刑法訴訟當(dāng)前審理破產(chǎn)案件的熱點(diǎn)難點(diǎn)及對策

1、薩發(fā)生反對薩芬撒反對薩芬薩范 德薩范德薩反對薩芬 撒旦飛薩芬撒旦撒大幅度薩芬撒當(dāng)前審理破產(chǎn)案件的熱點(diǎn)難點(diǎn)及對策程汪生隨著經(jīng)濟(jì)體制的改革，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國加入世貿(mào)經(jīng)濟(jì)組織，國家實(shí)施積極的 “優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)”政策， 一批不符合社會主義市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律要求和資源枯竭的企業(yè)陸續(xù)向人民法院申請破產(chǎn)。 我國企業(yè)破產(chǎn)法頒布試行于1986 年， 距今已有 20 年， 很多方面因受當(dāng)時計劃經(jīng)濟(jì)條件影響， 已不適應(yīng)審判的需要，為此最高法院2002 年作出關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題規(guī)定 ，該規(guī)定對破產(chǎn)案件的審理作了全面規(guī)定， 但是對當(dāng)前破產(chǎn)案件出現(xiàn)的熱點(diǎn)、 難點(diǎn)如何應(yīng)對未作詳細(xì)規(guī)定， 實(shí)踐當(dāng)中審判人員有時難于操作，

2、為此筆者結(jié)合九縣法院200 年以來審理的十幾件企業(yè)破產(chǎn)案件中出現(xiàn)的熱點(diǎn)、難點(diǎn)及對策談?wù)劀\見解與同仁商榷、破產(chǎn)法的熱點(diǎn)問破產(chǎn)法的熱點(diǎn)，不同的人、不同的人群，可能各自關(guān)注的角度不同，相對于企業(yè)法、擔(dān)保法、合法、 破產(chǎn)法是一個比較生疏的法。 從某種意義上來說屬于程序法， 是民事訴訟法中的一個特別法。所熱點(diǎn)問題，我認(rèn)為就是現(xiàn)階段審理破產(chǎn)案件應(yīng)該要注意的一些實(shí)踐中的問題、破產(chǎn)法的適用范什么人可以作為破產(chǎn)即破產(chǎn)法的主體，現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定了企業(yè)法人破產(chǎn)程序，只有企業(yè)法人才以納入破產(chǎn)法的調(diào)整， 國有企業(yè)適用破產(chǎn)法及最高法院關(guān)于破產(chǎn)法若干問題解釋， 集體企業(yè)適用民訴和有關(guān)規(guī)定程序， 企業(yè)法人只有經(jīng)過工商登記領(lǐng)取了

3、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照， 因此在主體上， 首先應(yīng)審查請人是否有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照， 這是確定主體的法律依據(jù)。 但是隨著市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展、 改革開放的深入我們認(rèn)為在法律未作明確規(guī)定之前不一些民辦企業(yè)、 民辦學(xué)校、 醫(yī)院、 幼兒園等，這些單位能否適用適用。民辦企業(yè)特別是股份制企業(yè)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，能否適用 ? 為此我認(rèn)為只要經(jīng)過工商登記領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照就可以適用， 如九江縣法院受理的京九制鏡廠破產(chǎn)案， 當(dāng)時有人主張該企業(yè)系個人合伙、股東只有三人，按照公司法不符合股份制企業(yè)，且債權(quán)人工商銀行不同意債務(wù)人申請破產(chǎn)，認(rèn)為不適用破產(chǎn)法法院不能受理， 另一種意見認(rèn)為應(yīng)予以受理。 最后經(jīng)請示上級法院認(rèn)為企業(yè)有

4、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照， 至于符不符合公司法規(guī)定而取得的營業(yè)執(zhí)照是工商部門的事， 法院是不告不理， 我們不能超越職權(quán)去審查工商，最后受理了該企業(yè)破產(chǎn)申請，并已審理終結(jié)。 2002 年最高法院關(guān)于審理破產(chǎn)案件若干問題解釋第四條也作了明確規(guī)定，明確了受理范圍，所以他們在受理案件時既慎重又嚴(yán)格，該受理的堅決受理，不該受理的決不受理。2 、破產(chǎn)原因破產(chǎn)法試條“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)依照本法規(guī)定告破產(chǎn)” 。不能清償?shù)狡趥鶆?wù)以什么為標(biāo)這是一個激烈爭議的熱點(diǎn)問題，目前主要是看債務(wù)人，在被宣告破產(chǎn)之前叫債務(wù)人， 達(dá)沒達(dá)到破產(chǎn)界限， 學(xué)術(shù)界認(rèn)為負(fù)債率 300 以上， 而且企業(yè)前景暗淡、 有發(fā)

5、展前途、產(chǎn)品落后、淘汰、無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而職工上班又無工資、欠銀行的貸款無力償還、 國家收無利潤繳納，確實(shí)資不抵債應(yīng)該可以宣布破產(chǎn)還債、職工安置問破產(chǎn)案件一經(jīng)受理， 宣告破產(chǎn)還債， 最頭痛的事就是職工安置， 也是一直困擾我們破產(chǎn)案件審理問題。破產(chǎn)最后要達(dá)到的目的就是以現(xiàn)有財產(chǎn)分配，即破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)處置變現(xiàn)、債權(quán)的清收，按破產(chǎn)法的清償順序，一是企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費(fèi)二是企業(yè)所欠稅三是破產(chǎn)債權(quán)，前我們受理的破產(chǎn)案件均是由債務(wù)人申請， 主管部門同意， 不是國家政策規(guī)定破產(chǎn)， 因此政府無錢支職工工資， 而且政府規(guī)定要對職工進(jìn)行安置， 目前全國、 全省都是以企業(yè)改制的形式對職工安置，即業(yè)對職工進(jìn)行工

6、齡買斷、 勞動保險交到買斷工齡之日止， 職工自己另謀職業(yè)生存。 改制買斷工齡的錢年的工齡， 3 元，就 5030 還得企業(yè)自己想辦法解決，政府給政策，職工每一個工齡年里來只得到 1.5 萬元，就解除了勞動關(guān)系， 50 多歲了，今后無職業(yè)，無生活來源，實(shí)在值得同情，而買斷工齡的錢又要企業(yè)自己想辦法， 企業(yè)就只有破產(chǎn)變賣財產(chǎn)解決， 這樣就與債權(quán)人發(fā)生矛盾， 債權(quán)人受償比例減少，為此債權(quán)人提出異議，認(rèn)為職工買斷工齡的資金應(yīng)由政府解決， 矛盾又指向法院。 如九江縣生資公司等單位破產(chǎn)， 債權(quán)人長城資產(chǎn)管理公司認(rèn)為買斷工齡是改制問題， 不能從破產(chǎn)財產(chǎn)中支出，怎么辦?最高法院關(guān)于審理破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定第

7、56 條“因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同，勞動者依法或者依據(jù)勞動合同對企業(yè)享有的補(bǔ)償金請求權(quán)， 參照企業(yè)破產(chǎn)法第 37 條第二款第（一） 項規(guī)定的順序清償。 ”依 照此規(guī)定列為第一順序向債權(quán)人進(jìn)行解釋， 得到他們的理解和支持， 為弱勢群體得到微弱的補(bǔ)償金提供了法律保障。職工為此也理解企業(yè)和法院，維護(hù)了社會的穩(wěn)定。二、審理破產(chǎn)案件中的難點(diǎn)問題破產(chǎn)案件的審理，目前依據(jù)的法律主要1981 日第六屆全國人民代表大會常務(wù)會第十次會議通過的中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)試和最高院關(guān)于破產(chǎn)法若干問題解釋200 年高院法 20022 號關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定。由于破產(chǎn)法試距2 年，經(jīng)不能完全滿足是法院審理破產(chǎn)案件

8、工作的需要。 因此最高法院法20022 號解釋是我們當(dāng)前審理產(chǎn)案件適用法律的主要依據(jù)， 對該解釋的若干問題必須深刻領(lǐng)會和掌握， 才能辦好破產(chǎn)案件， 在實(shí)踐還存在以下難點(diǎn)問題、關(guān)于清算組問關(guān)于清算組的成立，企業(yè)破產(chǎn)法2 條規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日 1 日內(nèi)成立算組。 ”就是說清算組是由人民法院指定而產(chǎn)生，而不是由債權(quán)人會議選舉產(chǎn)生。解釋 4 條“清算成員可以從破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門，清算中介機(jī)構(gòu)以及會計、律師中產(chǎn)生，也可以從政府財政、工商計委、經(jīng)委、審計、稅務(wù)、物價、勞動、社會保險、土管、國有資產(chǎn)管理、人事等部門指定，人民銀可以按照有關(guān)規(guī)定派人參加清算。 ”上述部門不是法院的職能部門，

9、要從他們單位抽調(diào)人員組成清算組三是沒有工作報酬， 往往上述部門為二是無固定辦公場實(shí)際上很困難， 一是他們有自己份內(nèi)工作應(yīng)付隨便派一個人，也是掛名而起; 四是這些人僅僅只熟悉本部門的工作和規(guī)定，對法律，特別是破產(chǎn)法不了解， 工作中往往還是出現(xiàn)法院審案與清算一肩挑的現(xiàn)象。 這樣法院的工作壓力非常大， 許多本應(yīng)由清算組去完成，結(jié)果都是法院參加，清算組形同虛設(shè)，只有主管部門的副職擔(dān)任組長， 也只是與法院聯(lián)系工作。實(shí)際上是破產(chǎn)企業(yè)留守人員擔(dān)任清算工作，如破產(chǎn)財產(chǎn)處理、 職工安置等， 因此公正的合理性是否損害債權(quán)人利益值得懷疑。 如法院不參與很難保證其程序公正、 合法， 這是增加法院工作量的最突出方面。因

10、此法院審判人員寧辦十件案，不辦一件破產(chǎn)案，破產(chǎn)案件工作量大， 時間長是困擾我們比較突出的問題。2 、破產(chǎn)財產(chǎn)處置問題破產(chǎn)案件最終目的就是處理破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)， 回收債權(quán)， 進(jìn)行破產(chǎn)財產(chǎn)分配。 按照規(guī)定處置財產(chǎn)是清算組的職責(zé)， 但是往往清算組也只是由企業(yè)留守人員去辦理相關(guān)事宜， 留守人員對法律了解不夠往往出現(xiàn)一些程序上不合法的問題， 如該評估的未評估、 該委托拍賣的未走拍賣程序， 因此法院要監(jiān)提出指導(dǎo)意見。但是在處理企業(yè)土地變現(xiàn)一塊，難度非常大，有的是國有劃撥土地， 有的是商業(yè)用地有的是設(shè)定抵押擔(dān)保， 在這方面土管部門要求按照其條條規(guī)定， 使企業(yè)財產(chǎn)變現(xiàn)不了， 導(dǎo)致破產(chǎn)案件理時間拖長，終結(jié)不了

11、。如生資公司有一倉庫因土地系劃撥用地，土管部門要掛卜牌并有規(guī)劃部門同意可轉(zhuǎn)讓，而規(guī)劃部門不管你是不是破產(chǎn)，一律按縣城規(guī)劃不給予答復(fù)， 三年來， 為這塊地賣不出去，學(xué)資學(xué)習(xí)網(wǎng)提供考研資料不了戶，我們法院也是束手無策，任其擺在那里，的工資這樣就增加了不必要的支出， 要支付留守人員減少了職工和債權(quán)人可得的破產(chǎn)財產(chǎn)分配和利益，顯然不符合提高工作效率的要求、破產(chǎn)法律文書不規(guī)范，五花八門，有損法律嚴(yán)肅目前民事審判的裁判文書， 無論簡易程序、 普通程序?qū)徑Y(jié)的案件， 從最高院到基層法院歷年來都法律文書樣本，如調(diào)解書、判決書、裁定書等。而且就裁判文書改革進(jìn)行過多次討論，有統(tǒng)一的式，制作出來的法律文書，當(dāng)事人就沒

12、有什么異議， 具有法律的嚴(yán)肅性。 但是破產(chǎn)案件至今沒有統(tǒng)一法律文書樣式，而且法院在審理過程中需要出去大量的法律文書， 如裁定書、 決定書、 復(fù)議決定書、償還財物通知書、清收執(zhí)行通知書等一系列法律文書。有時同一法院由于各人觀點(diǎn)不同，法律文書也不同，往往是五花八門，很不規(guī)范，確實(shí)有損法律的嚴(yán)肅性。為此建議上級法院，就破產(chǎn)案件的法律文書制定出一套比較規(guī)范可操作性強(qiáng)的樣本，以實(shí)現(xiàn)維護(hù)法律的尊嚴(yán)。4 、破產(chǎn)債權(quán)清收困難企業(yè)被宣告破產(chǎn)還債后， 依照法律規(guī)定由清算對債權(quán)進(jìn)行清收。 前面已述清算組成員都是有各自的工作，很難集中辦公、統(tǒng)一行動、而且他們對破產(chǎn)法律程序及法律專業(yè)知識不是十分精通， 而破產(chǎn)法及最高法

13、院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件著干問題規(guī)定是由清算組向債務(wù)人發(fā)出清償債務(wù)通知， 限七日內(nèi)償還或提出異議， 如既未清償又未提出異議， 清算組依法申請人民法院裁定強(qiáng)制執(zhí)行。 而清算組因業(yè)務(wù)不熟很少發(fā)出債務(wù)清償通知書、 法律文書的格式均需法院提供， 而清算組受權(quán)力的限制債務(wù)人根本不予理睬、 不簽收。 這樣法院不得不要派員一同前往送達(dá)， 有的債務(wù)人對法院一同前往又以程序不合法為由而提異議， 這樣又得就異議進(jìn)行審查， 此時債務(wù)人有的就人去樓空。 故清算組將所有債權(quán)均向法院申請執(zhí)清，在審查這些債權(quán)過程中發(fā)現(xiàn)，有的是往來帳，無任何憑證，有的時間特別長，從未主張過權(quán)利從某種意義上完全超過了訴訟時效。 如九江水泥廠的債

14、權(quán)大部份 8 年代末 9 年代初賒銷的水泥款有的是廠銷售人員經(jīng)手， 現(xiàn)在這些債務(wù)人有的根本不存在， 連供銷人員也因廠破產(chǎn)外出打工不知下落還有九江縣生資公司的債權(quán)大部是往來帳， 債務(wù)人大部份是一基層供銷社， 基層供銷社現(xiàn)在連職工改都無資金，更不用說有錢還債。有時法院執(zhí)行又因沒有執(zhí)行公務(wù)證能夠及時采取查封、 凍結(jié)、 保全措施耽誤了時間，使債務(wù)人將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移，出現(xiàn)債權(quán)清收相當(dāng)困難的局面三、審理破產(chǎn)案件的對在審理破產(chǎn)案件過程中，針對上述熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題， 筆者認(rèn)為應(yīng)采取以下幾個方面的對策， 使破案件的審理達(dá)到維護(hù)穩(wěn)定、安定團(tuán)結(jié)，促進(jìn)社會和諧、經(jīng)濟(jì)發(fā)展。 1 、認(rèn)真學(xué)習(xí)破產(chǎn)法和最高院 2002 釋 23 號

15、關(guān)于審理破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定，突出破產(chǎn)程序。該法和解釋主要是程序方面的規(guī)定，為我們提供了可操作性。 民訴法中的執(zhí)行程序為債權(quán)清收提供了依據(jù)。因此法官必須熟悉法律、加強(qiáng)學(xué)習(xí)、提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)，才可辦好破產(chǎn)案件，這是前提。2 、強(qiáng)化破產(chǎn)程序的公開、公平、公正。“公正與效率” 是我們司法的主題， 程序上不公正就無法實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正。 我們對所有破產(chǎn)案件實(shí)行合議制在宣告破產(chǎn)前認(rèn)真審查申請人提供的書面材料， 并開庭質(zhì)證做到心中有數(shù)， 而后裁定宣告破產(chǎn)還債，做到公開、透明，對債權(quán)清收，清算組發(fā)出清收通知書，當(dāng)事人未履行提出異議的。我們實(shí)行開審理，異議成立裁定駁回清算組的申請，異議不成立的裁定執(zhí)行。由于程序

16、公正、公開、透明，我們法清收了破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)， 為企業(yè)職工改制及時領(lǐng)取補(bǔ)償金， 保護(hù)職工的合法權(quán)益做了我們應(yīng)做的工作為此受到當(dāng)?shù)攸h委、政府的高度評價和肯定、開好職工大會及債權(quán)人會議企業(yè)破產(chǎn)，涉及職工安置，為此在宣告破產(chǎn)后，必須要開職工大會，做好法律宣傳和解釋工作，職工理解政府及企業(yè)， 使職工對失去工作、 今后生活出路等各方面政府在這方面的安排， 這樣才能避職工不因企業(yè)破產(chǎn)而上訪或不因個別別有用心的人對政府不滿而扇動職工鬧事，做好穩(wěn)定工作，促進(jìn)會和諧、安定、團(tuán)結(jié)債權(quán)人會議是我們審理破產(chǎn)案件必經(jīng)程序， 第一次債權(quán)人會議由法院主持， 為此我們要對清算組工作報告、審計報告、職工安置方案、破產(chǎn)費(fèi)用支出的

17、預(yù)算、破產(chǎn)財產(chǎn)的處理、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配等重事項經(jīng)債權(quán)人會議進(jìn)行審查表決， 只有經(jīng)債權(quán)人會議表決才可實(shí)施， 我們所有案件均是按照債權(quán)有據(jù)而行，使職工和債權(quán)人均得到滿意，為構(gòu)建和諧人會議表決結(jié)果進(jìn)行，為此做到有法可依， 社會做了一定 工作。4 、依法對清算組工作進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)在破產(chǎn)案件中，依照法律規(guī)定，大量工作是清算組去做， 所以他們的權(quán)力也比較大， 清算組利用法院給予的權(quán)力， 隨意處置財產(chǎn)， 損害債權(quán)人的利益時有發(fā)生， 因此人民法院必須要依法對清算組的工作進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督。(1) 指導(dǎo)由于清算組是法院指定， 成員系各部門選調(diào)， 由于他們對法律不是專業(yè)， 為此法院要對清算組進(jìn)行培訓(xùn)、集中學(xué)習(xí)破產(chǎn)法和最

18、高院關(guān)于這方面的司法解釋，特別是關(guān)于清算組職責(zé)方面重點(diǎn)講解，使他明確自己的工作職責(zé)范圍和要求。要提供這方面的學(xué)習(xí)資料，從業(yè)務(wù)上指導(dǎo)他們開展清算工作，使他能夠依法辦事，保證案件的公平、公正(2 監(jiān)要求清算組制定清算計劃，向法院書面報告，審批備案，我們定期進(jìn)行檢查建立重大事項報告制度，清算組一定要向法院報告，經(jīng)法院同意后才可實(shí)施，這是司法解釋5條規(guī)定。有七類行為必須報法院同意后才可實(shí)施，一是動產(chǎn)轉(zhuǎn)二是無形財產(chǎn)轉(zhuǎn)知識產(chǎn) ) 三是四是轉(zhuǎn)讓債權(quán)和有價證五是允許取回權(quán)、抵銷權(quán)、確認(rèn)別除六是放棄權(quán)七是涉及破產(chǎn)的學(xué)資學(xué)習(xí)網(wǎng)提供考研資料據(jù)債權(quán)人申請或依職權(quán)審查清算組損害債權(quán)人利益的行為。 如債權(quán)人抵押債權(quán)被清算組認(rèn)定無效債權(quán)人申請糾正， 法院應(yīng)該糾錯。 如生資公司在處理金城商廈房屋時， 認(rèn)為債權(quán)人九江縣農(nóng)行土地未行抵押無效，清算組經(jīng)過評估、委托拍賣時，農(nóng)行得知后向法院提出異議，我們開庭審理，查明生資公司曾先后兩次用該房產(chǎn)證貸款110 萬元，只是土地證未抵押，為此生資公司不能片面以土地未抵押而認(rèn)為無效。 為此裁定房屋抵押有效， 土地部份可按評估拍賣后所得返還給生資公司， 雙方均未提出異議，債權(quán)人均得到清償和分配，保護(hù)了債權(quán)人的利益。5 、加大清收力度。破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)， 涉及破產(chǎn)企業(yè)職工和全體債權(quán)人的合法權(quán)益。 對破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)的清收， 僅靠清算組實(shí)現(xiàn)是不可能做到，