公司解散后的終止時間——制度困境與路徑選擇(一)

1、公司解散后的終止時間 制度困境與路徑選擇 （一 ）關鍵詞:公司解散 /公司注銷 /清算/公司終止內容提要 :公司解散后雖經清算并注銷，公司清算不能了結全部債權債 務，仍有對相關主體利益保護之必要，依我國對法人本質所采之法人 實在說中的組織體說， 法人清算并注銷后仍有作為組織體存在之價值， 故其并不當然終止，在清算目的范圍內仍應存續(xù)。無需規(guī)定公司注銷 后的具體的存續(xù)期間。 公司注銷后涉及訴訟時， 清算人可由法院指定。一、問題的緣起依中華人民共和國公司法 （以下簡稱公司法 ），公司可以股東會 特別決議解散公司。在此情形，公司應依法進行清算。理論上一般認 為，公司自清算結束并注銷登記后終止。 公司登

2、記管理條例第四十 五條規(guī)定， “經公司登記機關注銷登記， 公司終止。 ”依該條例第四十四 條，公司辦理注銷登記所需提交文件中包括清算報告，據此也可認為 公司解散，待清算結束后辦理注銷登記，公司即告終止。 然而，公司清算并注銷后，仍可能因注銷前所售產品或者所涉環(huán)境污 染等問題而致他人多年后受損。此類損害結果在公司注銷多年后才發(fā) 現或發(fā)生。公司注銷后對受害人的救濟問題，凸顯了認為公司清算結 束并注銷后即告終止的通行認識所面臨的困境。二、對 “公司清算結束并辦理注銷后終止 ”的反思 1.工商登記與主體資格關系檢討 將注銷工商登記作為公司終止的條件與標志之一，無疑受到 “法人擬制 說”的極大影響。 “

3、法人擬制說 ”將法人視為法律所擬制，因此，應為其 法律存在設置一種法律機制，此種機制在許多國家被界定為法人設立 登記。從而，公司設立登記被認為是公司取得法人資格的一道必經程 序 1 。相應的，公司法人資格的消滅也與注銷登記相聯系。 然而，法人擬制說因不符現代公司的需要， 早已不再是一種通說 2。中 華人民共和國民法通則 （以下簡稱民法通則 ）第三十六條規(guī)定： 法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和 承擔民事義務的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人 成立時產生，到法人終止時消滅。可以判定，我國民法通則關于 法人本質，系采法人實在說中的組織體說。該說從社會存在的組

4、織體 立論并以其社會價值而判斷有無規(guī)定為民事權利主體之必要，認為法 人非社會的有機體，而是法律上的組織體。法人乃適于為權利義務主 體之法律上的組織體 3 。法人組織體說已成為現今通說。自然，根據 該說，判斷公司何時終止，也應從確定公司是否仍有存在價值之判斷 入手，而非想當然地把公司終止與注銷公司登記相聯系。公司即使清 算結束并注銷登記，其是否應予終止，應結合社會現實考察其是否仍 有存在價值后再作判斷。2.一個美麗神話：公司可通過清算了結債權債務關系 認為公司清算結束并注銷后終止的理由在于，通過清算程序可清理擬 終止公司的財產，了結其債權債務。然而，這一理由似乎只是一個美 麗神話。第一，清算主體

5、的主觀因素。在清算中，債權應優(yōu)位于股東的剩余財 產分配權獲得滿足。公司法第一百八十六條第一款并未要求清算組 必須采用直接通知債權人的方式，清算組亦可采用公告通知方式。直 接通知更能保證債權人及時知悉清算事宜而主張權利從而獲得更多清 償，同時，直接通知還將增加通知費用。債權清償與通知費用的增多 將減少可供股東分配的財產。依公司法第一百八十四條，普通清 算時，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由 董事或者股東大會確定的人員組成。作為清算組組成成員的股東，或 由股東選舉的董事或確定的人選并無激勵使債權人獲得清償，而使股 東利益受損，其無激勵采取對債權人更有利的直接通知方式而傾向于

6、采取公告通知方式。在信息爆炸的時代，債權人通過閱讀公告而知悉 公司解散事實并申報債權而獲得清償只是一種美好愿望而已。第二，債權債務本身的性質與特點。合同債權債務在清算時尚有可能 確定，一些侵權之債則因其本身性質在進行清算時很難發(fā)現，或在清 算時侵權尚未發(fā)生，這就使清算程序很難真正了結此類債權債務。即 便通過立法強制性了結，也是以犧牲債權人利益為代價的，很難說明 其正當性。例如環(huán)境污染損害往往具有潛伏性，常有公司生產經營過 程中因其污染行為致他人損害而受害人多年后方才發(fā)現之情形，若在 此期間，公司進行清算，自無可能對該侵權之債予以清理。產品責任 亦如此，產品售出后而產品致損行為發(fā)生前公司予以清算

7、，也無可能 對未發(fā)生之侵權之債予以清理。以上情形均系因公司生產經營活動而 致損害，依理公司自當承擔責任，然此類債務的性質與特點決定了在 企業(yè)進行清算時根本無法對其予以清理。三、公司終止時間新探1.權利及其維護：對公司注銷后相關主體利益保護必要性的探討 公司解散清算后注銷，但債權人未在規(guī)定期限申報債權的，該債權在 公司注銷前是存在的。注銷前侵害他人財產、人身，雖在公司注銷后 方被發(fā)現，受害人自侵權行為發(fā)生時即享有賠償請求權也無疑問。這 兩種情形，即在公司注銷前即產生相關權利，只是逾期申報，或在公 司注銷后，方發(fā)現權利被侵害的情形，不能認為，債權隨著公司清算 結束并注銷而當然消滅，這是由以下原因造

8、成的。 第一，公司法中未規(guī)定公司解散時債權人未在規(guī)定期限內申報債權 即視為自動放棄債權，依法理， “只有在法律有特別規(guī)定時，當事人的 消極行為才被賦予一定的表示意義， 并產生相應的法律效果 ”4。 因此， 即使未在規(guī)定期間內申報債權，也不得視為權利人對其權利的放棄。 第二，公司法未規(guī)定公司清算時進行公告的具體報紙，公司往往跨 地區(qū)與諸多其他公司發(fā)生商業(yè)往來，于此情形，要求債權公司關注所 有關于其債務人的此類公告，不僅成本過高，也幾乎不可能，實為 “強 人所難 ”，債權人若未能注意此類公告很難說有過錯可言。相較而言， 債務人有能力并應了解自身債權債務狀況。由股東組成或由股東選任 人選組成的清算主

9、體無論因利益沖突而不采直接通知方式，還是因管 理混亂無法直接通知，相較債權人未能注意公告而言，債務人公司顯 然過錯更大， “有一個更為一般的原則，無人應當從他自己的不公中獲 利或從他自己的錯誤中占便宜 ”5。 債務人公司不應從自己的錯誤行為 中獲得利益 因債權人未能申報債權而使得其得以豁免相關債務。 第三，無論公司注銷是否影響其法人格，均不應影響債權存續(xù)。如公 司注銷不影響法人格， 債權自當繼續(xù)存續(xù)。 即便公司注銷后即告終止， 如同自然人死亡后，只要有權利義務承受人原債權債務就不會消滅一 樣，如可確認原公司權利義務承受人，原債權也不會消滅，只是債務 人發(fā)生變化而已，這是一個通過立法技術即可解決

10、的問題。 還有一種情形是，侵害行為發(fā)生于公司清算并注銷后。此種情形下受 害人是否可享有損害賠償請求權？如公司注銷不影響公司法人格，受 害人享有此項權利自不待言。即便公司清算并注銷后終止，仍可通過 法技術手段確定其權利義務繼受人對受害人予以救濟。公司注銷后仍 有必要對受害人予以救濟，以下以公司注銷后發(fā)生之產品責任為例進 行說明。第一，從責任主體而言， 中華人民共和國產品質量法第四十三條規(guī) 定，因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人可以向產品 的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。屬于產品的生 產者的責任，產品的銷售者賠償的，產品的銷售者有權向產品的生產 者追償。屬于產品的銷售者

11、的責任，產品的生產者賠償的，產品的生 產者有權向產品的銷售者追償。因此，如因生產者責任致他人受損， 損害發(fā)生時生產企業(yè)注銷而銷售企業(yè)尚存，受害人在訴訟時效期間內 可向銷售者主張權利，如生產企業(yè)注銷后法人格消滅且無權利義務承 受人，那么銷售者賠償后追償權將無法行使。銷售者所承擔的本為過 錯責任，生產者公司股東解散公司后，分配剩余財產，責任卻由無過 錯之銷售者承擔而無從追索，對銷售者顯不公平，有必要從股東分得 之剩余財產中對此予以救濟。第二，從歸責原則看，產品責任中生產者責任采無過錯責任，這體現 了立法者在價值衡量過程中，偏重于對弱者的保護，如認為公司清算 并注銷后，公司或其股東即無需對以后發(fā)生的缺陷產品之損害承擔責 任，這極易為生產者用以逃避責任。例如，某公司生產一產品后獲極 大利潤，后發(fā)現產品中有重大缺陷可能致人損害而招致公司支付巨額 賠償，公司股東遂決議解散公司，清算中股東對公司所獲巨額利潤予 以分配，其后公司注銷，公司注銷后發(fā)生該缺陷產品致損事