勞動合同法立法背景和內(nèi)容

1、中華人民共和國勞動合同法專題講座 律師：黃金良（ 公務員、事業(yè)單位版 ）主講人：黃金良1999 年畢業(yè)于天津體育學院社會體育專業(yè)本科， 2002 年通過全國司法 考試， 2003 年自學通過浙江大學法律專業(yè)本科，從事法律訴訟業(yè)務 5 年。 現(xiàn)為湖州市律師協(xié)會民商事專業(yè)委員委員，湖州市消協(xié)律師團成員。執(zhí)業(yè)期間， 本人代理了若干全國影響力較大的民事案件， 多家知名媒體 進行了報道。特別是二個案件上 CCTV-2 經(jīng)濟與法欄目（ 2004 年度代 理原告沈貓狗訴被告德清縣人民醫(yī)院產(chǎn)品責任糾紛一案和 2007 年度代理 的被告德清縣博物館與原告楊鶴明財產(chǎn)所有權糾紛一案，二案均以勝訴告 捷）。2007

2、年度，本人專業(yè)代理訴訟案件 40 余件，其中代理被告案件駁回 原告訴訟請求 13 起，取得了一定的社會效果。現(xiàn)在，本人注重從事法律顧問和法律策劃等非訴訟業(yè)務， 訴訟業(yè)務主要 擅長從事經(jīng)濟類糾紛。本人通過近八年法律學習，對法律認識有以下幾點心得，與大家共勉： 認識法律簡單化，學習法律生活化；思考法律深入化，運用法律規(guī)范化一、引子：2007 年 6 月 29 日，通過了的勞動合同法終于擺在了我 們面前。這是我國法制建設中的一件大事， 對勞動者、 用人單位 及監(jiān)管部門更是如此。 勞動合同法出臺前后，中國大地到底 發(fā)生什么樣的事件， 足以影響了我們的正常生產(chǎn)、 生活、學習各 個領域。 這就是大規(guī)模知名

3、企業(yè)大范圍裁員， 提前規(guī)避勞動合同 法。勞動合同法出臺前后：裁員接踵而至（數(shù)據(jù)來源于數(shù)字 商業(yè)時代 2008 年第 03/04 期）2007年8月，CCTV裁減1800名臨時工，估計此次裁員人 數(shù)占 CCTV 員工總量的 20% 。2007 年 9 月，深圳華為鼓勵員工辭職，并計將有超過 7000 名工作超過 8 年的老員工，需要逐步完成“先辭職再競崗” 工作。2007 年 11 月 9 日，劍南春集團大規(guī)模裁員 498 人。4 天后， 在綿竹市政府部門介入下， 劍南春出具了撤消解除的通知， 讓員 工再次回歸崗位，但就位者不足半數(shù)。2007 年 11 月，沃爾瑪中國裁員超過 1200 名員工，

4、將分批 次裁掉約 200 人，比例超過 15% 。2007 年 11 月，中石化河南分公司決定花費 735 萬元，將旗 下鄭州石油總公司 144 員工全部轉(zhuǎn)為“勞務工”。2007 年 11 月，家樂福與 4 萬職工重新簽訂勞動合同被指規(guī)避新法二、立法背景：1、勞動合同簽訂率低雖然勞動法第 16 條規(guī)定“建立勞動關系應當簽訂勞動 合同”，但是，實踐中不簽訂勞動合同仍然是一個相當普遍的現(xiàn) 象，尤其是在勞動密集型企業(yè)的行業(yè)，如建筑行業(yè)。 2005 年調(diào) 查顯示，在非公有制企業(yè)里勞動合同的簽訂率不到 30% 。2、勞動合同短期化嚴重由于勞動合同解除成本比較高， 用人單位在簽訂勞動合同時 更加側(cè)重于簽訂

5、短期勞動合同。 勞動合同短期化對用人單位來說 是非常有利的， 可以隨時裁員， 可以隨時控制自己的人力資源成 本。但是，對于勞動者來說，由于隨時面臨失業(yè)的危險，勞動關 系處于不穩(wěn)定中， 勞動者整日擔心失業(yè)， 就業(yè)心理不穩(wěn)定， 不利 于和諧社會的構(gòu)建。3、勞動關系多樣化用工主體多樣化， 比如基金會、律師事務所、 民辦非企業(yè)單 位、個體經(jīng)濟組織、行業(yè)協(xié)會、學會、研究會、商會、政府部門 聘請的人員等。 用工形式多樣化， 出現(xiàn)了非全日制用工， 勞務派4、勞動法對勞動合同的規(guī)定過于粗糙比如試用期、 違約金、競業(yè)禁止等內(nèi)容的規(guī)定太過籠統(tǒng)。用 人單位利用其在勞動關系中的強勢地位訂立的這種規(guī)定粗糙的 勞動合同，

6、損害了勞動者的利益，帶來了新的社會不穩(wěn)定。5、典型的事件（山西黑磚窯事件）推動立法 法律的制定并實施是各利益博弈的結(jié)果。最終，全 國人大常委會全票通過了 勞動合同法 ，很大的原因是 2007 年 5 月隨著山西省一些地方存在“黑磚窯”的現(xiàn) 象被媒體披露后，引起了社會輿論的強烈關注，起初， 山西省一些地方的公安機關根據(jù)群眾舉報，在運城、臨 汾和晉城一帶查處了幾處涉嫌非法用工的黑磚窯，但是 在搜查過程中，卻發(fā)現(xiàn)這些黑磚窯存在著拐騙農(nóng)民工、 限制人身自由、雇用童工，甚至毆打農(nóng)民工致人死命的 嚴重違法犯罪行為。在檢查的 3347 戶磚窯廠中，涉及 非法使用農(nóng)民工 53036 名，經(jīng)調(diào)查，已立案 534

7、 件， 取締非法磚窯廠 315 個，補發(fā)拖欠農(nóng)民工工資 72 萬元， 涉及農(nóng)民工 1024 人。這些極其嚴重事件，再加媒體轟 炸式的報道，足以讓國家領導高層堅定了更加偏向保護 勞動者的合法權益方面進行立法。（細心的人就會發(fā)現(xiàn)： 勞動合同法 中第 93 、94、 95 條是針對黑磚窯事件的一項針對性規(guī)定， 同時直接在 第 38 條第 2 款中明確了“遇到這種暴力、威脅這種摧 殘，不需要通知就可以走人，剩下的權利你再來主張就 可以， 這一個條文是最典型的。 ”這也是典型的事件推動立法。）三、立法目的我國勞動合同法第 1 條開宗明義規(guī)定了本法的 立法目的， 即“ 為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙

8、方當 事人的權利和義務， 保護勞動者的合法權益， 構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn) 定的勞動關系，制定本法。 ”1、完善勞動合同制度， 明確勞動合同雙方權利義務 這是勞動合同法的最基本目的也是最直接的目 的，這一目的是通過規(guī)范勞動合同的訂立、履行、變更、 解除和終止行為來實現(xiàn)的。2、構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系 勞動關系和諧穩(wěn)定，是保證企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序、 促進經(jīng)濟社會和諧發(fā)展的前提和基石。在勞動關系中， 用人單位與勞動者一方面有共同的利益，另一方面又有 不同的利益需求，是一對既統(tǒng)一又對立的矛盾共同體。 勞動合同法在維護用人單位合法權益的同時，側(cè)重于維護處于 弱勢一方的勞動者的合法權益，以實現(xiàn)雙方之間力量

9、與 利益的平衡，從而促進勞動關系和諧穩(wěn)定，促進社會主 義和諧社會的構(gòu)建。3、保護勞動者的合法權益 針對這了立法目的，社會爭論最為激烈，很多人認為應修改為 “保護勞動者和用人單位的合法權益” 。最終， 立法機構(gòu)還最采用了“單保護” ，摒棄了“雙保護” 。當 然，單保護的表述并不意味著法律對另一方的利益不予 保護，只是在保護的重點上更加強調(diào)保護勞動者利益， 也就是更加保護弱勢群體的利益。四、勞動法與勞動合同法二者關系1、勞動法除了包括勞動合同法以外， 還包括勞動就 業(yè)法、勞動條件法、勞動保護法、勞動爭議處理法、勞 動監(jiān)察法等等。就兩者的關系來看，勞動法和勞動合同 法屬于普通法和特別法的關系。所謂普

10、通法，是指在一 般范圍內(nèi)適用的法律，其效力具有普遍性；特別法，是 指在特定范圍內(nèi)適用的法律，其效力僅僅及于特定身份 的人或者事。一般而言，在法律的適用上面，特別法優(yōu) 于普通法，也即對于勞動法和勞動合同法都有 規(guī)定的，適用勞動合同法的規(guī)定， 勞動合同法沒 有規(guī)定而勞動法有規(guī)定的，則適用勞動法的相 關規(guī)定。2、從制定主體來講， 二者的法律位階是一樣的， 具 有同樣的法律效力。但是勞動合同法通過在勞動 法之后，根據(jù)民事法律的“新法優(yōu)于舊法”的原則，在同一問題上的不同規(guī)定， 應該優(yōu)先適用 勞動合同法3、特別要強調(diào)的是： 在勞動法中， 規(guī)范勞動合同的 條文占近四分之一；在勞動合同法中，規(guī)范勞動合同解 除

11、的條文又占四分之一。這表明了勞動合同法律規(guī)范是 勞動法律規(guī)范的核心內(nèi)容，勞動合同解除的法律規(guī)范又 是勞動合同的核心內(nèi)容。這也回應了勞動法制領域一貫 的基本原則，即法律要求用人單位“招聘容易解聘難” 也就是說勞動合同法更加注重勞動合同訂立、履行、變 更、解除和終止五個方面，將這五方面規(guī)則更加細致深 入。五、勞動合同法的結(jié)構(gòu)、體系 我國的勞動合同法共分為八章九十八條，這些 章的內(nèi)容基本上覆蓋了勞動合同的方方面面，為調(diào)整勞 動關系規(guī)定了準則，具體內(nèi)容是：1 、第一章總則， 第一條到第六條。 分別規(guī)定了勞動 合同法的立法宗旨、立法依據(jù)、適用范圍、勞動合同法 的原則、用人單位的規(guī)章制度、工會等幾方面，這

12、些方 面是勞動合同法的靈魂， 對整部勞動合同法起統(tǒng)帥作用。2、第二章勞動合同的訂立，第七條至第二十八條， 具體對勞動合同的形式、勞動合同的期限、勞動合同的 必備條款、試用期、保密條款、培訓費用、競業(yè)禁止、 用人單位的義務等方面做了規(guī)定，并針對實踐中用人單 位濫用試用期、培訓費用、競業(yè)禁止等方面作了詳細規(guī) 定。3、第三章勞動合同的履行和變更， 第二十九條到第 三十五條，具體規(guī)定了勞動合同履行中的加班費、拖欠 勞動報酬等方面，同時對勞動合同的變更做了規(guī)定。最 主要的變化是在， 用人單位拖欠不足額發(fā)放勞動報酬的， 勞動者可以向人民法院申請支付令，這就降低了勞動者 的訴訟成本。4 、第四章勞動合同的解

13、除和終止， 第三十六到第五 十條，具體規(guī)定了用人單位與勞動者單方面解除勞動合 同的條件、用人單位裁員的條件、不得解除勞動合用的 情形、勞動合同終止的情形、勞動合同終止后的合同義 務等。在本章中明確了勞動合同解除后的用人單位以及 勞動者的后合同義務，對勞動合同解除和終止的條件做 出了更加詳細的規(guī)定。5 、第五章特別規(guī)定， 第五十一條至第七十二條， 共 三節(jié)，分別對集體合同、勞務派遣以及非全日制用工， 這三項相對特殊的勞動合同制度進行了規(guī)范。對集體合 同的訂立、內(nèi)容等做了規(guī)定，同時還規(guī)定了行業(yè)性集體 合同； 勞務派遣是目前爭議較大的一項制度， 在本章中， 主要對勞務派遣單位的義務以及責任進行了規(guī)定

14、，以保障勞動者的權益，包括勞務派遣單位的注冊資本金、披露與被派遣單位的協(xié)議內(nèi)容、被派遣勞動者的報酬標準等方面作了詳細的規(guī)定；在非全日制用工這一節(jié)中，對非全日制用工進行了規(guī)范，規(guī)定不得約定試用期、可以 訂立口頭協(xié)議、報酬結(jié)算日期以及用工單位的責任等。6、第六章監(jiān)督檢查， 第七十三條到第七十九條， 規(guī)定了政府主管部門對執(zhí)行勞動合同法情況的監(jiān)督檢查制度以及工會對用人單位執(zhí)行勞動合同法的監(jiān)督 檢查制度，任何組織或個人對違反勞動合同法律、法規(guī) 的檢舉和控告制度。7、法律責任， 第八十條到第九十五條， 規(guī)定了用人單位違反勞動合同法的法律責任、勞動者違反勞動合同 法的法律責任等等。8、第八章附則， 第九十六

15、條到第九十八條， 對實行聘用制的事業(yè)單位的勞動合同法的適用、勞動合同法頒 布后的過渡時期以及實施時間等做出了規(guī)定，規(guī)定了本 法自 2008 年 1 月 1 日起實施。六、勞動合同法中的幾個重要基本法律詞條 （概念） 通過專業(yè)法律詞條的學習，可以加深對法律的熟知 程度。換一句話講，如果說法律制度是一座大廈，法律詞條都是大廈的磚瓦；如果說法學是一個知識的海洋， 則每一個法律詞條都是匯成海洋的水滴。1、勞動合同是指勞動者與用人單位確立勞動關系、 明確雙方權利義務的協(xié)議。2、固定期限勞動合同， 是指用人單位與勞動者約定合同終 止時間的勞動合同。3、無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無 確定終

16、止時間的勞動合同。4、以完成一定工作任務為期限的勞動合同，是指用人單 位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。5、試用期是指在建立勞動關系時，由用人單位與勞動者 雙方約定的互相考察的期間。由用人單位與勞動者雙方約定的， 并非法定， 雙方可以約定也可以不約定試用期 （雙方約定的時間 必須嚴格按照法律規(guī)定）。6、勞動合同的效力是指已經(jīng)成立的勞動合同是否在當事 人之間產(chǎn)生法律約束力。7、勞動合同的生效是指勞動者與用人單位訂立的勞動合 同產(chǎn)生法律上的效力。8、勞動合同的無效是指勞動合同因為違反法律、法規(guī)的 規(guī)定，或者采取不正當手續(xù)訂立， 因而不具備法律效力的合同 （第 26 條）。9、勞動

17、合同的履行是指勞動合同的雙方當事人按照生效 后的勞動合同約定實現(xiàn)各自的權利和義務的行為。10、勞動合同的變更是指勞動合同沒有履行或雖已開始 履行但尚未完全履行之前，由于法定原因或約定條件發(fā)生變化， 當事人依照法律規(guī)定的條件和程序?qū)σ焉У膭趧雍贤M行條 款修改或補充的法律行為。11、勞動合同的解除，勞動合同生效后，尚未履行或還 沒全部履行以前， 當事人一方或雙方依法提前消滅勞動關系的法 律行為。注：（1）、勞動合同解除分雙方協(xié)商解除和單方解除；（2）單方解除根據(jù)解除主體不同，分為勞動者單方解除 和用人單位單方解除；（3）根據(jù)勞動是否需要提前通知用人單位，勞動者單方 解除分勞動者即時解除勞動合同

18、和勞動者預告解除勞動合同；（4）根據(jù)勞動者的過錯可以將用人單位單方面解除勞動 合同分為過失性解除勞動合同和預告性解除勞動合同。11-1 、勞動者即時解除勞動合同是指勞動者在符合法律 規(guī)定的條件下， 隨時可以解除勞動合同， 而不需要提前通知用人 單位（第 38 條）。11-2 、勞動者預告解除勞動合同是指勞動者解除勞動合 同不需要任何理由， 只需提前一定的期限即可解除勞動合同 （第37 條）。11-3 、過失性解除勞動合同是指由于勞動者的過錯而賦 予用人單位不必依法提前預告而立即解除勞動合同的行為（第 39 條）。11-4 、預告性解除勞動合同是指用人單位應當依照法律 規(guī)定的期限，提前通知勞動者

19、或者給予勞動者一定的補償后才能 解除勞動合同的行為（第 40 條）。12、企業(yè)經(jīng)濟性裁員，是用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整 頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難， 為改善生產(chǎn)經(jīng)營狀況而 辭退成批人員。13、勞動合同的終止，是指勞動合同的法律效力自然消 滅或經(jīng)判決、裁決而消滅（第 44 條）。14、集體合同是指企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié) 商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保 險福利等事項訂立集體合同。15、勞務派遣是指有從事勞務派遣資格的派遣單 位根據(jù)與用工單位的勞務派遣協(xié)議，按照用工單位的要 求將與自己簽訂勞動合同的勞動者派遣到用工單位，在 用工單位的組織、監(jiān)督、管理之下從事勞動，完成勞動 力與生產(chǎn)資料的結(jié)合。16、非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一 用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時， 每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式七、勞動合同法的特點及主要內(nèi)容勞動合同法與 1995 年實施的勞動法相比較，是對 勞動法確立的勞動合同制度的完