淺析建筑施工企業(yè)產(chǎn)業(yè)基金形式

1、淺析建筑施工企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資基金形式 吳迪 上海市建緯律師事務(wù)所工程建設(shè)市場(chǎng)中，建筑施工企業(yè)往往處于弱勢(shì)地位，承接工程墊資施工的現(xiàn)象并不少見(jiàn)。為了順利履行施工合同，完成工程項(xiàng)目建設(shè)，施工企業(yè)往往需要大量的資金支持。施工企業(yè)傳統(tǒng)融資渠道往往來(lái)源于銀行貸款，但隨著融資渠道豐富，特別是目前建筑施工企業(yè)以投融資一體化建設(shè)方式承建的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目（如地鐵、高速公路等）不斷增加，產(chǎn)業(yè)基金的運(yùn)用對(duì)于施工企業(yè)而言是一種創(chuàng)新的具有吸引力的融資渠道。2015年5月，國(guó)家發(fā)改委發(fā)布了首批1043個(gè)國(guó)家級(jí)PPP推介項(xiàng)目，總投資額約2萬(wàn)億。同年5月，作為國(guó)有大型施工企業(yè)代表之一的上海建工集團(tuán)股份有限公司，發(fā)布成立集團(tuán)投資有限

2、公司及擬設(shè)立城市建設(shè)產(chǎn)業(yè)基金的公告。同年10月，上海建工集團(tuán)股份有限公司與中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司上海市分行聯(lián)合發(fā)起成立“上海建工-建設(shè)銀行產(chǎn)業(yè)基金”，基金總規(guī)模100億元人民幣。以上事件，代表著金融資本和產(chǎn)業(yè)資本形成了戰(zhàn)略聯(lián)盟，建設(shè)施工企業(yè)逐漸做出企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型，從單純的工程承包商向綜合運(yùn)營(yíng)商轉(zhuǎn)變，以產(chǎn)業(yè)基金的模式介入基礎(chǔ)設(shè)施、房地產(chǎn)等領(lǐng)域的開(kāi)發(fā)。一、產(chǎn)業(yè)基金模式概述依據(jù)產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法所定義的，產(chǎn)業(yè)投資基金（或簡(jiǎn)稱(chēng)產(chǎn)業(yè)基金），是指一種對(duì)未上市企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資和提供經(jīng)營(yíng)管理服務(wù)的利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合投資制度，即通過(guò)向多數(shù)投資者發(fā)行基金份額設(shè)立基金公司，由基金公司自任基金管理人

3、或另行委托基金管理人管理基金資產(chǎn)，委托基金托管人托管基金資產(chǎn)，從事創(chuàng)業(yè)投資、企業(yè)重組投資和基礎(chǔ)設(shè)施投資等實(shí)業(yè)投資。按投資領(lǐng)域的不同，產(chǎn)業(yè)投資基金可分為創(chuàng)業(yè)投資基金、企業(yè)重組投資基金、基礎(chǔ)設(shè)施投資基金等類(lèi)別。隨著2006年中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法、2014年私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法等法律法規(guī)的出臺(tái)，產(chǎn)業(yè)投資基金的組織形式向著多樣化的方向發(fā)展。二、產(chǎn)業(yè)基金的組織形式根據(jù)產(chǎn)業(yè)投資基金的法律實(shí)體的不同，產(chǎn)業(yè)投資基金的組織形式可分為公司型、契約型和有限合伙型。（1）公司型公司型產(chǎn)業(yè)投資基金是依據(jù)公司法成立的法人實(shí)體，通過(guò)募集股份將集中起來(lái)的資金進(jìn)行投資。股東以其出資額為限對(duì)基金承擔(dān)責(zé)任，基金以其全部

4、資產(chǎn)對(duì)基金的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司型基金比較容易被投資人接受，但也存在雙重征稅、基金運(yùn)營(yíng)的重大事項(xiàng)決策效率不高的缺點(diǎn)。公司型產(chǎn)業(yè)投資基金由于是公司法人，在融資方式更為豐富，例如可以發(fā)行公司債。（2）契約型契約型產(chǎn)業(yè)投資基金一般采用資管計(jì)劃、信托和私募基金的形式，基金持有人以其持有的基金份額為限對(duì)基金承擔(dān)責(zé)任。契約型產(chǎn)業(yè)投資基金不是法人，必須委托基金管理公司管理運(yùn)作基金資產(chǎn)，所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，有利于產(chǎn)業(yè)投資基金進(jìn)行長(zhǎng)期穩(wěn)定的運(yùn)作。但契約型基金是一種資金的集合，不具有法人地位，在投資未上市企業(yè)的股權(quán)時(shí)，無(wú)法直接作為股東進(jìn)行工商登記的，一般只能以基金管理人的名義認(rèn)購(gòu)項(xiàng)目公司股份。（3）有限合伙型依據(jù)中

5、華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法，有限合伙企業(yè)為非法人單位，由2-50個(gè)合伙人設(shè)立，至少1個(gè)普通合伙人。有限合伙型產(chǎn)業(yè)基金由普通合伙人和有限合伙人組成，其中，普通合伙人一般由基金管理人擔(dān)任，認(rèn)購(gòu)少部分基金份額，執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；其他出資人為有限合伙人，認(rèn)購(gòu)大部分基金份額，以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，但不具有經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。目前施工企業(yè)大多采取的是這種形式設(shè)立產(chǎn)業(yè)基金。三、建筑施工企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資基金案例介紹2015年11月，中國(guó)建筑股份有限公司披露與甘肅省政府共同發(fā)起設(shè)立總規(guī)模 1000 億元的甘肅絲路交通發(fā)展基金。該基金以有限合伙方式設(shè)立，采取認(rèn)繳制分期發(fā)行，專(zhuān)項(xiàng)投資于絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶甘肅段“687

6、3”交通突破行動(dòng)中公路、鐵路、民航基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。2016年4月，龍?jiān)ㄔO(shè)集團(tuán)股份有限公司披露與璨云（上海）資產(chǎn)管理有限公司共同發(fā)起設(shè)立總規(guī)模20億元的產(chǎn)業(yè)并購(gòu)基金。該基金以有限合伙方式設(shè)立，通過(guò)并購(gòu) PPP 業(yè)務(wù)領(lǐng)域的優(yōu)質(zhì)企業(yè)，提升公司在PPP業(yè)務(wù)領(lǐng)域的綜合競(jìng)爭(zhēng)力，計(jì)劃實(shí)現(xiàn)政府、金融機(jī)構(gòu)、運(yùn)營(yíng)商、總包方四大接口統(tǒng)一。2015年5月至今，大型施工企業(yè)代表之一上海建工集團(tuán)股份有限公司在基金領(lǐng)域更是動(dòng)作不斷。我們可以看出，大型建設(shè)施工企業(yè)正通過(guò)基金逐漸對(duì)企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型，不再單純只做一個(gè)工程承包商。下面我們重點(diǎn)介紹從2015年至今，上海建工集團(tuán)股份有限公司主導(dǎo)設(shè)立的部分產(chǎn)業(yè)基金案例。 （一）上海建

7、工建恒股權(quán)投資基金1、投資概述根據(jù)基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)業(yè)投資的需求，上海建工擬在建工投資成立后發(fā)起設(shè)立上海建工城市建設(shè)產(chǎn)業(yè)基金，作為公司開(kāi)展基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)業(yè)投資業(yè)務(wù)的母基金，2、基金規(guī)模暫定為人民幣10億元。3、基金管理模式基金組織形式采用有限合伙制，上海建工集團(tuán)投資有限公司擔(dān)任基金管理人，組織結(jié)構(gòu)如下：上海建工集團(tuán)股份有限公司 100%控股上海建工下屬子公司（LP）上海建工集團(tuán)投資有限公司（GP，不超過(guò)30%）上海建工建恒股權(quán)投資基金合伙企業(yè)4、基金投資方向作為上海建工開(kāi)展基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)業(yè)投資業(yè)務(wù)的母基金，通過(guò)投資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目基金（子基金）或其他產(chǎn)業(yè)投資基金，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)融結(jié)合。5、存續(xù)期限7年，最多延長(zhǎng)3年（

8、二）建工安盈基金（暫定名）1、投資概述 上海建工集團(tuán)股份有限公司擬與平安資產(chǎn)管理有限責(zé)任公司合作設(shè)立建工安盈基金（有限合伙）。 2、基金規(guī)模及出資人基金計(jì)劃總規(guī)模為 50.1 億元，分期募集，其中首期募集規(guī)模為 12.02 億元。 3、基金管理模式基金擬采用有限合伙制。基金管理人為上海建工股權(quán)投資基金管理有限公司，認(rèn)購(gòu)1000萬(wàn)元基金份額；平安資管為基金優(yōu)先級(jí)有限合伙人，認(rèn)購(gòu)40億元基金份額；上海建工建恒股權(quán)投資基金合伙企業(yè)為基金劣后級(jí)有限合伙人，認(rèn)購(gòu)10億元基金份額。 基金的組織模式如下：4、基金投資方向：投資于符合法律法規(guī)的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、商業(yè)地產(chǎn)、棚戶(hù)區(qū)改造、土地一級(jí)整理等領(lǐng)域的項(xiàng)目5、存

9、續(xù)期限7年（三）上海建工 PPP 產(chǎn)業(yè)基金（暫定名）1、投資概述上海建工集團(tuán)股份有限公司擬與中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司上海市分行合作設(shè)立上海建工 PPP 產(chǎn)業(yè)基金（暫定名）。2、基金規(guī)模基金計(jì)劃總規(guī)模為人民幣 100 億元，分期發(fā)行?；鹗灼谀技?guī)模不超過(guò)24.32億元，上海建工認(rèn)購(gòu)份額不超過(guò)6.08億元，用于投資溫州市甌江口新區(qū)一期市政工程PPP項(xiàng)目。3、基金管理模式基金形式擬采用有限合伙企業(yè)或契約制，通過(guò)基金合同對(duì)各方權(quán)利義務(wù)做出約定；由建行名單內(nèi)的合作機(jī)構(gòu)作為基金的管理人（首期基金采用契約制，由上海銳懿資產(chǎn)管理有限公司開(kāi)立資管計(jì)劃專(zhuān)戶(hù)）；由上海建工建恒股權(quán)投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）作為基

10、金的劣后級(jí)投資人；由建行作為基金的優(yōu)先級(jí)投資人；由上海建工或其指定單位作為基金的投資顧問(wèn)，加強(qiáng)對(duì)基金投資決策等程序的控制。 4、投資方向納入政府 PPP 項(xiàng)目庫(kù)或由政府公開(kāi)采購(gòu)的城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目。5、存續(xù)期限 “ 5+2”年通過(guò)以上案例可以看出，上海建工集團(tuán)股份有限公司主導(dǎo)設(shè)立的產(chǎn)業(yè)投資基金形式主要采用有限合伙制。上海建工集團(tuán)控股的基金管理人或運(yùn)營(yíng)管理人作為普通合伙人，負(fù)責(zé)有限合伙基金投資，認(rèn)購(gòu)基金中較小的份額，而其他投資者作為有限合伙人，是投資基金的主要提供者。通常情況下，有限合伙人實(shí)際上放棄了對(duì)有限合伙基金的控制權(quán)，只保留一定的監(jiān)督權(quán)，將基金的運(yùn)營(yíng)交給普通合伙人負(fù)責(zé)。有限合伙制產(chǎn)業(yè)基金

11、中，建筑施工企業(yè)對(duì)基金的投資導(dǎo)向有更大的把控力，可發(fā)揮其專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢(shì)和市場(chǎng)影響力，向產(chǎn)業(yè)基金推薦符合基金投向、偏好的投資項(xiàng)目，使得基金的運(yùn)作符合股東利益和施工企業(yè)自身發(fā)展戰(zhàn)略。 四、有限合伙制產(chǎn)業(yè)基金與其他形式產(chǎn)業(yè)基金比較目前，產(chǎn)業(yè)基金的組織形式分為公司型、契約型和有限合伙型，接下來(lái)我們對(duì)這三種基金組織形式進(jìn)行一個(gè)橫向比較，判斷建筑施工主導(dǎo)設(shè)立的產(chǎn)業(yè)基金采取哪種形式對(duì)于施工企業(yè)而言，更為適合。組織形式公司制契約制有限合伙制法律依據(jù)公司法合同法、信托法合伙企業(yè)法法律地位法人資格非法人非法人承擔(dān)的責(zé)任及控制權(quán)管理人：若不持有公司股份，除重大過(guò)失外對(duì)公司不承擔(dān)責(zé)任；投資人：以入股金額為限承擔(dān)責(zé)任。管理人

12、：負(fù)責(zé)基金管理與運(yùn)行，依據(jù)契約約定管理資金而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，由資金本額承擔(dān)；投資人：以投入的資金為限承擔(dān)責(zé)任。管理人：普通合伙人（GP）對(duì)企業(yè)負(fù)有無(wú)限責(zé)任，可以進(jìn)行自主經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，優(yōu)先風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)，延后享受收益。投資人：有限合伙人（LP）以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。管理模式同股同權(quán)，可委托代理決策委員會(huì)決定GP負(fù)責(zé)決策執(zhí)行合伙事務(wù)優(yōu)點(diǎn)對(duì)于投資人比較容易接受避免雙重征稅避免雙重征稅，利益捆綁缺點(diǎn)雙重征稅，代理問(wèn)題，股權(quán)分散，對(duì)管理人的獨(dú)立性和穩(wěn)定性均有影響資金使用效率低，涉及中間代理機(jī)構(gòu)，則資金的運(yùn)作成本增加國(guó)內(nèi)政策和市場(chǎng)上較為滯后根據(jù)以上的對(duì)比，我們認(rèn)為契約制基金與有限合伙制基金有許多相似處，為了提高資金

13、使用效率，同時(shí)避免在實(shí)際運(yùn)作過(guò)程中存在非法集資之嫌，我們建議施工企業(yè)在這兩種形式中，選擇設(shè)立有限合伙制的產(chǎn)業(yè)基金更為適合，此不再贅述。另外，我們重點(diǎn)將目前常見(jiàn)的有限合伙制基金與公司制基金做個(gè)比較，雖然公司制基金比較容易被部分投資者接受，但對(duì)于施工企業(yè)而言，與投資方共同設(shè)立產(chǎn)業(yè)投資基金的目的，是為了拓寬融資渠道，并在資金投向符合企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的前提下，通過(guò)產(chǎn)融結(jié)合，有利于企業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施、房地產(chǎn)等業(yè)務(wù)的規(guī)模擴(kuò)張和商業(yè)模式的創(chuàng)新。從資金使用效率和對(duì)基金投向的把控上而言，建筑施工企業(yè)設(shè)立有限合伙制的產(chǎn)業(yè)基金對(duì)于自身發(fā)展更為有利。原因如下：（1）收益分配上，有限合伙制更容易吸引投資者融資。公司制基金在收益分

14、配上，一般按出資比例分配，同股同利，而有限合伙制基金在收益分配上可按合伙協(xié)議分配。典型的有限合伙型產(chǎn)業(yè)基金結(jié)構(gòu)可分為三層：銀行、保險(xiǎn)等低成本資金所構(gòu)成的優(yōu)先層，發(fā)起人資金所構(gòu)成的劣后層，以及夾層資金所構(gòu)成的中間層。優(yōu)先層承擔(dān)最少風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)作為杠桿，提高了中間層和劣后層的收益。通過(guò)這種設(shè)計(jì)，有限合伙型產(chǎn)業(yè)基金在承擔(dān)合理風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，能夠?yàn)橥顿Y者提供更高收益，更容易吸引投資者，有利于施工企業(yè)實(shí)現(xiàn)融資的目的。（2）投資人與管理人關(guān)系上，有限合伙制的法律關(guān)系更為明確，責(zé)任劃分更為清晰。公司制在管理模式是同股同權(quán)，對(duì)于投資人與管理人之間通常容易出現(xiàn)法律關(guān)系不明確、責(zé)任不清的情形，另外由于股權(quán)分散，對(duì)管理人

15、的獨(dú)立性和穩(wěn)定性均有影響。有限合伙制基金投資人與管理人之間關(guān)系更明確，責(zé)任更清晰，普通合伙人作為人作為管理人可以更自主的進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，優(yōu)先風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)，延后享受收益，與投資人利益捆綁，提高基金使用效率。施工企業(yè)可以投資設(shè)立一家基金管理公司，與投資方共同設(shè)立有限合伙制產(chǎn)業(yè)基金，認(rèn)購(gòu)少部分基金份額，作為普通合伙人，執(zhí)行合伙事務(wù)。這樣，更有利于施工企業(yè)對(duì)于基金投資方向的把控。（3）稅收上，有限合伙制可避免雙重征稅。公司制基金作為法人單位，是一個(gè)獨(dú)立納稅主體，需要單獨(dú)交納所得稅，股東要承擔(dān)就公司收入和個(gè)人收入繳納的所得稅。而有限合伙制基金作為非法人單位，不是一個(gè)獨(dú)立納稅主體，只需合伙人分別就其所得繳納所得

16、稅，避免了在所得稅上的雙重征收。故，對(duì)于施工企業(yè)而言，有限合伙制產(chǎn)業(yè)基金運(yùn)作上，稅負(fù)更低。（4）有限合伙制基金可設(shè)定存續(xù)期。公司制假設(shè)公司可以“永續(xù)經(jīng)營(yíng)”，經(jīng)營(yíng)期限一般較長(zhǎng)，而有限合伙制基金在發(fā)起設(shè)立時(shí)便設(shè)定了存續(xù)期，一般為10年左右，相比公司制，有限合伙制產(chǎn)業(yè)基金退出機(jī)制的設(shè)立上更為靈活，清算更為簡(jiǎn)單。（5）有限合伙制基金運(yùn)作上，資金占用成本更低。公司制基金成立后，一段時(shí)期內(nèi)需繳足注冊(cè)資本金。有限制合伙基金可采取“承諾出資制”，即在確定投資某一項(xiàng)目時(shí)，基金管理人通知所有有限合伙人按承諾認(rèn)繳基金份額和項(xiàng)目總投資額計(jì)算并交付資金，由基金管理人集合資金后進(jìn)行投資。每一個(gè)投資項(xiàng)目均如此操作，直到基金規(guī)模用盡或基金到期。在沒(méi)有確定投資項(xiàng)目之前，可不保留本金。有限合伙制基金最大程度上減少了資金的占用成本，對(duì)于施工企業(yè)這種流動(dòng)資金非常有限的企業(yè)