專利司法解釋最后版

1、2010專利司法解釋的理解與適用李 劍主要內(nèi)容n專利權(quán)保護范圍（依據(jù)、原則、方法）n發(fā)明、實用新型專利侵權(quán)判定n外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定n零部件專利侵權(quán)n現(xiàn)有技術(shù)抗辯n先用權(quán)抗辯n賠償數(shù)額的確定n新產(chǎn)品的界定n確認不侵權(quán)之訴的受理第一條（確定保護范圍的依據(jù)）n人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)權(quán)利人主張的權(quán)利人主張的權(quán)利要求，依據(jù)專利法第五十九條第一款的規(guī)定確定專利權(quán)的保護范圍。權(quán)利人在一審法庭辯論終結(jié)前一審法庭辯論終結(jié)前變更其主張的權(quán)利要求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。n權(quán)利人主張以從屬權(quán)利要求確定專利權(quán)保護范圍的，人民法院應(yīng)當(dāng)以該從屬權(quán)利要求記載的附加技術(shù)特征及其引用的引用的權(quán)利要求記載的技術(shù)特征，確定專利權(quán)的保護范圍

2、。n獨立之訴的基礎(chǔ)（“一事”不再理）： 專利權(quán)利要求VS專利權(quán)n當(dāng)事人主張的權(quán)利要求（獨立權(quán)利要求和和/或或從屬權(quán)利要求）n權(quán)利要求書發(fā)明創(chuàng)造技術(shù)方案（權(quán)利要求）n獨立權(quán)利要求獨立權(quán)利要求：從整體上反映技術(shù)方案，記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。前序部分（共有特征）特征部分（區(qū)別特征）n一項發(fā)明或者實用新型應(yīng)當(dāng)只有一個獨立權(quán)利要求。n一份權(quán)利要求書中，應(yīng)當(dāng)至少有一項獨立權(quán)利要求。n例如： A“一種制造權(quán)利要求1的產(chǎn)品的方法” B“與權(quán)利要求1的插座相配合的插頭”n從屬權(quán)利要求從屬權(quán)利要求：通過附加技術(shù)特征對獨立權(quán)利要求作進一步的限定。n遞進式、并列式、多項n直接引用、間接引用n1、一種預(yù)置空腔硬

3、質(zhì)薄壁構(gòu)件式現(xiàn)澆鋼筋砼空心板，它包括鋼筋、砼、預(yù)置在鋼筋砼中的空腔硬質(zhì)薄壁構(gòu)件、固定定位構(gòu)件，空腔硬質(zhì)薄壁構(gòu)件通過固定定位構(gòu)件定位，其特征在于所述空腔硬質(zhì)薄壁構(gòu)件為封閉的空腔構(gòu)件。n2、根據(jù)權(quán)利要求1所述的預(yù)置空腔硬質(zhì)薄壁構(gòu)件式現(xiàn)澆鋼筋砼空心板，其特征在于所述的空腔構(gòu)件為單個封閉的空腔構(gòu)件。n3、根據(jù)權(quán)利要求2所述的預(yù)置空腔硬質(zhì)薄壁構(gòu)件，其特征在于所述空腔硬質(zhì)薄壁構(gòu)件為空腔硬質(zhì)薄壁筒或空腔硬質(zhì)薄壁盒，其截面形狀為圓形、方形或其它異性。第二條（確定保護范圍的原則）n人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)權(quán)利要求的記載，結(jié)合本領(lǐng)域普通技術(shù)人員閱讀說明書結(jié)合本領(lǐng)域普通技術(shù)人員閱讀說明書及附圖后對權(quán)利要求的理解及附圖后對權(quán)

4、利要求的理解，確定專利法第五十九條第一款規(guī)定的權(quán)利要求的內(nèi)容。n新專利法第五十九條新專利法第五十九條 發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。n周邊限定VS中心限定VS折衷解釋n專利權(quán)的保護范圍不應(yīng)當(dāng)包括專利所要克服的現(xiàn)有技術(shù)的缺陷或者不足的技術(shù)方案?！鞍踩姛崽骸卑竛權(quán)利要求權(quán)利要求 ：一種安全電熱毯，由電加熱系統(tǒng)和包復(fù)層組成，其特征在于電加熱系統(tǒng)是由電熱絲、套在電熱絲外并兩端封閉的軟套管、夾在電熱絲與套管之間的傳熱液構(gòu)成。n說明書：說明書：目前公知的電熱毯，由于采用熱水循環(huán)系統(tǒng)，還存在著水的密封不嚴(yán)易滲漏的弊端。本實用新

5、型是這樣實現(xiàn)的，傳熱液采用防凍夜。采用防凍夜做熱傳導(dǎo)物質(zhì)，克服了水在低溫情況下結(jié)冰使導(dǎo)管易折斷的弊端。n被控侵權(quán)產(chǎn)品：用水作為傳熱液。第三條（權(quán)利要求解釋的方法）n人民法院對于權(quán)利要求，可以運用說明書及附圖、權(quán)利要求書中的相關(guān)權(quán)利要求、專利審查檔案進行解釋。說明書對權(quán)利要求用語有特別界定的，從其特別界定。n以上述方法仍不能明確權(quán)利要求含義的，可以結(jié)合工具書、教科書等公知文獻以及本領(lǐng)域普通技術(shù)人員的通常理解進行解釋。（n內(nèi)部證據(jù)、外部證據(jù)n解釋手段的指引性規(guī)定問題問題n說明書可以用于解釋權(quán)利要求VS不得將說明書的限制讀入權(quán)利要求n權(quán)利要求用語清楚、確切，是否就不需要借助說明書？n權(quán)利要求的記載與

6、說明書及附圖的內(nèi)容不一致時，是以權(quán)利要求書的記載為準(zhǔn)？還是以對專利權(quán)人不利的內(nèi)容為準(zhǔn)？第四條（功能性限定的技術(shù)特征）n對于權(quán)利要求中以功能或者效果表述的技術(shù)特征，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合結(jié)合說明書和附圖描述的該功能或者效果的具體實施方式及其等同的實施等同的實施方式方式，確定該技術(shù)特征的內(nèi)容技術(shù)特征的內(nèi)容。問題問題n一次等同VS兩次等同n審查指南的規(guī)定n“結(jié)合”n“等同”的實施方式第五條（捐獻規(guī)則）n對于僅在說明書或者附圖中描述而在權(quán)利要求中未記載的技術(shù)方案，權(quán)利人在侵犯專利權(quán)糾紛案件中將其納入專利權(quán)保護范圍的，人民法院不予支持。 第六條（禁止反悔規(guī)則）n專利申請人、專利權(quán)人在專利授權(quán)或者無效宣告程序中

7、，通過對權(quán)利要求、說明書的修改或者意見陳述而放棄的放棄的技術(shù)方案，權(quán)利人在侵犯專利權(quán)糾紛案件中又將其納入專利權(quán)保護范圍專利權(quán)保護范圍的，人民法院不予支持。 第七條（專利侵權(quán)判定方法）n人民法院判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護范圍，應(yīng)當(dāng)審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部全部技術(shù)特征。n被訴侵權(quán)技術(shù)方案包含與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相同或者等同的技術(shù)特征的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其落入專利權(quán)的保護范圍；被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比，缺少權(quán)利要求記載的一個以上的技術(shù)特征，或者有一個以上技術(shù)特征不相同也不等同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其沒有落入專利權(quán)的保護范圍。n否定“多

8、余指定” 權(quán)利要求中記載的某一技術(shù)特征對于發(fā)明所要解決的技術(shù)問題是多余的，在判定侵權(quán)時可以忽略該技術(shù)特征，被控侵權(quán)產(chǎn)品即使不具有該特征，也可以判定落入專利權(quán)的保護范圍。n全面覆蓋原則n何謂“技術(shù)特征”？（最小技術(shù)單元？）n將專利權(quán)利要求分解為各個技術(shù)特征，不是要割裂各個技術(shù)特征之間的關(guān)系。n開放式開放式，是指組合物中并不排除權(quán)利要求未記載的組分。例如：“主要由組成” 、“含有”。n封閉式封閉式，是指組合物中僅包括權(quán)利要求記載的組分而排除所有其他組分。例如：“由組成”、“余量為”。第八條（外觀設(shè)計專利權(quán)保護范圍）n在與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品相同或者相近相同或者相近種類產(chǎn)品種類產(chǎn)品上，采用與授權(quán)外觀設(shè)計

9、相相同或者近似的外觀設(shè)計同或者近似的外觀設(shè)計的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利法第五十九條第二款規(guī)定的外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍。 n產(chǎn)品類別相同或者相近，但被訴侵權(quán)設(shè)計與授權(quán)外觀設(shè)計不相同也不相似的，或者被訴侵權(quán)設(shè)計與授權(quán)外觀設(shè)計相同或者相似，但產(chǎn)品類別不相同也不相近的，被訴侵權(quán)設(shè)計沒有落入外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍。 第九條（產(chǎn)品種類的認定）n人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)外觀設(shè)計產(chǎn)品的產(chǎn)品的用途用途，認定產(chǎn)品種類是否相同或者相近。確定產(chǎn)品的用途，可以參考外觀設(shè)計的簡要說明、國際外觀設(shè)計分類表、產(chǎn)品的功能功能以及產(chǎn)品銷售、實際使用的情況等因素。 第十條（判斷主體）n人民法院應(yīng)當(dāng)以外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的一般

10、消費者一般消費者的知識水平和認知能力，判斷外觀設(shè)計是否相同或者近似。 第十一條（相同或近似的判斷方法）n人民法院認定外觀設(shè)計是否相同或者近似時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)授權(quán)外觀設(shè)計、被訴侵權(quán)設(shè)計的設(shè)計特征設(shè)計特征，以外觀設(shè)計的整體整體視覺效果進行綜合判斷視覺效果進行綜合判斷；對于主要由技術(shù)功能決定的設(shè)計特征以及對整體視覺效果不產(chǎn)生影響的產(chǎn)品的材料、內(nèi)部結(jié)構(gòu)等特征，應(yīng)當(dāng)不予考慮。n下列情形，通常對外觀設(shè)計的整體視覺效果更具有影響： （一）產(chǎn)品正常使用時容易被直接觀察容易被直接觀察到的部位相對于其他部位； （二）授權(quán)外觀設(shè)計區(qū)別于現(xiàn)有設(shè)計區(qū)別于現(xiàn)有設(shè)計的設(shè)計特征相對于授權(quán)外觀設(shè)計的其他設(shè)計特征。n被訴侵權(quán)設(shè)計與授

11、權(quán)外觀設(shè)計在整體視覺效果上無差異無差異的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定兩者相同；在整體視覺效果上無實質(zhì)性無實質(zhì)性差異差異的，應(yīng)當(dāng)認定兩者近似。第十二條（零部件專利侵權(quán)）n將侵犯發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定屬于專利法第十一條規(guī)定的使用使用行為；銷售該另一產(chǎn)品的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定屬于專利法第十一條規(guī)定的銷售行為。n將侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品并銷售的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定屬于專利法第十一條規(guī)定的銷售行為，但侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品在該另一產(chǎn)品中僅具有技術(shù)僅具有技術(shù)功能的除外功能的除外。n對于前兩款規(guī)定的情形，被訴侵權(quán)人之間存在分工合作分工合作的，人

12、民法院應(yīng)當(dāng)認定為共同侵權(quán)。第十三條（依專利方法直接獲得的產(chǎn)品）n對于使用專利方法獲得的原始產(chǎn)品，人民法院應(yīng)當(dāng)認定為專利法第十一條規(guī)定的依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。n對于將上述原始產(chǎn)品進一步加工、處理而獲得后續(xù)產(chǎn)品的行為，人民法院應(yīng)當(dāng)認定屬于專利法第十一條規(guī)定的使用依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。 第十四條（現(xiàn)有技術(shù)抗辯）n被訴落入被訴落入專利權(quán)保護范圍的全部技術(shù)特征，與一項一項現(xiàn)有技術(shù)方案中的相應(yīng)技術(shù)特征相同或者無實質(zhì)性差異無實質(zhì)性差異的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定被訴侵權(quán)人實施的技術(shù)屬于專利法第六十二條規(guī)定的現(xiàn)有技術(shù)。n被訴侵權(quán)設(shè)計與一個現(xiàn)有設(shè)計相同或者無實質(zhì)性差異的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定被訴侵權(quán)人實施的設(shè)

13、計屬于專利法第六十二條規(guī)定的現(xiàn)有設(shè)計。 n理論基礎(chǔ)專利權(quán)的保護范圍不得包括現(xiàn)有技術(shù) u現(xiàn)有技術(shù)抗辯與專利無效n抗辯方案：一項現(xiàn)有技術(shù)方案？組合？公知常識？n抗辯階段：一審未提出，二審提出？n判斷標(biāo)準(zhǔn)：相同或者無實質(zhì)性差異n判斷流程：先判斷是否落入，再判斷抗辯是否成立？直接判斷抗辯是否成立？專利專利專利專利現(xiàn)有技術(shù)問題：現(xiàn)有技術(shù)與新穎性寬限期？n專利法第22條：現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。n專利法第24條：申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月有下列情形之一的，不喪失新穎性。第十五條（先用權(quán)抗辯）n被訴侵權(quán)人以非法獲得非法獲得的技術(shù)或者設(shè)計主張先用權(quán)抗辯的，人民法院不予支持。

14、n有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定屬于專利法第六十九條第（二）項規(guī)定的已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備：（一）已經(jīng)完成實施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要必需的主要技術(shù)圖紙或者工藝文件；（二）已經(jīng)制造或者購買實施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要設(shè)備或者原材料。n專利法第六十九條第（二）項規(guī)定的原有范圍，包括專利申請日前已有的生產(chǎn)規(guī)模生產(chǎn)規(guī)模以及利用已有的生產(chǎn)設(shè)備或者根據(jù)已有的生產(chǎn)準(zhǔn)備可以達到的生產(chǎn)規(guī)模。n先用權(quán)人在專利申請日后將其已經(jīng)實施或作好實施必要準(zhǔn)備的技術(shù)或設(shè)計轉(zhuǎn)讓或者許可他人實施，被訴侵權(quán)人主張該實施行為屬于在原有范圍內(nèi)繼續(xù)實施的，人民法院不予支持，但該技術(shù)或設(shè)計與原有企業(yè)一并與原有企業(yè)一并轉(zhuǎn)讓或者承繼的除外。

15、n先用權(quán)制度，是為彌補申請在先的制度缺陷而產(chǎn)生的。n“非法獲得”的技術(shù)不得主張先用權(quán)抗辯n“已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備”（藥品審批？）n“原有范圍”：生產(chǎn)規(guī)模VS生產(chǎn)能力VS事業(yè)目的 n申請日后是否可以單獨轉(zhuǎn)讓技術(shù)？第十六條（賠償數(shù)額的確定）n人民法院依據(jù)專利法第六十五條第一款的規(guī)定確定侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益，應(yīng)當(dāng)限于侵權(quán)人因侵犯專利權(quán)行為所獲得的利益；因其他權(quán)利所產(chǎn)生的利益，應(yīng)當(dāng)合理扣除合理扣除。n侵犯發(fā)明、實用新型專利權(quán)的產(chǎn)品系另一產(chǎn)品的零部件的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)該零部件本身的價值及其在實現(xiàn)成品利潤中的作用等因素合理確定賠償數(shù)額。n侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品為包裝物的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照包裝物本身的價值及其在實現(xiàn)被包裝產(chǎn)品利潤中的作用等因素合理確定賠償數(shù)額。第十七條（新產(chǎn)品）n產(chǎn)品或者制造產(chǎn)品的技術(shù)方案制造產(chǎn)品的技術(shù)方案在專利申請日以前為國內(nèi)外公眾所知的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該產(chǎn)品不屬于專利法第六十一條第一款規(guī)定的新產(chǎn)品。 第十八條（確認不侵權(quán)訴訟）n權(quán)利人向他人發(fā)出侵犯專利權(quán)的警告，被警告人或者利害關(guān)系人經(jīng)書面催告經(jīng)書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)，自權(quán)利人收到該書面催告之日起一個月內(nèi)或者自書面催告發(fā)出之日起二個月內(nèi)，權(quán)利人不撤回警告也不提起訴訟不提起訴訟，被警告人或者利害關(guān)系人向人