法律論文：法律體系與法治體系之比較范文

1、法律論文：法律體系與法治體系之比較法律論文：法律體系與法治體系之比較口張淑芳，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系雖然已經(jīng)形成，但是法治體系還沒有形成，而且與真正意義上法治體系的形成還有非常大的距離。當(dāng)我們作出這樣的評(píng)斷時(shí)，有兩個(gè)基本概念是必須予以澄清的，也只有將這兩個(gè)概念及其關(guān)系予以澄清，我國(guó)今后法治建設(shè)中的一系列問題才能得到很好解決。同樣，這兩個(gè)概念在我國(guó)公眾甚至于法律人的眼里并不是十分清楚的，以至于有些偏激的觀點(diǎn)認(rèn)為，我國(guó)社會(huì)主義法律體系的形成標(biāo)志著我國(guó)已經(jīng)進(jìn)入了法治國(guó)家。在我看來，法律體系的形成只是我國(guó)進(jìn)入法治國(guó)家的測(cè)評(píng)指標(biāo)之一，而不是這個(gè)指標(biāo)體系的全部。正是基于

2、這樣的考慮，我試就法律體系與法治體系之間的區(qū)別談幾點(diǎn)認(rèn)識(shí)。第一，法之靜態(tài)方面與法之動(dòng)態(tài)方面。法律體系是由法律典則結(jié)構(gòu)化、網(wǎng)格化等形成的規(guī)范統(tǒng)一體。一方面，法律體系呈現(xiàn)于人們面前的是一個(gè)具有規(guī)模的典則群，而這個(gè)典則群的內(nèi)部則是能夠調(diào)整社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范。另一方面，法律體系是按一定的規(guī)律構(gòu)造的，即是說其內(nèi)部保持著一定的邏輯關(guān)系，或者是由結(jié)構(gòu)化的層次予以排列或組合的，或者是由網(wǎng)格化的形式將諸元素有機(jī)地整合在一起的。毫無疑問，法律體系本身就已經(jīng)是一個(gè)獨(dú)立的事物，而在我們觀察這個(gè)事物時(shí)，沒有將它與立法行為有機(jī)地結(jié)合起來，我們注意到當(dāng)我國(guó)宣布已經(jīng)建成社會(huì)主義法律體系時(shí)，也是以典則的構(gòu)造和典則體系的獨(dú)立性為

3、視角的，這是我們關(guān)于法律體系所能夠具有的常識(shí)。與之相比，法治體系則是另一個(gè)范疇的事物。當(dāng)然，我們首先可以給法治體系下一個(gè)定義，即指一國(guó)法律制度、法律典則、法律運(yùn)行、法律實(shí)現(xiàn)等有關(guān)法的綜合交織的因素形成的法之實(shí)踐體系。由這個(gè)定義可以看出，法治體系中最為關(guān)鍵的因素是“法”而不是“法律”，是法的諸種綜合元素及其相互關(guān)系，是法在與其背后的復(fù)雜因素進(jìn)行能量交換過程中形成的關(guān)系等等。這是我們對(duì)法律體系與法治體系之概念所作的解釋。由概念可以看出，法律體系與法治體系都不能離開“法”而論之，這也是二者的共性方面。如果在二者的定義中尋求它們的相異之點(diǎn)，其中第一個(gè)便是法律體系是就法的靜態(tài)方面而論之的，而法治體系則是

4、就法的動(dòng)態(tài)方面而論之的。法律體系之所以是靜態(tài)的，因?yàn)槠渲皇侨舾傻鋭t和規(guī)范的一個(gè)集合，這些典則和規(guī)范在制定時(shí)雖然有一定的動(dòng)態(tài)性，但這個(gè)動(dòng)態(tài)性只是為了產(chǎn)出它而具有的一種非內(nèi)在法的動(dòng)態(tài)性，作為典則體系與規(guī)范既沒有在運(yùn)行中將社會(huì)的權(quán)利與義務(wù)包容進(jìn)來，又沒有將法律主體和非法律主體的行為包容進(jìn)來，當(dāng)然是以相對(duì)靜態(tài)的特性表現(xiàn)于人們面前的。那么，法治體系的狀況如何呢？我認(rèn)為，法治體系必然是一個(gè)動(dòng)態(tài)的東西，是“法”這個(gè)客觀事物的動(dòng)態(tài)方面。之所以這樣說，是因?yàn)榉ㄖ问窃诘鋭t體系、法律主體、社會(huì)主體之間進(jìn)行不斷的能量交換中體現(xiàn)出來的，“在任何法律制度中，法治的內(nèi)容是：對(duì)立法權(quán)的限制；反對(duì)濫用行政權(quán)力的保護(hù)措施；獲得法

5、律的忠告、幫助和保護(hù)的大量的和平等的機(jī)會(huì)；對(duì)個(gè)人和團(tuán)體各種權(quán)利和自由的正當(dāng)保護(hù)；以及在法律面前人人平等。在超國(guó)家的和國(guó)際的社會(huì)中，法治指對(duì)不同社會(huì)的不同傳統(tǒng)、愿望和要求的承認(rèn)，以及發(fā)展協(xié)調(diào)權(quán)利要求，解決爭(zhēng)端和沖突，消除暴力的方法。它不是強(qiáng)調(diào)政府要維護(hù)和執(zhí)行法律及秩序；而是說政府本身要服從法律制度，而不能不顧法律或重新制定適應(yīng)本身利益的法律”。這個(gè)論斷非常生動(dòng)地揭示了法治及其體系的動(dòng)態(tài)化過程。第二，法之形式方面與法之實(shí)質(zhì)方面。法律體系與法治體系都與“法”分不開，“法”是決定它們成立與否的核心要素，而“法”這個(gè)事物用辯證哲學(xué)原理分析，則有形式方面和實(shí)質(zhì)方面之區(qū)分。所謂法的形式方面，是指構(gòu)成法的那些

6、具有外形性的東西；而法的實(shí)質(zhì)方面，則是指構(gòu)成法的那些具有本質(zhì)性的東西。法律體系究竟是法的形式方面還是法的實(shí)質(zhì)方面？應(yīng)當(dāng)說，這個(gè)問題的回答并沒有多大的難度。法作為一個(gè)事物作為一個(gè)社會(huì)現(xiàn)象至少有三個(gè)有機(jī)聯(lián)系的東西左右著它，一是法背后的社會(huì)關(guān)系，它們是法及其體系的決定因素，是法存在和形成的基礎(chǔ)；二是法律典則和規(guī)范，它是擺在人們面前最為實(shí)在和具體的東西，也是我們?cè)诜治龊陀^察法這個(gè)社會(huì)現(xiàn)象時(shí)首先遇到的東西；三是法律在社會(huì)過程中的運(yùn)用。法律典則和法律規(guī)范只有與發(fā)生在社會(huì)過程中的案件結(jié)合時(shí)，其才能由一紙空文變成實(shí)實(shí)在在的調(diào)控機(jī)制，而這樣的調(diào)控機(jī)制與非常復(fù)雜的社會(huì)事實(shí)有關(guān)。在法的上列三個(gè)范疇中，第二個(gè)層面，即

7、法律典則和法律規(guī)范是形式性的東西，而第一個(gè)層面，即決定法存在的社會(huì)關(guān)系以及法律典則之后的實(shí)際調(diào)控過程，則是實(shí)質(zhì)性的東西。正是這種形式與實(shí)質(zhì)的結(jié)合，才使法這個(gè)事物具有了在社會(huì)過程中的周延性。反過來說，如果哪一個(gè)國(guó)家在對(duì)待法這個(gè)事物時(shí)，將其形式之方面與實(shí)質(zhì)之方面搞混淆了，或者搞顛倒了，那么，這個(gè)國(guó)家的法治進(jìn)程就處在相對(duì)初級(jí)的階段?？傊?，我國(guó)目前所講的法律體系已經(jīng)建成是就我國(guó)法之形式方面而言的，這一點(diǎn)提醒我們，當(dāng)我們對(duì)我國(guó)法律體系的建成進(jìn)行肯定性評(píng)價(jià)時(shí)，千萬不能忘記這個(gè)評(píng)價(jià)只是用辯證哲學(xué)觀察以后所作的一個(gè)非主要方面的肯定，任何夸大這個(gè)肯定的做法都是比較危險(xiǎn)的，都會(huì)對(duì)我國(guó)法治國(guó)家的建設(shè)帶來消極影響。第

8、三，法之外在方面與法之內(nèi)在方面。法律體系僅從表層觀察，其是法現(xiàn)象的基礎(chǔ)，因?yàn)?，法呈現(xiàn)于人們面前的首要因素是典則體系和規(guī)范構(gòu)成。而且當(dāng)我們討論“法制建設(shè)”的基本內(nèi)涵時(shí)，所強(qiáng)調(diào)的首要因素就是有法可依，所謂有法可依就是必須有一個(gè)法律體系或者與法律體系相關(guān)的典則和規(guī)范，它被排在法制建設(shè)的第一環(huán)節(jié)，正是這個(gè)第一環(huán)節(jié)使人們常常將其作為法現(xiàn)象之基礎(chǔ)。在諸多人看來，作為基礎(chǔ)的東西就不應(yīng)當(dāng)是外在的東西，而應(yīng)當(dāng)是內(nèi)在的東西。然而，法律體系是法之外在方面，而非法之內(nèi)在方面。法律體系是對(duì)一定社會(huì)關(guān)系的一個(gè)表述，尤其是法律典則和規(guī)范的外在化表達(dá)得再清楚不過了。如果我們要人為地將法律體系作為法之內(nèi)在方面，那么從辯證哲學(xué)的角度講可能會(huì)