我看非營利性與營利性民辦學校分類管理 ——營利性民辦學校的法人治理結構(下)_3

1、我看非營利性與營利性民辦學校分類管理 營利性民辦學校的法人治理結構(下) 我看非營利性與營利性民辦學校分類管理營利性民辦 學校的法人治理結構（下） 引言近期，在中華人民共和國民辦教育促進法修改滿周年之后，全國各省市陸續(xù)出臺有關非營利性與營利性民辦學校分類管理的地方制度。有關民辦教育的討論再次熱絡起來，也因此有很多爭論凸顯。對此，謹提出個人的一些看法，形成我看非營利性與營利性民辦學校分類管理系列簡述，以供各方參考。 此為該系列第6篇，前續(xù)已發(fā)布： 1、非營利性還是營利性。初心是關鍵 2、多年制現(xiàn)有學校的轉營之路 3、民辦學校重選辦學屬性，如何獲得補償與獎勵。 4、我看非營利性與營利性民辦學校分類

2、管理選什么很重要，辦學行為更重要。 5、我看非營利性與營利性民辦學校分類管理誰有“轉設”權。 6、我看非營利性與營利性民辦學校分類管理營利性民辦學校的法人治理結構（上） 3、董事會如果單純按照公司法的規(guī)定，營利性民辦學?？梢栽O執(zhí)行董事，而不一定設董事會。但正如前文所言，營利性民辦學校也要符合民辦教育促進法的規(guī)定，因此其董事機構的設置必須符合民辦教育促進法第二十條、第二十一條等規(guī)定。 也即是說，營利性民辦學校必須設立董事會、人數(shù)不得少于5人、必須包含舉辦者或其代表、校長、教職工代表、黨組織負責人等席位，可邀請社會人士作為獨立董事（這也是國家鼓勵的），并且其中至少三分之一以上具有五年以上教育教學經(jīng)

3、驗。同時，按照民辦教育促進法實施條例第十九條和營利性民辦學校監(jiān)督管理實施細則等規(guī)定，董事長有著特定的資質(zhì)要求，包括具有中國國籍（具有政治權利）、信用狀況良好等。有觀點認為，以上對董事會的要求主要適用于學歷教育學校，對那些規(guī)模較小的幼兒園和培訓機構標準過高。對此個人認為，只能在相關法律法規(guī)修改放寬后再作執(zhí)行，目前僅有這些規(guī)定、也就只能如此執(zhí)行。需要注意的是，民辦教育促進法和公司法有關董事會職權的規(guī)定存在差異，民辦教育促進法規(guī)定的董事會職權有部分在公司法中屬于股東所有。對此，個人以為，民辦教育促進法和公司法互為一般法和特別法：相對于民辦教育促進法，營利性民辦學校屬于民辦學校中的一類，因此公司法成為

4、特別法；而相對于公司法，營利性民辦學校屬于諸多公司制企業(yè)的一類，因此民辦教育促進法成為特別法。所以，股東和董事會在履行職責時，應當同時符合民辦教育促進法和公司法的規(guī)定，即兩部法律疊加后的共集。也即意味著，某些特定事項，需要同時由董事會和股東審議通過、缺一不可。這是嘗試對現(xiàn)有規(guī)定的調(diào)和，還有待國家予以進一步地明確。同時，董事會的職權在于對學校的事務進行安排和決策，并不是直接進行管理。對學校直接履行內(nèi)部管理職能的，是下面這位：校長。 4、校長校長（在公司法中稱“經(jīng)理”），是所有“學?！倍急仨?、必然聘任的，也是一所學校辦得好不好的關鍵之一。按規(guī)定，校長由董事會聘任，并且是列為學校的“重大事項”、需2

5、/3以上董事同意方可。校長的職權在相關法律法規(guī)中均有體現(xiàn)，并且民辦教育促進法第二十五條、民辦教育促進法實施條例第二十一條、國務院關于鼓勵社會力量興辦教育促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見（國發(fā)202181號）等一再強調(diào)，要落實和保障校長“依法”“獨立”行使管理權。 5、法定代表人按民辦教育促進法和公司法的規(guī)定，營利性民辦學校的法定代表人由董事長或者校長（即經(jīng)理）擔任。具體由誰、如何產(chǎn)生，學校的章程應當予以明確規(guī)定。另外，對于法定代表人的職權，民法總則有明確的規(guī)定，即“代表法人從事民事活動”，可謂崗位關鍵、責任重大。 6、監(jiān)事（會）在各企業(yè)、基金會等社會組織中，監(jiān)事制度都已普遍建立。但在民辦學校中，

6、包括早已設立的非營利性學校，鮮有設監(jiān)事的。而按照國務院關于鼓勵社會力量興辦教育促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見（國發(fā)202181號）的要求，以后所有的民辦學校都應當設監(jiān)事，對營利性民辦學校而言營利性民辦學校監(jiān)督管理實施細則更是有著更為細化的規(guī)定。 因此，營利性民辦學校必須建立監(jiān)事制度。至于是僅設監(jiān)事還是設監(jiān)事會，則是學校自己決定。同時，需要注意監(jiān)事會給黨組織領導班子成員和教職工代表的席位需要預先留出，并且教職工代表所占比例不得少于1/3。另外，監(jiān)事的人員與董事會的人員不能重復。 監(jiān)事的職責，營利性民辦學校監(jiān)督管理實施細則有著明確的規(guī)定，歸納而言就是監(jiān)督學校的內(nèi)部管理。 7、群眾組織民辦學校的群眾

7、組織，包括教職工（代表）大會、工會、共青團、少先隊、婦聯(lián)等。需要注意的是，這些群眾組織，都受黨組織的領導（少先隊受共青團的領導）。同時，近年來，民主參與、民主決策在現(xiàn)代學校制度建設中被日益重視，營利性民辦學校也應積極考慮和探索。其中，關于教職工，應當按照總人數(shù)規(guī)模，建立教職工大會或者是教職工代表大會。如上文所述，董事會和監(jiān)事會中都需要由教職工代表（二者不能重復），這個教職工代表的產(chǎn)生最嚴格地說就應當由教職工（代表）大會推選產(chǎn)生，或者至少是工會推選確定（此方式在很多學校施行，但并不推薦），不能由其他各方指定。 8、學術組織學術組織包括面對教師的學術研究（教研）和教學水平評估、面對學生的學業(yè)水平考核等各類機構，在這方面無論是非營利性的還是營利性的民辦學校，都應當逐步健全完善。這也是目前公辦學校正在探索的，民辦學校以其體制機制的靈活，可以多作探索創(chuàng)新。綜上，營利性民辦學校的法人治理結構涉及范圍廣、內(nèi)容多，與以往長期存在的非營利性民辦學校存在一些差異。以上所述也只是通常討論所涉及的機構，還有民主黨派、第三方專業(yè)機構、社會監(jiān)督等都未作探討，學?？梢灾鸩教剿骱徒∪晟?。 按照民辦教育促進法的規(guī)定，需要學校先行組建符合規(guī)定的組織結構、方可取得辦學許可，然后才能完成法人登記。因此，想要設立營利性民辦學校，舉辦者和學校都需盡快健全完善治理結構。 此外，需要注意的是，現(xiàn)有的各法律部門之間，對營利性民