約，或其他過錯(cuò)，或無法防止的外因而受到損失時(shí)，要 求對(duì)方給予賠償或補(bǔ)償?shù)幕顒?dòng)。求對(duì)方給予賠償或補(bǔ)償?shù)幕顒?dòng)。 施工索賠施工索賠是在施工過程中，承包人根據(jù)合同和法律的是在施工過程中，承包人根據(jù)合同和法律的 規(guī)定，對(duì)并非由于自己的過錯(cuò)所造成的損失，或承擔(dān)了規(guī)定，對(duì)并非由于自己的過錯(cuò)所造成的損失，或

2、承擔(dān)了 合同規(guī)定之外的工作所付的額外支出，承包人向發(fā)包人合同規(guī)定之外的工作所付的額外支出，承包人向發(fā)包人 提出在經(jīng)濟(jì)或時(shí)間上要求補(bǔ)償?shù)幕顒?dòng)。提出在經(jīng)濟(jì)或時(shí)間上要求補(bǔ)償?shù)幕顒?dòng)。 第1頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 施工索賠發(fā)生的主要原因：施工索賠發(fā)生的主要原因： （一）建筑過程的難度和復(fù)雜性增大（一）建筑過程的難度和復(fù)雜性增大 （二）建筑業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的影響（二）建筑業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的影響 （三）項(xiàng)目及管理模式的變化（三）項(xiàng)目及管理模式的變化 （四）發(fā)包人違約（四）發(fā)包人違約 （五）不可預(yù)見因素（五）不可預(yù)見因素 （六）國(guó)家政策、法規(guī)的變更（六）國(guó)家政策、法規(guī)的變更 （七）合同變更與合同缺陷（七）合同變更

3、與合同缺陷 （八）合同中止與解除（八）合同中止與解除 第2頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 二、索賠的分類二、索賠的分類 （一）按索賠事件所處合同狀態(tài)分類（一）按索賠事件所處合同狀態(tài)分類 1.正常施工索賠正常施工索賠 2.工程停、緩建索賠工程停、緩建索賠 3.解除合同索賠解除合同索賠 （二）按索賠發(fā)生的原因分類（二）按索賠發(fā)生的原因分類 1.發(fā)包人違約索賠發(fā)包人違約索賠 2.工程量增加索賠工程量增加索賠 3.不可預(yù)見因素索賠不可預(yù)見因素索賠 4.不可抗力損失索賠不可抗力損失索賠 5.加速施工索賠加速施工索賠 6.工程停建、緩建索賠工程停建、緩建索賠 7.解除合同索賠解除合同索賠 8.第三方因素索

4、賠第三方因素索賠 9.國(guó)家政策、法規(guī)變更索賠國(guó)家政策、法規(guī)變更索賠 第3頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 （三）按索賠的目的分類（三）按索賠的目的分類 1.工期延長(zhǎng)索賠工期延長(zhǎng)索賠 2.費(fèi)用索賠費(fèi)用索賠 （四）按索賠依據(jù)的范圍分類（四）按索賠依據(jù)的范圍分類 1.合同內(nèi)索賠合同內(nèi)索賠 2.合同外索賠合同外索賠 3.道義索賠道義索賠 （五）按索賠的有關(guān)當(dāng)事人分類（五）按索賠的有關(guān)當(dāng)事人分類 （1）承包人同發(fā)包人之間的索賠）承包人同發(fā)包人之間的索賠 （2）總承包人同分包人之間的索賠）總承包人同分包人之間的索賠 （3）承包人同供貨商之間的索賠）承包人同供貨商之間的索賠 （4）承包人向保險(xiǎn)公司、運(yùn)輸公司索

5、賠等）承包人向保險(xiǎn)公司、運(yùn)輸公司索賠等 第4頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 （六）按索賠的業(yè)務(wù)性質(zhì)分類：（六）按索賠的業(yè)務(wù)性質(zhì)分類： 1.工程索賠工程索賠 2.商務(wù)索賠商務(wù)索賠 （七）按索賠中合同主從關(guān)系分類：（七）按索賠中合同主從關(guān)系分類： 1.工程承包合同索賠工程承包合同索賠 2.工程承包合同索賠中可能涉及的其他從屬合同的索賠工程承包合同索賠中可能涉及的其他從屬合同的索賠 （八）按索賠的處理方式分類（八）按索賠的處理方式分類 1.單項(xiàng)索賠單項(xiàng)索賠 2.總索賠總索賠 （九）按索賠管理策略上的主動(dòng)性分類（九）按索賠管理策略上的主動(dòng)性分類 1.索賠索賠 2.反索賠反索賠 第5頁(yè)/共30頁(yè) 202

6、1-8-1 三、索賠的依據(jù)三、索賠的依據(jù) （一）對(duì)索賠證據(jù)的要求：（一）對(duì)索賠證據(jù)的要求：真實(shí)性、全面性、關(guān)聯(lián)性、及時(shí)性、真實(shí)性、全面性、關(guān)聯(lián)性、及時(shí)性、 具有法律證明效力具有法律證明效力 （二）索賠證據(jù)的種類：（二）索賠證據(jù)的種類： P282 表表9-6 第6頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 第二節(jié)第二節(jié) 索賠的程序索賠的程序 一、索賠意向通知一、索賠意向通知 二、索賠報(bào)告提交二、索賠報(bào)告提交 三、索賠報(bào)告的評(píng)審三、索賠報(bào)告的評(píng)審 四、索賠談判四、索賠談判 詳見詳見P279圖圖9-1 第7頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 第三節(jié)第三節(jié) 索賠報(bào)告索賠報(bào)告 一、索賠報(bào)告的內(nèi)容一、索賠報(bào)告的內(nèi)容 二、

7、索賠報(bào)告編寫的要求二、索賠報(bào)告編寫的要求 第8頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 第四節(jié)第四節(jié) 索賠的計(jì)算索賠的計(jì)算 一、工期索賠的計(jì)算一、工期索賠的計(jì)算 二、費(fèi)用索賠的計(jì)算二、費(fèi)用索賠的計(jì)算 第9頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 第五節(jié)第五節(jié) 索賠的解決索賠的解決 一、索賠的解決辦法一、索賠的解決辦法 1.和解和解 2.調(diào)解調(diào)解 3.仲裁或訴訟仲裁或訴訟 二、索賠的解決程序二、索賠的解決程序 第10頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 第六節(jié)第六節(jié) 索賠的技巧索賠的技巧 一、索賠的策略一、索賠的策略 （一）組建強(qiáng)有力的、穩(wěn)定的索賠班子（一）組建強(qiáng)有力的、穩(wěn)定的索賠班子 （二）確定索賠目標(biāo)（二）確定索賠目

8、標(biāo) （三）對(duì)被索賠方的分析（三）對(duì)被索賠方的分析 （四）承包人的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略分析（四）承包人的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略分析 （五）相關(guān)關(guān)系分析（五）相關(guān)關(guān)系分析 （六）談判過程分析（六）談判過程分析 第11頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 二、索賠的技巧二、索賠的技巧 （一）要及早發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會(huì)（一）要及早發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會(huì) （二）商簽好合同協(xié)議（二）商簽好合同協(xié)議 （三）對(duì)口頭變更指令要得到確認(rèn)（三）對(duì)口頭變更指令要得到確認(rèn) （四）及時(shí)發(fā)出（四）及時(shí)發(fā)出“索賠通知書索賠通知書” （五）索賠事件論證要充足（五）索賠事件論證要充足 （六）索賠計(jì)價(jià)方法和款額要適當(dāng)（六）索賠計(jì)價(jià)方法和款額要適當(dāng) （七）力爭(zhēng)單相索賠，避免總索賠（

9、七）力爭(zhēng)單相索賠，避免總索賠 （八）堅(jiān)持采?。ò耍﹫?jiān)持采取“清理賬目法清理賬目法” （九）力爭(zhēng)友好解決，防止對(duì)立情緒（九）力爭(zhēng)友好解決，防止對(duì)立情緒 （十）注意同監(jiān)理工程師搞好關(guān)系（十）注意同監(jiān)理工程師搞好關(guān)系 第12頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 第七第七 節(jié)節(jié) 反索賠反索賠 一、反索賠的概述一、反索賠的概述 （一）反索賠的意義（一）反索賠的意義 1.減少和防止損失的發(fā)生減少和防止損失的發(fā)生 2.避免被動(dòng)挨打的局面避免被動(dòng)挨打的局面 3.不能進(jìn)行有效地反索賠，同樣也不能進(jìn)行有效的索賠不能進(jìn)行有效地反索賠，同樣也不能進(jìn)行有效的索賠 （二）反索賠的原則（二）反索賠的原則 （三）反索賠的主要步驟（

10、三）反索賠的主要步驟 第13頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 二、索賠防范二、索賠防范 （一）防止對(duì)方提出索賠（一）防止對(duì)方提出索賠 （二）反擊對(duì)方的索賠要求（二）反擊對(duì)方的索賠要求 三、索賠反駁三、索賠反駁 （一）索賠事件的真實(shí)性（一）索賠事件的真實(shí)性 （二）索賠理由分析（二）索賠理由分析 （三）干擾事件責(zé)任分析（三）干擾事件責(zé)任分析 （四）干擾事件的影響分析（四）干擾事件的影響分析 （五）證據(jù)分析（五）證據(jù)分析 （六）索賠值審核（六）索賠值審核 第14頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 第八節(jié)第八節(jié) 索賠案例索賠案例 一、施工合同類型案例分析一、施工合同類型案例分析 二、勞務(wù)分包工程中的索賠分析

11、二、勞務(wù)分包工程中的索賠分析 三、施工索賠成立的條件案例分析三、施工索賠成立的條件案例分析 四、訂立合同的形式案例分析四、訂立合同的形式案例分析 五、發(fā)包人停建應(yīng)賠償損失五、發(fā)包人停建應(yīng)賠償損失 第15頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 案例分析一、施工合同類型案例分析案例分析一、施工合同類型案例分析 一、索賠案例背景資料一、索賠案例背景資料 工程項(xiàng)目在珠江新城，東面為工程項(xiàng)目在珠江新城，東面為30米華穗路，北面為米華穗路，北面為20米華利路，西面米華利路，西面 為為20米規(guī)劃路，南面為米規(guī)劃路，南面為10米規(guī)劃路，商住樓為米規(guī)劃路，商住樓為1棟棟12層框架結(jié)構(gòu)，建筑面層框架結(jié)構(gòu)，建筑面 積積99

12、50m2。業(yè)主已提供三通一平，資金已到位，施工許可證已領(lǐng)取。業(yè)主已提供三通一平，資金已到位，施工許可證已領(lǐng)取,基本基本 具備開工條件。本工程采用直接與具備開工條件。本工程采用直接與xx股份公司議標(biāo)股份公司議標(biāo),采用單價(jià)包干合同采用單價(jià)包干合同, 按按 880元元/平方米單價(jià)包干。工程于平方米單價(jià)包干。工程于2004年年1月開工，開工后工程基本順利，月開工，開工后工程基本順利， 2004年年5月結(jié)構(gòu)封頂，月結(jié)構(gòu)封頂，6月份上旬完成砌體工程。在月份上旬完成砌體工程。在6月底停工，停工原因月底停工，停工原因 是合同單價(jià)過低，在施工期間鋼筋等主要材料價(jià)格上漲過快。由于是合同單價(jià)過低，在施工期間鋼筋等主

13、要材料價(jià)格上漲過快。由于xx股份股份 公司為外地首次來廣州施工企業(yè)，不了解廣州當(dāng)?shù)貎r(jià)格水平，同時(shí)也未考公司為外地首次來廣州施工企業(yè)，不了解廣州當(dāng)?shù)貎r(jià)格水平，同時(shí)也未考 慮材料漲價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，合同價(jià)格定得過低，建議業(yè)主按實(shí)際鋼筋價(jià)格上漲水平慮材料漲價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，合同價(jià)格定得過低，建議業(yè)主按實(shí)際鋼筋價(jià)格上漲水平 調(diào)整合同單價(jià)。由于調(diào)整合同單價(jià)。由于xx股份公司的要求與業(yè)主差別較大，最終股份公司的要求與業(yè)主差別較大，最終xx股份公司股份公司 選擇退場(chǎng)，業(yè)主重新選定選擇退場(chǎng)，業(yè)主重新選定xx建安公司進(jìn)場(chǎng)施工，建安公司進(jìn)場(chǎng)施工，xx股份公司最終訴諸于法股份公司最終訴諸于法 律。律。 第16頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8

14、-1 二、案例分析二、案例分析 本案例中施工單位因鋼材價(jià)格上漲要求索賠，調(diào)整合同價(jià)格，經(jīng)查在施工合同第六章工程價(jià)款與支付中有以下結(jié)算規(guī)定：本案例中施工單位因鋼材價(jià)格上漲要求索賠，調(diào)整合同價(jià)格，經(jīng)查在施工合同第六章工程價(jià)款與支付中有以下結(jié)算規(guī)定： 1、本工程計(jì)費(fèi)面積、本工程計(jì)費(fèi)面積9950平方米，按平方米，按880元元/平方米單價(jià)包干，本合同造價(jià)暫定為人民幣平方米單價(jià)包干，本合同造價(jià)暫定為人民幣875.6 萬(wàn)元。萬(wàn)元。 2、乙方已清楚并考慮工地周圍環(huán)境、交通道路、現(xiàn)場(chǎng)地質(zhì)條件、周圍地下管網(wǎng)、現(xiàn)場(chǎng)條件、承包范圍、施工圖紙、施工組織設(shè)計(jì)，并已考慮施工技術(shù)措施、安全維護(hù)、工期內(nèi)趕工等因素。乙方為完成本

15、合同規(guī)定的工作所需施工組織中的所有費(fèi)用均已包含在本工程造價(jià)內(nèi)，不再另外計(jì)取。、乙方已清楚并考慮工地周圍環(huán)境、交通道路、現(xiàn)場(chǎng)地質(zhì)條件、周圍地下管網(wǎng)、現(xiàn)場(chǎng)條件、承包范圍、施工圖紙、施工組織設(shè)計(jì)，并已考慮施工技術(shù)措施、安全維護(hù)、工期內(nèi)趕工等因素。乙方為完成本合同規(guī)定的工作所需施工組織中的所有費(fèi)用均已包含在本工程造價(jià)內(nèi)，不再另外計(jì)取。 3、按國(guó)家規(guī)定應(yīng)由乙方繳納的各種稅費(fèi)已包含在本工程造價(jià)內(nèi)，由乙方負(fù)責(zé)繳納。、按國(guó)家規(guī)定應(yīng)由乙方繳納的各種稅費(fèi)已包含在本工程造價(jià)內(nèi)，由乙方負(fù)責(zé)繳納。 4、在合同確定的施工圖紙?jiān)O(shè)計(jì)基礎(chǔ)上，變更修改分部分項(xiàng)工程帶來的費(fèi)用變化在、在合同確定的施工圖紙?jiān)O(shè)計(jì)基礎(chǔ)上，變更修改分部分項(xiàng)

16、工程帶來的費(fèi)用變化在2%范圍內(nèi)時(shí)，結(jié)算時(shí)不予考慮。超過范圍內(nèi)時(shí)，結(jié)算時(shí)不予考慮。超過2%時(shí)及增加工程（簽證工程、圖紙外、超出附件一范圍的工程）按以下取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)：時(shí)及增加工程（簽證工程、圖紙外、超出附件一范圍的工程）按以下取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)： （1）土建工程套用）土建工程套用2001年年廣東省建筑工程綜合定額廣東省建筑工程綜合定額，按穗建價(jià)（，按穗建價(jià)（2002）363號(hào)文和本合同附件一所確定的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)費(fèi)；安裝工程按號(hào)文和本合同附件一所確定的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)費(fèi)；安裝工程按2002年年廣東省安裝工程綜合定額廣東省安裝工程綜合定額及及廣州地區(qū)安裝工程常用項(xiàng)目補(bǔ)充綜合定額廣州地區(qū)安裝工程常用項(xiàng)目補(bǔ)充綜合定額。土建及安裝均按廣

17、州市三類工程總價(jià)下浮。土建及安裝均按廣州市三類工程總價(jià)下浮3%計(jì)取。材料調(diào)差按施工期當(dāng)季度市場(chǎng)材差。計(jì)取。材料調(diào)差按施工期當(dāng)季度市場(chǎng)材差。 第17頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 條款未對(duì)材價(jià)格上漲等合同價(jià)格影響因素作出明確規(guī)定，但考慮到本合同為單價(jià)包干合同，建筑面積按實(shí)際計(jì)算。價(jià)格上漲屬于條款未對(duì)材價(jià)格上漲等合同價(jià)格影響因素作出明確規(guī)定，但考慮到本合同為單價(jià)包干合同，建筑面積按實(shí)際計(jì)算。價(jià)格上漲屬于xx股份公司的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)在議標(biāo)時(shí)考慮在包干單價(jià)中，且在簽訂合同過程中也無異議。故業(yè)主未同意此項(xiàng)索賠要求。股份公司的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)在議標(biāo)時(shí)考慮在包干單價(jià)中，且在簽訂合同過程中也無異議。故業(yè)主未同意此項(xiàng)索賠要求

18、。 xx股份公司按實(shí)際完成工程量重新編制預(yù)算價(jià)為股份公司按實(shí)際完成工程量重新編制預(yù)算價(jià)為800.569萬(wàn)元，編制預(yù)算標(biāo)準(zhǔn)參考合同規(guī)定的變更修改分部分項(xiàng)工程帶來的費(fèi)用變化取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。材料價(jià)格按萬(wàn)元，編制預(yù)算標(biāo)準(zhǔn)參考合同規(guī)定的變更修改分部分項(xiàng)工程帶來的費(fèi)用變化取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。材料價(jià)格按XX市場(chǎng)信息價(jià)調(diào)整。業(yè)主不同意此預(yù)算，原因是預(yù)算編制依據(jù)不合理，理由充分，在議標(biāo)中市場(chǎng)信息價(jià)調(diào)整。業(yè)主不同意此預(yù)算，原因是預(yù)算編制依據(jù)不合理，理由充分，在議標(biāo)中xx股份公司是考慮自己的實(shí)力向業(yè)主作出了優(yōu)惠，不能簡(jiǎn)單參照增加工程結(jié)算辦法，只能按合同單價(jià)水平。股份公司是考慮自己的實(shí)力向業(yè)主作出了優(yōu)惠，不能簡(jiǎn)單參照增加工程結(jié)算辦法

19、，只能按合同單價(jià)水平。 在合同第十三章在合同第十三章其它約定其它約定中中3.4規(guī)定：履行合同過程中發(fā)生爭(zhēng)議，首先應(yīng)本著友好態(tài)度協(xié)商解決，若協(xié)商不成，任何一方均可向工程所在地的人民法院提起訴訟。規(guī)定：履行合同過程中發(fā)生爭(zhēng)議，首先應(yīng)本著友好態(tài)度協(xié)商解決，若協(xié)商不成，任何一方均可向工程所在地的人民法院提起訴訟。 甲乙雙方協(xié)商不成，最終乙方向甲乙雙方協(xié)商不成，最終乙方向XX市人民法院提起訴訟。市人民法院提起訴訟。 經(jīng)經(jīng)XX市人民法院審理最終判決如下：市人民法院審理最終判決如下： 甲乙雙方終止合同。乙方可以按增加工程結(jié)算辦法編制預(yù)算，但要考慮優(yōu)惠比例，即考慮預(yù)算價(jià)與合同價(jià)的比值，同時(shí)按甲乙雙方及監(jiān)理確認(rèn)

20、的工程量計(jì)算，最終確認(rèn)完成工程價(jià)款為甲乙雙方終止合同。乙方可以按增加工程結(jié)算辦法編制預(yù)算，但要考慮優(yōu)惠比例，即考慮預(yù)算價(jià)與合同價(jià)的比值，同時(shí)按甲乙雙方及監(jiān)理確認(rèn)的工程量計(jì)算，最終確認(rèn)完成工程價(jià)款為600.2316萬(wàn)元。萬(wàn)元。 甲方重新引入甲方重新引入xx建安公司，議標(biāo)完成后，簽訂了剩余工程補(bǔ)充協(xié)議價(jià)建安公司，議標(biāo)完成后，簽訂了剩余工程補(bǔ)充協(xié)議價(jià)348萬(wàn)元，加上萬(wàn)元，加上xx股份公司的工程價(jià)款為股份公司的工程價(jià)款為948.2316萬(wàn)元，比原合同價(jià)要高，且在訴訟期間，浪費(fèi)了時(shí)間，影響了工程工期。萬(wàn)元，比原合同價(jià)要高，且在訴訟期間，浪費(fèi)了時(shí)間，影響了工程工期。 第18頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1

21、案例分析二、勞務(wù)分包工程中的索賠案例分析二、勞務(wù)分包工程中的索賠 一、案例簡(jiǎn)介一、案例簡(jiǎn)介 20042004年年1212月月8 8日，某建筑公司與天景公司簽訂一份日，某建筑公司與天景公司簽訂一份合同書合同書，雙方約定雙方約定： 天景公司委托該建筑公司承建天景花崗巖廠，承建范圍為主廠房、辦公樓、宿天景公司委托該建筑公司承建天景花崗巖廠，承建范圍為主廠房、辦公樓、宿 舍、別墅、傳達(dá)室、循環(huán)水池、水塔、圖紙的土建、不包括高壓配電的水電及舍、別墅、傳達(dá)室、循環(huán)水池、水塔、圖紙的土建、不包括高壓配電的水電及 附屬工程；承包方式為包工、包料、包質(zhì)量、包工期；工程造價(jià)暫定為附屬工程；承包方式為包工、包料、包

22、質(zhì)量、包工期；工程造價(jià)暫定為 156952.32156952.32元。元。雙方還約定雙方還約定：如天景公司不能按期支付工程款，造成工期延誤及：如天景公司不能按期支付工程款，造成工期延誤及 增加工程成本等應(yīng)由天景公司負(fù)責(zé)；天景公司拖欠工程款，按銀行貸款利率計(jì)增加工程成本等應(yīng)由天景公司負(fù)責(zé)；天景公司拖欠工程款，按銀行貸款利率計(jì) 息；保修期為息；保修期為1 1年。雙方尚就工程施工準(zhǔn)備和管理、材料供應(yīng)、工程質(zhì)量驗(yàn)收依年。雙方尚就工程施工準(zhǔn)備和管理、材料供應(yīng)、工程質(zhì)量驗(yàn)收依 據(jù)和隱蔽工程驗(yàn)收方法等有關(guān)事宜在合同中作了具體約定。據(jù)和隱蔽工程驗(yàn)收方法等有關(guān)事宜在合同中作了具體約定。 簽約后，該建筑公司依約進(jìn)

23、場(chǎng)施工。同年簽約后，該建筑公司依約進(jìn)場(chǎng)施工。同年1010月月1919日驗(yàn)收合格交付使用。建日驗(yàn)收合格交付使用。建 筑公司與天景公司通過核對(duì)往來款確認(rèn)，天景公司尚欠該建筑公司工程款筑公司與天景公司通過核對(duì)往來款確認(rèn)，天景公司尚欠該建筑公司工程款 156952.32156952.32元。元。20052005年年6 6月月1010日，該建筑公司向天景公司發(fā)出日，該建筑公司向天景公司發(fā)出催款書催款書。建筑。建筑 公司在該催款書中稱天景公司欠其施工工程款公司在該催款書中稱天景公司欠其施工工程款156952.32156952.32元，要求天景公司于元，要求天景公司于6 6 月月3030日前付還，并要求償付

24、利息。同年日前付還，并要求償付利息。同年6 6月月1212日，天景公司簽收該催款書并蓋章。日，天景公司簽收該催款書并蓋章。 后因天景公司仍未還款，遂成訟。后因天景公司仍未還款，遂成訟。 從中引出一些法律問題，何為工程建筑上的勞務(wù)分包行為，且在此拖欠工從中引出一些法律問題，何為工程建筑上的勞務(wù)分包行為，且在此拖欠工 程款的工程索賠中應(yīng)注意哪些問題呢程款的工程索賠中應(yīng)注意哪些問題呢? ? 第19頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 二、分析評(píng)價(jià)：二、分析評(píng)價(jià)： 所謂工程勞務(wù)分包，根據(jù)所謂工程勞務(wù)分包，根據(jù)房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦 法法第四條的規(guī)定：

25、本辦法所稱施工分包，是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的第四條的規(guī)定：本辦法所稱施工分包，是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的 房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑 業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。 索賠工作是工程承包合同管理工作中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，索賠是否成功索賠工作是工程承包合同管理工作中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，索賠是否成功 也是衡量工程合同管理成功與否的重要因素。對(duì)于國(guó)際工程承包施工管理也是衡量工程合同管理成功與否的重要因素。對(duì)于國(guó)際工程承包施工管理 來說，索賠是維護(hù)施工合同雙方合法利益的一項(xiàng)根本性管理措施。來說，索賠是維

26、護(hù)施工合同雙方合法利益的一項(xiàng)根本性管理措施。 第20頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 在工程索賠中應(yīng)注意以下方面：在工程索賠中應(yīng)注意以下方面： （一）索賠證據(jù)的取得。（一）索賠證據(jù)的取得。要取得索賠證據(jù)，應(yīng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行全面了解并搜集相關(guān)的資料。索賠資料搜集工作的重點(diǎn)在施工現(xiàn)場(chǎng)發(fā)生的各種異常情況記錄上，這是索賠的有力證據(jù)。一是要做好承包商所指定的各種日?qǐng)?bào)表；二是異常工作情況記錄要求做到時(shí)間準(zhǔn)確無誤，受影響的工作情況清楚明了。對(duì)每次發(fā)生的事件，均寫出備忘錄交給承包商現(xiàn)場(chǎng)工長(zhǎng)簽字。要取得索賠證據(jù)，應(yīng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行全面了解并搜集相關(guān)的資料。索賠資料搜集工作的重點(diǎn)在施工現(xiàn)場(chǎng)發(fā)生的各種異常情況記錄上，這是

27、索賠的有力證據(jù)。一是要做好承包商所指定的各種日?qǐng)?bào)表；二是異常工作情況記錄要求做到時(shí)間準(zhǔn)確無誤，受影響的工作情況清楚明了。對(duì)每次發(fā)生的事件，均寫出備忘錄交給承包商現(xiàn)場(chǎng)工長(zhǎng)簽字。 （二）索賠資料的整理。（二）索賠資料的整理。對(duì)搜集到的有關(guān)資料進(jìn)行分析整理。在承包商向我方提出索賠時(shí)，我們要通過搜集到的有關(guān)資料，找出索賠事件發(fā)生具體原因，對(duì)其進(jìn)行分析和駁斥，將承包商的索賠減到最低程度。我方也根據(jù)事件發(fā)生的具體情況，向承包商進(jìn)行反索賠。對(duì)搜集到的有關(guān)資料進(jìn)行分析整理。在承包商向我方提出索賠時(shí)，我們要通過搜集到的有關(guān)資料，找出索賠事件發(fā)生具體原因，對(duì)其進(jìn)行分析和駁斥，將承包商的索賠減到最低程度。我方也根據(jù)

28、事件發(fā)生的具體情況，向承包商進(jìn)行反索賠。 （三）索賠文件的編寫。（三）索賠文件的編寫。索賠文件的編寫一般是按照索賠事件的發(fā)生、發(fā)展、處理及事件的最后解決過程進(jìn)行編寫的。在索賠文件編寫時(shí)應(yīng)注意：索賠文件的編寫一般是按照索賠事件的發(fā)生、發(fā)展、處理及事件的最后解決過程進(jìn)行編寫的。在索賠文件編寫時(shí)應(yīng)注意：1在論述索賠事件過程中造成損失時(shí)要明確指出文件所附證據(jù)、資料的名稱及編號(hào)；在論述索賠事件過程中造成損失時(shí)要明確指出文件所附證據(jù)、資料的名稱及編號(hào)；2在引用索賠事件中發(fā)生的各種事實(shí)條件時(shí)，要盡量做到詳細(xì)、準(zhǔn)確地把所有證據(jù)和盤托出，使對(duì)方對(duì)事件有詳細(xì)了解；在引用索賠事件中發(fā)生的各種事實(shí)條件時(shí)，要盡量做到詳

29、細(xì)、準(zhǔn)確地把所有證據(jù)和盤托出，使對(duì)方對(duì)事件有詳細(xì)了解；3在論述索賠理由時(shí)，引用合同有關(guān)條款要做到準(zhǔn)確并具有說服力，最好是原文引用，所引用的合同文本都應(yīng)與索賠事件相對(duì)應(yīng)。在論述索賠理由時(shí)，引用合同有關(guān)條款要做到準(zhǔn)確并具有說服力，最好是原文引用，所引用的合同文本都應(yīng)與索賠事件相對(duì)應(yīng)。 第21頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 案例分析三、某輸水管線工程的索賠案例分析三、某輸水管線工程的索賠 1.工程概況工程概況 該工程管線總長(zhǎng)約該工程管線總長(zhǎng)約20km,20km,主要工程包括直徑主要工程包括直徑3.4m3.4m的隧道的隧道 四條，長(zhǎng)四條，長(zhǎng)14.25km14.25km；管道三條，共長(zhǎng)；管道三條，共長(zhǎng)5

30、.64km5.64km；進(jìn)場(chǎng)道路、地；進(jìn)場(chǎng)道路、地 下通道等。下通道等。 該工程由政府水務(wù)署招標(biāo)。該工程由政府水務(wù)署招標(biāo)。19821982年年2 2月月2424日由建設(shè)公日由建設(shè)公 司以低價(jià)中標(biāo)，合同總價(jià)為司以低價(jià)中標(biāo)，合同總價(jià)為2.2092.209億元，億元，3 3月月5 5日簽約，日簽約，3 3月月1010 日開工。工期為日開工。工期為970970日歷天，拖期罰款日歷天，拖期罰款3030天以內(nèi)天以內(nèi)13.7513.75萬(wàn)元萬(wàn)元/ / 天，天，3030天以外天以外19.8519.85萬(wàn)元萬(wàn)元/ /天。天。 第22頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 2.開工后發(fā)生的事件開工后發(fā)生的事件 （1）規(guī)定

31、）規(guī)定3月月10日開工，但業(yè)主拖延建設(shè)公司日開工，但業(yè)主拖延建設(shè)公司65名管理人員名管理人員 的簽證，幾經(jīng)交涉，首批人員于的簽證，幾經(jīng)交涉，首批人員于5月月27日抵達(dá)目的地，致使一日抵達(dá)目的地，致使一 個(gè)多月內(nèi)施工管理機(jī)構(gòu)不能正常工作。個(gè)多月內(nèi)施工管理機(jī)構(gòu)不能正常工作。 （2）H隧道進(jìn)洞僅隧道進(jìn)洞僅10米就發(fā)現(xiàn)地質(zhì)情況與合同提供的資料差米就發(fā)現(xiàn)地質(zhì)情況與合同提供的資料差 異很大，強(qiáng)風(fēng)化凝灰?guī)r層內(nèi)出水，很快軟化，使支撐鋼架拱異很大，強(qiáng)風(fēng)化凝灰?guī)r層內(nèi)出水，很快軟化，使支撐鋼架拱 腿內(nèi)移，以后洞頂突然出水，流量達(dá)腿內(nèi)移，以后洞頂突然出水，流量達(dá)7m3/h,造成塌方，不得造成塌方，不得 不采取措施，從

32、而影響了工期和成本。不采取措施，從而影響了工期和成本。 （3）其他隧道均因地質(zhì)問題影響了工期和成本。）其他隧道均因地質(zhì)問題影響了工期和成本。 第23頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 3.索賠情況索賠情況 先調(diào)解，調(diào)解失敗后再仲裁。又經(jīng)半年多的調(diào)解，于先調(diào)解，調(diào)解失敗后再仲裁。又經(jīng)半年多的調(diào)解，于8月月22日提出日提出 正式建議：補(bǔ)償工期正式建議：補(bǔ)償工期192天，補(bǔ)償金額天，補(bǔ)償金額3136.1328萬(wàn)元。業(yè)主與建設(shè)公萬(wàn)元。業(yè)主與建設(shè)公 司多次磋商、論證，最后于司多次磋商、論證，最后于1987年年3月月21日正式簽證了一攬子解決該日正式簽證了一攬子解決該 工程索賠的協(xié)議書。主要為：工程索賠的協(xié)議

33、書。主要為： （1）業(yè)主付給建設(shè)公司）業(yè)主付給建設(shè)公司3750萬(wàn)元，建設(shè)公司不再要求任何其他索賠；萬(wàn)元，建設(shè)公司不再要求任何其他索賠； （2）業(yè)主已扣誤期違約賠償金即刻退還；）業(yè)主已扣誤期違約賠償金即刻退還； （3）該項(xiàng)索賠不影響工程師執(zhí)行合同的責(zé)權(quán)；）該項(xiàng)索賠不影響工程師執(zhí)行合同的責(zé)權(quán)； （4）延長(zhǎng)工期）延長(zhǎng)工期192天。天。 該工程此次索賠是成功的。該工程此次索賠是成功的。除一攬子索回除一攬子索回3750萬(wàn)元外，萬(wàn)元外， 業(yè)主撤消誤期違約賠償金業(yè)主撤消誤期違約賠償金2931.95萬(wàn)元，加上工程師批準(zhǔn)萬(wàn)元，加上工程師批準(zhǔn) 的工程款與補(bǔ)償?shù)墓こ炭钆c補(bǔ)償3432.5531萬(wàn)元，共收萬(wàn)元，共收10

34、114.5031萬(wàn)元。萬(wàn)元。 第24頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 案例分析四、訂立合同的形式案例分析四、訂立合同的形式 一、案例簡(jiǎn)介一、案例簡(jiǎn)介 甲施工企業(yè)與乙建材企業(yè)達(dá)成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之甲施工企業(yè)與乙建材企業(yè)達(dá)成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之 內(nèi)供應(yīng)甲企業(yè)內(nèi)供應(yīng)甲企業(yè)50噸鋼材。三個(gè)月后，乙企業(yè)以原定鋼材價(jià)格過噸鋼材。三個(gè)月后，乙企業(yè)以原定鋼材價(jià)格過 低，為由要求加價(jià)，并提出，如果甲企業(yè)同意，雙方立即簽訂低，為由要求加價(jià)，并提出，如果甲企業(yè)同意，雙方立即簽訂 書面合同，否則乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對(duì)，并書面合同，否則乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對(duì)，并 聲稱，如乙企業(yè)到

35、期不履行協(xié)議，將向法院起訴。聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。 第25頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 二、案例評(píng)析二、案例評(píng)析 此案當(dāng)事人訂立的購(gòu)買鋼材的合同采用了口頭形式。按現(xiàn)行合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。此案是關(guān)于工礦產(chǎn)品買賣合同，按照國(guó)務(wù)院此案當(dāng)事人訂立的購(gòu)買鋼材的合同采用了口頭形式。按現(xiàn)行合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。此案是關(guān)于工礦產(chǎn)品買賣合同，按照國(guó)務(wù)院工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同條例工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同條例第四條的規(guī)定，除即時(shí)清清者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式

36、。此案當(dāng)事人訂立的買賣鋼材的合同不是即時(shí)清結(jié)的合同，不能采用口頭協(xié)議，而應(yīng)當(dāng)采用法定的書面合同形式。由于雙方未采用法定的書面合同形式，合同沒有成立，雙方的口頭約定不具有法律約束力。第四條的規(guī)定，除即時(shí)清清者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。此案當(dāng)事人訂立的買賣鋼材的合同不是即時(shí)清結(jié)的合同，不能采用口頭協(xié)議，而應(yīng)當(dāng)采用法定的書面合同形式。由于雙方未采用法定的書面合同形式，合同沒有成立，雙方的口頭約定不具有法律約束力。合同法合同法第十條：第十條：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人訂立合同，有書

37、面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！?此條規(guī)定合同的表現(xiàn)形式。合同的表現(xiàn)形式從不同的角度有不同的劃分。從是否可以用有形的方式表現(xiàn)所載內(nèi)容的角度，合同可以分為書面形式、口頭形式；從是否存在當(dāng)事人的約定來劃分，合同可以分為約定形式和法定形式。此條規(guī)定合同的表現(xiàn)形式。合同的表現(xiàn)形式從不同的角度有不同的劃分。從是否可以用有形的方式表現(xiàn)所載內(nèi)容的角度，合同可以分為書面形式、口頭形式；從是否存在當(dāng)事人的約定來劃分，合同可以分為約定形式和法定形式。 第26頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 所謂所謂合同的書面形式合同的書面

38、形式，是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文，是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。本條雖明確規(guī)定，合同的形式有書面形式、口頭形式和其他形式，但書面形式是我國(guó)合同的最主要的形式。這里所說的本條雖明確規(guī)定，合同的形式有書面形式、口頭形式和其他形式，但書面形式是我國(guó)合同的最主要的形式。這里所說的“有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容”，除傳統(tǒng)的用書面文字表現(xiàn)合同內(nèi)容外，還包括用數(shù)據(jù)電文表現(xiàn)合同內(nèi)容的方式。這是立法順應(yīng)科學(xué)技術(shù)發(fā)展的最典型的證明。在現(xiàn)代社會(huì)，數(shù)據(jù)電文

39、，已經(jīng)廣泛進(jìn)入社會(huì)的各個(gè)生活領(lǐng)域，為人們迅速高效地傳送信息。因此，將數(shù)據(jù)電文作為合同的書面形式從立法上肯定下來，對(duì)提高人們的工作效率無疑有極大的益處。同時(shí)，本條第二款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面形式；當(dāng)事人約定采用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面形式。很顯然，國(guó)家立法對(duì)合同的書面形式給予了極大的關(guān)注，并希望社會(huì)關(guān)系參加者能夠采用書面形式的，盡量采用書面形式，以便減少合同糾紛。，除傳統(tǒng)的用書面文字表現(xiàn)合同內(nèi)容外，還包括用數(shù)據(jù)電文表現(xiàn)合同內(nèi)容的方式。這是立法順應(yīng)科學(xué)技術(shù)發(fā)展的最典型的證明。在現(xiàn)代社會(huì)，數(shù)據(jù)電文，已經(jīng)廣泛進(jìn)入社會(huì)的各個(gè)生活領(lǐng)域，為人們迅速高效地傳送信息。因此，將數(shù)據(jù)電文作

40、為合同的書面形式從立法上肯定下來，對(duì)提高人們的工作效率無疑有極大的益處。同時(shí)，本條第二款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面形式；當(dāng)事人約定采用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面形式。很顯然，國(guó)家立法對(duì)合同的書面形式給予了極大的關(guān)注，并希望社會(huì)關(guān)系參加者能夠采用書面形式的，盡量采用書面形式，以便減少合同糾紛。 所謂所謂合同的口頭形式合同的口頭形式，是指人們利用對(duì)話的方式達(dá)成協(xié)議的合同形式。在人們的社會(huì)生活中，人們的衣、食、住、行都與口頭合同形式密切相關(guān)。，是指人們利用對(duì)話的方式達(dá)成協(xié)議的合同形式。在人們的社會(huì)生活中，人們的衣、食、住、行都與口頭合同形式密切相關(guān)。一般來說，即時(shí)清結(jié)的合同大多數(shù)

41、都采用口頭合同方式。因此，合同的口頭形式，理所當(dāng)然的是現(xiàn)行合同法肯定的合同形式。但由于口頭合同形式在當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人一方難以取證，保證當(dāng)事人的合法權(quán)益有相當(dāng)難度。因此，本條雖規(guī)定合同的口頭形式，但是除即時(shí)清結(jié)之外，如果能夠采用書面形式的，還是應(yīng)當(dāng)采用書面形式為好。一般來說，即時(shí)清結(jié)的合同大多數(shù)都采用口頭合同方式。因此，合同的口頭形式，理所當(dāng)然的是現(xiàn)行合同法肯定的合同形式。但由于口頭合同形式在當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人一方難以取證，保證當(dāng)事人的合法權(quán)益有相當(dāng)難度。因此，本條雖規(guī)定合同的口頭形式，但是除即時(shí)清結(jié)之外，如果能夠采用書面形式的，還是應(yīng)當(dāng)采用書面形式為好。 第27頁(yè)/共30頁(yè) 2021-8-1 案例分析五、發(fā)包人停建