獨(dú)立董事公司治理學(xué)

1、公司治理學(xué)公司治理學(xué)第三章第三章 獨(dú)立董事獨(dú)立董事r第一節(jié)第一節(jié) 什么是獨(dú)立董事什么是獨(dú)立董事r第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展r第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性r第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)第一節(jié)第一節(jié) 什么是獨(dú)立董事什么是獨(dú)立董事董事外部董事內(nèi)部董事（執(zhí)行董事）灰色董事（非獨(dú)立非執(zhí)行董事）獨(dú)立董事（獨(dú)立非執(zhí)行董事）內(nèi)部董事內(nèi)部董事 r內(nèi)部董事也稱作執(zhí)行董事，一般指現(xiàn)任公司的管內(nèi)部董事也稱作執(zhí)行董事，一般指現(xiàn)任公司的管理人員或雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟(jì)實(shí)體的管理人員或理人員或雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟(jì)實(shí)體的管理

2、人員或雇員。他們既是公司的雇員，如擔(dān)任公司的高級(jí)雇員。他們既是公司的雇員，如擔(dān)任公司的高級(jí)管理職位，同時(shí)又擔(dān)任公司的董事。他們可以是管理職位，同時(shí)又擔(dān)任公司的董事。他們可以是本企業(yè)的員工，也可以是與本企業(yè)有著經(jīng)濟(jì)關(guān)聯(lián)本企業(yè)的員工，也可以是與本企業(yè)有著經(jīng)濟(jì)關(guān)聯(lián)的企業(yè)的員工，如母公司的總經(jīng)理出任子公司的的企業(yè)的員工，如母公司的總經(jīng)理出任子公司的董事。董事。灰色董事灰色董事 r灰色董事也叫非獨(dú)立非執(zhí)行董事，指與本公司或灰色董事也叫非獨(dú)立非執(zhí)行董事，指與本公司或管理層有著個(gè)人關(guān)系的或者經(jīng)濟(jì)利益聯(lián)系的外部管理層有著個(gè)人關(guān)系的或者經(jīng)濟(jì)利益聯(lián)系的外部董事?；疑驴梢允菆?zhí)行董事的家庭成員、代董事。灰色董事可

3、以是執(zhí)行董事的家庭成員、代表公司的律師、長期的咨詢顧問、與公司具有密表公司的律師、長期的咨詢顧問、與公司具有密切的融資關(guān)系的投資者或商業(yè)銀行家、或者其他切的融資關(guān)系的投資者或商業(yè)銀行家、或者其他來自與公司發(fā)生真實(shí)商業(yè)交易的公司的人?；疑珌碜耘c公司發(fā)生真實(shí)商業(yè)交易的公司的人?；疑驴赡軙?huì)由代表董事、專家董事等組成，目前董事可能會(huì)由代表董事、專家董事等組成，目前這種由非執(zhí)行董事為多數(shù)的董事會(huì)是我國上市公這種由非執(zhí)行董事為多數(shù)的董事會(huì)是我國上市公司董事會(huì)組成的一種主要表現(xiàn)形式，但是這種形司董事會(huì)組成的一種主要表現(xiàn)形式，但是這種形式的董事會(huì)的監(jiān)督作用依然有限，對(duì)它所發(fā)揮的式的董事會(huì)的監(jiān)督作用依然有限

4、，對(duì)它所發(fā)揮的作用仍需做出鑒別作用仍需做出鑒別 。獨(dú)立董事獨(dú)立董事 r獨(dú)立董事又稱獨(dú)立非執(zhí)行董事，是指獨(dú)立獨(dú)立董事又稱獨(dú)立非執(zhí)行董事，是指獨(dú)立于管理層，與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響于管理層，與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其做出獨(dú)立判斷關(guān)系的董事。非執(zhí)行董事其做出獨(dú)立判斷關(guān)系的董事。非執(zhí)行董事中區(qū)分為獨(dú)立非執(zhí)行董事中區(qū)分為獨(dú)立非執(zhí)行董事(即獨(dú)立董事即獨(dú)立董事)和和非獨(dú)立非執(zhí)行董事（即灰色董事）。獨(dú)立非獨(dú)立非執(zhí)行董事（即灰色董事）。獨(dú)立董事的最大特點(diǎn)是其董事的最大特點(diǎn)是其“獨(dú)立性獨(dú)立性”，這也決，這也決定了其與灰色董事的區(qū)別。所以，外部董定了其與灰色董事的區(qū)別。所以，外部董事并不一定是指獨(dú)立董事，外部董

5、事的內(nèi)事并不一定是指獨(dú)立董事，外部董事的內(nèi)涵要大于獨(dú)立董事，除灰色董事外的外部涵要大于獨(dú)立董事，除灰色董事外的外部董事才是獨(dú)立董事。董事才是獨(dú)立董事。 獨(dú)立董事的職權(quán)獨(dú)立董事的職權(quán) r一般職權(quán)：全體董事都享有的職權(quán)一般職權(quán)：全體董事都享有的職權(quán)r特別職權(quán)：特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易確認(rèn)權(quán)獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)權(quán)召開臨時(shí)股東大會(huì)提請(qǐng)全聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所的提議權(quán)公開向股東征集投票權(quán)提名、任免董事聘任或解聘高級(jí)管理人員決定公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬以上述事項(xiàng)經(jīng)二分之一以上獨(dú)立董事同意后方可提交董事會(huì)討論。獨(dú)立董事的職責(zé)獨(dú)立董事的職責(zé) r一般職責(zé)：忠實(shí)、競業(yè)禁止、禁止濫用權(quán)利及誠一般職責(zé)：忠

6、實(shí)、競業(yè)禁止、禁止濫用權(quán)利及誠信、勤勉、保密謹(jǐn)慎等義務(wù)信、勤勉、保密謹(jǐn)慎等義務(wù)r特別義務(wù)：特別義務(wù)：針對(duì)公司重大事項(xiàng)獨(dú)立發(fā)表意見的職責(zé)參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃的職責(zé)承擔(dān)內(nèi)部審計(jì)職責(zé)獨(dú)立評(píng)價(jià)與任免職責(zé)（對(duì)董事會(huì)或執(zhí)行董事的工作進(jìn)行評(píng)價(jià)和監(jiān)督，同時(shí)承擔(dān)對(duì)于新董事的提名及高級(jí)管理人員的任免的責(zé)任）r 一一 、獨(dú)立董事受到關(guān)注、獨(dú)立董事受到關(guān)注 經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭議 股東訴訟事件大量增加r 二二 、引入獨(dú)立董事制度的意義和作用、引入獨(dú)立董事制度的意義和作用 設(shè)立獨(dú)立董事制度的目的 獨(dú)立董事的角色與作用r 三三 、我國公司引入獨(dú)立董事制度的歷程、我國公司引入獨(dú)立董事制度的歷程第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生

7、與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭議經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭議 強(qiáng)生公司是位于美國新澤西州的一家制藥公司。強(qiáng)生公司是位于美國新澤西州的一家制藥公司。19941994年該公年該公司董事會(huì)確定的上一經(jīng)營年度經(jīng)理人員報(bào)酬情況是：司董事會(huì)確定的上一經(jīng)營年度經(jīng)理人員報(bào)酬情況是：ceoceo的年薪的年薪為為138138萬美元，其他經(jīng)理人員為萬美元，其他經(jīng)理人員為10.610.6萬至萬至6060萬美元不等。這一方萬美元不等。這一方案提交股東會(huì)討論時(shí)引起了很大爭議。案提交股東會(huì)討論時(shí)引起了很大爭議。 許多股東認(rèn)為這一薪金太高了。因?yàn)闊o論公司的規(guī)模和業(yè)務(wù)許多股東認(rèn)為這一薪金太高了。因?yàn)闊o論公司的

8、規(guī)模和業(yè)務(wù)復(fù)雜程度有多高都無法與國家相比，甚至還比不上政府中的一個(gè)復(fù)雜程度有多高都無法與國家相比，甚至還比不上政府中的一個(gè)下屬機(jī)構(gòu)。而作為美國政府的首腦，美國總統(tǒng)的年薪只有下屬機(jī)構(gòu)。而作為美國政府的首腦，美國總統(tǒng)的年薪只有2020萬美萬美元，部長及國會(huì)議員的年薪也只有元，部長及國會(huì)議員的年薪也只有1010萬美元左右。與他們相比，萬美元左右。與他們相比，公司經(jīng)理人員近百萬美元的年薪太高了。考慮到企業(yè)不同于政府公司經(jīng)理人員近百萬美元的年薪太高了?？紤]到企業(yè)不同于政府的諸多性質(zhì)，年薪的諸多性質(zhì)，年薪4040萬美元作為上限足以激勵(lì)任何人做好本職工萬美元作為上限足以激勵(lì)任何人做好本職工作。公司經(jīng)理人員只

9、是雇員而非公司的主人，但是從報(bào)酬支付看，作。公司經(jīng)理人員只是雇員而非公司的主人，但是從報(bào)酬支付看，他們卻領(lǐng)取數(shù)百萬元的年薪，外加股票期權(quán)和其他報(bào)酬，顯然是他們卻領(lǐng)取數(shù)百萬元的年薪，外加股票期權(quán)和其他報(bào)酬，顯然是貪婪和濫用權(quán)力。公司的盈利事實(shí)上與經(jīng)理人員的報(bào)酬也沒有直貪婪和濫用權(quán)力。公司的盈利事實(shí)上與經(jīng)理人員的報(bào)酬也沒有直接的相關(guān)關(guān)系，甚至在利潤下降時(shí)，他們的報(bào)酬仍在增加。這說接的相關(guān)關(guān)系，甚至在利潤下降時(shí)，他們的報(bào)酬仍在增加。這說明董事會(huì)已經(jīng)成了自我永續(xù)的集團(tuán)明董事會(huì)已經(jīng)成了自我永續(xù)的集團(tuán)一一 、獨(dú)立董事受到關(guān)注、獨(dú)立董事受到關(guān)注l 股東抱怨股東抱怨一是如果把經(jīng)理人員的薪酬決策比作分蛋糕，切蛋

10、糕的刀子掌握在打工者（經(jīng)理人員）而非老板（股東）的手中；二是且不說經(jīng)理人員的報(bào)酬并不總是與公司盈利的增長相聯(lián)系，即使是相聯(lián)系，公司盈利的增長也很難僅歸因于經(jīng)理人員的工作努力，因?yàn)樵S多影響公司盈利的因素不受經(jīng)理人員控制；三是經(jīng)理人才市場的競爭程度不足以成為經(jīng)理人員獲取高薪的正當(dāng)藉口。一一 、獨(dú)立董事受到關(guān)注、獨(dú)立董事受到關(guān)注l從理論上來講，經(jīng)理人員與股東的關(guān)系是委托從理論上來講，經(jīng)理人員與股東的關(guān)系是委托-代理關(guān)系。代理關(guān)系。l委托人股東最大化股東收益l代理人經(jīng)理自身的偏好目標(biāo)l要想使二者目標(biāo)相一致，對(duì)代理人進(jìn)行激勵(lì)是必要的，而工作報(bào)酬是主要的激勵(lì)手段。l而在實(shí)踐中，由于分散持股，大多數(shù)股東并不

11、能直接介入而在實(shí)踐中，由于分散持股，大多數(shù)股東并不能直接介入確定經(jīng)理人員報(bào)酬的決策過程。確定經(jīng)理人員報(bào)酬的決策過程。l股東們所關(guān)注的問題是：支付多高的報(bào)酬才能對(duì)經(jīng)理人員產(chǎn)生激勵(lì)？哪些報(bào)酬是不必要的？向盡力人員支付不必要的高薪在多大程度上損害了所有者利益？l經(jīng)理人員認(rèn)為其所從事的工作需要較高的能力、經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)，承擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn)，普通員工的工作卻不具有相同的挑戰(zhàn)性，所以他們應(yīng)該獲得高薪。一一 、獨(dú)立董事受到關(guān)注、獨(dú)立董事受到關(guān)注l股東們認(rèn)為，既然經(jīng)理人才市場是高度競爭的市場，就應(yīng)股東們認(rèn)為，既然經(jīng)理人才市場是高度競爭的市場，就應(yīng)該存在均衡價(jià)格（也就是經(jīng)理人員的平均薪酬）。均衡價(jià)該存在均衡價(jià)格（也就是

12、經(jīng)理人員的平均薪酬）。均衡價(jià)格的形成應(yīng)該是管理活動(dòng)人力資本的需求方（股東）和供格的形成應(yīng)該是管理活動(dòng)人力資本的需求方（股東）和供給方（經(jīng)理人員）之間討價(jià)還價(jià)的結(jié)果，而不是由經(jīng)理人給方（經(jīng)理人員）之間討價(jià)還價(jià)的結(jié)果，而不是由經(jīng)理人員單方面的力量所決定。員單方面的力量所決定。l總之，股東與經(jīng)理人員關(guān)于薪酬的爭議最終的落腳點(diǎn)是：總之，股東與經(jīng)理人員關(guān)于薪酬的爭議最終的落腳點(diǎn)是：由誰來決定經(jīng)理人員的報(bào)酬由誰來決定經(jīng)理人員的報(bào)酬。持股分散的股東們由于投票。持股分散的股東們由于投票成本很高不適合直接充當(dāng)這一角色。經(jīng)理人員由于自身利成本很高不適合直接充當(dāng)這一角色。經(jīng)理人員由于自身利益沖突也不適宜于擔(dān)任這一角

13、色。在這種情況下，獨(dú)立董益沖突也不適宜于擔(dān)任這一角色。在這種情況下，獨(dú)立董事作用得以凸顯。事作用得以凸顯。一一 、獨(dú)立董事受到關(guān)注、獨(dú)立董事受到關(guān)注 股東訴訟事件大量增加股東訴訟事件大量增加l 不僅經(jīng)理人員的報(bào)酬越來越高，獨(dú)立董事獲得的津貼數(shù)額也在大幅度增加。l “沒有免費(fèi)的午餐”，更高的報(bào)酬意味著更高的責(zé)任。要求獨(dú)立董事們必須專注于公司的經(jīng)營，為股東的財(cái)富增值盡心盡力。l 否則，一旦被確認(rèn)失職，將面臨股東的訴訟，敗訴后不得不向股東賠償損失。一一 、獨(dú)立董事受到關(guān)注、獨(dú)立董事受到關(guān)注l 隨著經(jīng)理人員損害股東利益事件的增加隨著經(jīng)理人員損害股東利益事件的增加以及許多大公司的倒閉，投資者不得不以及許

14、多大公司的倒閉，投資者不得不重新評(píng)價(jià)董事會(huì)與非執(zhí)行董事的作用，重新評(píng)價(jià)董事會(huì)與非執(zhí)行董事的作用，開始將非執(zhí)行董事視為股東利益的主要開始將非執(zhí)行董事視為股東利益的主要保護(hù)者。保護(hù)者。l 而非執(zhí)行董事有效行使職能的前提是具而非執(zhí)行董事有效行使職能的前提是具有有獨(dú)立性獨(dú)立性。一一 、獨(dú)立董事受到關(guān)注、獨(dú)立董事受到關(guān)注二二 、引入獨(dú)立董事制度的意義和作用、引入獨(dú)立董事制度的意義和作用 設(shè)立獨(dú)立董事制度的目的股份有限公司制度是人類有關(guān)企業(yè)組織形式的一項(xiàng)天才發(fā)明，公司制度的出現(xiàn)使得企業(yè)實(shí)現(xiàn)了所有者與經(jīng)營者的分離，企業(yè)開始能夠脫離某個(gè)具體的所有者而獨(dú)立存在，具有了自己的“人格”和生命。然而，在現(xiàn)代公司制產(chǎn)生

15、的初期，很多人懷疑這樣的企業(yè)組織形式是否能夠生存下去?，F(xiàn)代西方經(jīng)濟(jì)學(xué)的開山鼻祖亞當(dāng)斯密就是持懷疑論者之一。亞當(dāng)斯密曾經(jīng)談到：由于本身不是所有者，難以想象自利的經(jīng)理們會(huì)象照顧自己的財(cái)產(chǎn)那樣小心、妥善地管理公司的財(cái)產(chǎn)，結(jié)果可想而知。然而，出乎這位大經(jīng)濟(jì)學(xué)家所料，公司制不但生存下來了，而且還被發(fā)揚(yáng)光大，成為了當(dāng)今企業(yè)的主要組織形式。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展l董事會(huì)是解決亞當(dāng)斯密所擔(dān)心的問題的又一項(xiàng)天才發(fā)明。現(xiàn)代公司制度的早期設(shè)計(jì)者天才地創(chuàng)造了董事會(huì)這樣一個(gè)機(jī)構(gòu)，讓董事作為公司所有者的代表，負(fù)責(zé)對(duì)管理層進(jìn)行監(jiān)督。然而，董事的個(gè)人利益與全體股東的利益之間通常存在著無

16、法避免的矛盾，尤其是當(dāng)董事本人同時(shí)還在公司內(nèi)擔(dān)任管理職務(wù)時(shí)，兩者之間的利益經(jīng)常會(huì)發(fā)生沖突。因此，在董事會(huì)成員中引入一定數(shù)量的獨(dú)立董事，可以為董事會(huì)帶來公正、客觀的意見和觀點(diǎn)，并在非獨(dú)立董事與公司利益發(fā)生沖突時(shí)，從獨(dú)立的角度幫助公司進(jìn)行決策。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展l綜合起來，設(shè)立獨(dú)立董事的目的主要包括以下幾個(gè)方面：1. 將外部的、客觀的觀點(diǎn)引入董事會(huì)。設(shè)立獨(dú)立董事最重要的意義就在于其由于獨(dú)立性而派生的客觀性，獨(dú)立董事的客觀性使其在公司與執(zhí)行董事存在利益沖突時(shí)能夠作出公正客觀的判斷。公司與執(zhí)行董事

17、可能存在潛在利益沖突的問題主要包括管理層的績效評(píng)價(jià)，董事的任免、高級(jí)經(jīng)理人員及董事的薪酬等敏感事務(wù)，在這些問題上獨(dú)立董事的獨(dú)立性與客觀性使得他們的意見特別有價(jià)值。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展2.挑戰(zhàn)公司內(nèi)部的一致性思維。在公司的管理層中很容易形成一些對(duì)市場的錯(cuò)誤觀點(diǎn)和共識(shí)，導(dǎo)致他們對(duì)本行業(yè)今后的發(fā)展趨勢作出錯(cuò)誤的判斷和假設(shè)。獨(dú)立董事由于沒有陷入公司日常的繁雜事務(wù)，能夠置身事外、從不同的角度來分析研究問題，因而能夠幫助公司的管理層識(shí)別市場發(fā)出的預(yù)警信號(hào)，使管理層認(rèn)識(shí)到公司可能面臨的潛在危機(jī)和商業(yè)周期的影響。英國的bovis建筑公司在1991-1992年的衰退中保

18、持了盈利，而同期幾乎所有其他建筑和房地產(chǎn)公司都碰到了嚴(yán)重困難，其中一個(gè)重要原因就是由于這家公司的獨(dú)立董事在幾年前就提醒管理層注意英國房地產(chǎn)業(yè)10-12年的經(jīng)濟(jì)周期，這促使該公司在其他公司由于國內(nèi)建筑業(yè)景氣而無暇顧及海外時(shí)就開始投資發(fā)展海外市場。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展3.為公司帶來新的知識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)，對(duì)公司戰(zhàn)略、投資、項(xiàng)目計(jì)劃等提出客觀的意見和建議。公司選擇獨(dú)立董事的一個(gè)重要原因是由于他們?cè)诠芾泶笮晚?xiàng)目、設(shè)計(jì)和實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃、安排國際國內(nèi)貸款等方面具有豐富的經(jīng)驗(yàn)和特殊的知識(shí)和技能。董事會(huì)在一開始就應(yīng)該清楚公司對(duì)這類技能的需要究竟應(yīng)該通過聘請(qǐng)獨(dú)立董事還是

19、通過一些其他的合作形式來獲得。一個(gè)經(jīng)驗(yàn)方法是估計(jì)公司對(duì)這類技能的需要究竟是長期的還是短期的，如果公司對(duì)這類技能需要的時(shí)間少于兩年，則通過聘請(qǐng)專家獨(dú)立董事的方法是不可取的，只有當(dāng)某項(xiàng)技能對(duì)公司來說是長期需要的，才應(yīng)該考慮采用聘請(qǐng)專家獨(dú)立董事的方法來解決。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展4.駕御公司渡過困難或敏感的時(shí)期。獨(dú)立董事在公司處于上市、退市、接受重大貸款、并購、首席執(zhí)行官繼任等重要階段將起到關(guān)鍵的作用。公司所面臨的最關(guān)鍵時(shí)期之一是整體出售，企業(yè)家在準(zhǔn)備將企業(yè)出售給更大的公司時(shí)，需要同時(shí)面對(duì)很多問題：一方面，他需要為企業(yè)的經(jīng)營花費(fèi)盡可能多的時(shí)間，以保證企業(yè)在出售

20、時(shí)正處于其顛峰狀態(tài)；另一方面，出售企業(yè)是一件極其復(fù)雜的事情，特別是對(duì)沒有經(jīng)驗(yàn)的人來說。一個(gè)理想的辦法就是任命一名具有出售企業(yè)經(jīng)驗(yàn)的獨(dú)立董事負(fù)責(zé)與各方談判，而企業(yè)家則集中精力增加企業(yè)的價(jià)值。企業(yè)的另一個(gè)關(guān)鍵時(shí)期是并購以后，特別是在合并的情況下，此時(shí)獨(dú)立董事能夠緩解兩個(gè)企業(yè)的管理層由于爭奪新公司的位置而產(chǎn)生的沖突。一個(gè)具有在兩種企業(yè)文化環(huán)境下工作經(jīng)驗(yàn)的獨(dú)立董事有助于提前洞察并化解潛在的沖突。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展5.控制董事會(huì)主席/首席執(zhí)行官的不當(dāng)行為。當(dāng)公司由一個(gè)強(qiáng)有力的董事會(huì)主席/首席執(zhí)行官合一的內(nèi)部人或關(guān)鍵人控制時(shí)，有效的獨(dú)立董事可以避免該內(nèi)部人或關(guān)鍵

21、人一手遮天，及時(shí)識(shí)別和限制其不當(dāng)行為。一般來說，需要識(shí)別和限制的不當(dāng)行為包括：高級(jí)經(jīng)理人員用公款進(jìn)行個(gè)人消費(fèi)；用公司的錢為自己購買榮譽(yù)；過分奢侈的在職消費(fèi)，如高檔汽車、豪華辦公室等；輕易對(duì)外承諾搞一些大型豪華、但不會(huì)給公司帶來多少效益的項(xiàng)目等。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展6.代替企業(yè)家的才能。在一些小公司中，當(dāng)創(chuàng)業(yè)企業(yè)家由于死亡或轉(zhuǎn)讓股份等原因離開公司后，他們的職位通常會(huì)由職業(yè)經(jīng)理接任。然而，職業(yè)經(jīng)理往往缺少創(chuàng)業(yè)企業(yè)家所具有的遠(yuǎn)見、熱情與努力工作的動(dòng)力。而獨(dú)立董事，尤其是如果其同時(shí)還擔(dān)任董事會(huì)主席，由于不會(huì)對(duì)管理層產(chǎn)生威脅，所以可以象君主立憲制國家的國王那樣對(duì)

22、公司產(chǎn)生積極的影響，提供公司所需的遠(yuǎn)見，使公司的管理層團(tuán)結(jié)合作，減少內(nèi)耗。7.規(guī)范董事會(huì)的工作程序。獨(dú)立董事的存在會(huì)對(duì)董事會(huì)的報(bào)告、分析、決策等取到一定程度的約束作用，促使其規(guī)范運(yùn)作。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展8.為公司建立更廣泛的外部聯(lián)系，幫助公司識(shí)別聯(lián)合與并購的機(jī)會(huì)。一個(gè)有著廣泛社會(huì)關(guān)系的獨(dú)立董事能夠幫助公司建立更廣泛的外部聯(lián)系，并發(fā)現(xiàn)聯(lián)合與并購的目標(biāo)和機(jī)會(huì)。9.幫助公司遵守和維護(hù)社會(huì)道德。近年來，公眾對(duì)公司的社會(huì)責(zé)任與道德的要求越來越高，來自社會(huì)各方的壓力促使董事會(huì)必須將公司的道德問題提到董事會(huì)的議事日程上來。與此同時(shí)，如果公司無視其在環(huán)境保護(hù)、勞動(dòng)安

23、全、平等就業(yè)機(jī)會(huì)等方面的責(zé)任，則公司被起訴的可能性將會(huì)大大增加。一些公司為此專門聘請(qǐng)了擅長處理這方面事務(wù)的獨(dú)立董事，并設(shè)立主要由獨(dú)立董事組成的道德委員會(huì)。還有一些公司專門聘請(qǐng)一名獨(dú)立董事負(fù)責(zé)監(jiān)督公司的行為是否符合社會(huì)道德規(guī)范。獨(dú)立董事的角色與作用獨(dú)立董事的角色與作用1.獨(dú)立董事對(duì)公司經(jīng)營管理的監(jiān)督作用。獨(dú)立董事的監(jiān)督功能主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：審查公司的重要決策；保證公司的財(cái)務(wù)及其它控制系統(tǒng)有效運(yùn)作（此功能可通過在董事會(huì)內(nèi)設(shè)立審計(jì)委員會(huì)完成）；保證公司的運(yùn)作不違反有關(guān)的監(jiān)管要求和標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)照既符合實(shí)際但又比較高的標(biāo)準(zhǔn)評(píng)價(jià)和監(jiān)督管理層的表現(xiàn)；保證股東充分了解他們所關(guān)注的問題的有關(guān)信息；判斷公司是否

24、達(dá)到了其他主要利益相關(guān)者（雇員、債權(quán)人、供應(yīng)商、消費(fèi)者、特別利益集團(tuán)、社會(huì)等）的預(yù)期。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事的角色與作用獨(dú)立董事的角色與作用2.獨(dú)立董事對(duì)提高公司績效的作用。獨(dú)立董事的獨(dú)特技能和經(jīng)驗(yàn)意味著他們能夠通過下列方面增加公司的價(jià)值：為公司帶來新信息、新思想、新技能；幫助公司更廣泛地接觸其它行業(yè)、金融市場、政府和新聞媒體；對(duì)公司的計(jì)劃和績效評(píng)價(jià)提供客觀和理性的觀點(diǎn)；幫助管理層識(shí)別機(jī)會(huì)、判斷可能存在的問題、制定適當(dāng)?shù)陌l(fā)展戰(zhàn)略。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事的角色與作用獨(dú)立董事的角色與作用3.獨(dú)立董事對(duì)保

25、護(hù)股東權(quán)益的作用。獨(dú)立董事的重要作用之一就是通過下列方法保護(hù)公司和股東的財(cái)產(chǎn)不受侵犯或?yàn)E用：保證公司的投融資決策是經(jīng)過客觀、詳細(xì)的論證后作出的；保證公司的所有活動(dòng)都以增加股東價(jià)值或避免公司資產(chǎn)貶值為目的；保證董事會(huì)與管理層之間的信息傳遞準(zhǔn)確、及時(shí)、完整。第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展r 三三 、我國公司引入獨(dú)立董事制度的歷程、我國公司引入獨(dú)立董事制度的歷程 獨(dú)立董事制度在我國股份公司的引入，首先是從赴境外證券交易所上市的公司中開始的。1997年12月16日中國證監(jiān)會(huì)于發(fā)布的上市公司章程指引中第112條首次提出“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事”。 1999年3月2

26、9日國家經(jīng)貿(mào)委、中國證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范化運(yùn)作和深化改革的意見2000年4月召開的全國企業(yè)改革與管理工作會(huì)議上，國家經(jīng)貿(mào)委明確提出，今后要在大型公司制企業(yè)中逐步建立獨(dú)立董事制度。2000年11月上海證券交易所于制定了上海證券交易所上市公司治理指引就上市公司建立獨(dú)立董事制度作了較為詳細(xì)的規(guī)定 2001年，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 第二節(jié)第二節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展r截止到截止到20032003年年6 6月月3030日，滬、深兩交易所共有上市日，滬、深兩交易所共有上市公司公司12501250家，其中家，其中12441

27、244家上市公司已配備獨(dú)立董家上市公司已配備獨(dú)立董事事38393839名名r在配備有獨(dú)立董事的在配備有獨(dú)立董事的12441244家上市公司中，獨(dú)立董家上市公司中，獨(dú)立董事占董事會(huì)成員三分之一以上的公司有事占董事會(huì)成員三分之一以上的公司有800800家，占家，占64.4%64.4%；獨(dú)立董事占董事會(huì)成員；獨(dú)立董事占董事會(huì)成員30%30%以上的公司有以上的公司有863863家，占家，占69.4%69.4%；獨(dú)立董事占董事會(huì)成員；獨(dú)立董事占董事會(huì)成員25%25%以上以上的公司有的公司有10231023家，占家，占82.3%82.3%。獨(dú)立董事制度已初步建立獨(dú)立董事制度已初步建立r38393839名獨(dú)

28、立董事中，會(huì)計(jì)專業(yè)人士共名獨(dú)立董事中，會(huì)計(jì)專業(yè)人士共12181218名，占名，占總?cè)藬?shù)的總?cè)藬?shù)的31.7%31.7%，基本上達(dá)到了各上市公司的獨(dú)立，基本上達(dá)到了各上市公司的獨(dú)立董事中至少有一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士的要求董事中至少有一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士的要求r3030至至5050歲年齡段的人員最多，共歲年齡段的人員最多，共22682268名，占總?cè)嗣?，占總?cè)藬?shù)的數(shù)的59.1%59.1%；其次是；其次是5050至至7070歲的人員，共歲的人員，共14191419名，名，占總?cè)藬?shù)的占總?cè)藬?shù)的37%37%；7070歲以上的人員共歲以上的人員共131131名，占總名，占總?cè)藬?shù)的人數(shù)的3.4%3.4%；3030歲以下

29、的共歲以下的共2121名，僅占總?cè)藬?shù)的名，僅占總?cè)藬?shù)的0.5%0.5%獨(dú)立董事的構(gòu)成獨(dú)立董事的構(gòu)成r本科學(xué)歷的人員本科學(xué)歷的人員13511351人，占總?cè)藬?shù)的人，占總?cè)藬?shù)的35.2%35.2%；碩士；碩士研究生研究生10201020人，占人，占26.6%26.6%；博士研究生或以上；博士研究生或以上10381038人，占人，占27%27%；大專或以下學(xué)歷的人員；大專或以下學(xué)歷的人員430430人，占人，占11.2%11.2%r教授、學(xué)者有教授、學(xué)者有16861686人，占獨(dú)立董事總?cè)藬?shù)的人，占獨(dú)立董事總?cè)藬?shù)的43.9%43.9%；中介機(jī)構(gòu)工作人員（包括會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事中介機(jī)構(gòu)工作人員（包括

30、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、投資咨詢公司等中介機(jī)構(gòu)的工作人員）務(wù)所、投資咨詢公司等中介機(jī)構(gòu)的工作人員）906906人，占人，占23.6%23.6%；公司管理人員；公司管理人員480480人，占人，占12.5%12.5%；政；政府退休人員府退休人員269269人，占人，占7%7%，其他職業(yè)背景的人員，其他職業(yè)背景的人員498498人，占人，占12%12%獨(dú)立董事的構(gòu)成（續(xù)）獨(dú)立董事的構(gòu)成（續(xù)）r一、一、“獨(dú)立性獨(dú)立性”的不同層次的不同層次一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性 第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性r一般獨(dú)立性描述一個(gè)具有對(duì)

31、稱信息、完全流動(dòng)一般獨(dú)立性描述一個(gè)具有對(duì)稱信息、完全流動(dòng)性的經(jīng)濟(jì)主體（個(gè)人或企業(yè)）根據(jù)自身的偏好性的經(jīng)濟(jì)主體（個(gè)人或企業(yè)）根據(jù)自身的偏好目標(biāo)，選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。目標(biāo)，選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。r特殊獨(dú)立性描述一個(gè)具有非對(duì)稱信息、不完全特殊獨(dú)立性描述一個(gè)具有非對(duì)稱信息、不完全流動(dòng)性的經(jīng)濟(jì)主體（個(gè)人或企業(yè)）根據(jù)自身的流動(dòng)性的經(jīng)濟(jì)主體（個(gè)人或企業(yè)）根據(jù)自身的偏好目標(biāo)，基于已有信息和流動(dòng)性狀況，選擇偏好目標(biāo)，基于已有信息和流動(dòng)性狀況，選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性r董事會(huì)可以看作是由執(zhí)行董事（經(jīng)理人員）和董事會(huì)可以看作是由

32、執(zhí)行董事（經(jīng)理人員）和獨(dú)立董事訂立的一組契約。執(zhí)行董事的偏好目獨(dú)立董事訂立的一組契約。執(zhí)行董事的偏好目標(biāo)是報(bào)酬最大化，獨(dú)立董事的偏好目標(biāo)是股東標(biāo)是報(bào)酬最大化，獨(dú)立董事的偏好目標(biāo)是股東收益最大化。通過訂立契約，雙方找到相容目收益最大化。通過訂立契約，雙方找到相容目標(biāo)，既能最大化股東收益，又能使執(zhí)行董事獲標(biāo)，既能最大化股東收益，又能使執(zhí)行董事獲得較高報(bào)酬。得較高報(bào)酬。一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性r在一般獨(dú)立性的前提下，獨(dú)立董事具有關(guān)于公司在一般獨(dú)立性的前提下，獨(dú)立董事具有關(guān)于公司運(yùn)行的所有信息，能夠?qū)?zhí)行董事所有的決策活運(yùn)行的所有信息，能夠?qū)?zhí)行董事所有的決策活動(dòng)進(jìn)行判斷，并進(jìn)而做出動(dòng)進(jìn)行判斷，并進(jìn)而做

33、出“支持支持”或或“反對(duì)反對(duì)”的的決策。決策。r而在特殊獨(dú)立性的前提下：而在特殊獨(dú)立性的前提下：獨(dú)立董事可能不具有關(guān)于公司運(yùn)行的所有信息，只能對(duì)執(zhí)行董事決策活動(dòng)某一方面的合理性做出判斷，但在提出“支持”或“反對(duì)”意見時(shí)卻不會(huì)受到任何限制；獨(dú)立董事具有關(guān)于公司的比較完全的信息，能夠根據(jù)自身的偏好目標(biāo)對(duì)執(zhí)行董事的決策活動(dòng)進(jìn)行判斷，但對(duì)提出“支持”或“反對(duì)”意見時(shí)卻受到限制。r這說明：這說明：一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性r這說明：這說明：一般獨(dú)立性只是理論上的抽象，現(xiàn)實(shí)中并不存在。只是為我們勾畫出一個(gè)未來努力的方向。特殊獨(dú)立性指明了獨(dú)立董事獨(dú)立性的基礎(chǔ)，減少利益關(guān)聯(lián)，保持流動(dòng)性。而且，特殊獨(dú)立性強(qiáng)調(diào)了即使

34、存在利益關(guān)聯(lián)，獨(dú)立董事也存在一定程度的獨(dú)立性。一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性r名義上的名義上的“獨(dú)立性獨(dú)立性”是指擔(dān)任獨(dú)立董事的人員是指擔(dān)任獨(dú)立董事的人員符合市場監(jiān)管部門有關(guān)獨(dú)立董事符合市場監(jiān)管部門有關(guān)獨(dú)立董事“獨(dú)立性獨(dú)立性”的的相關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任獨(dú)立董事的資格。相關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任獨(dú)立董事的資格。r事實(shí)上的事實(shí)上的“獨(dú)立性獨(dú)立性”是指獨(dú)立董事在公司重大是指獨(dú)立董事在公司重大決策參與方面能夠做出獨(dú)立判斷并發(fā)揮相應(yīng)的決策參與方面能夠做出獨(dú)立判斷并發(fā)揮相應(yīng)的作用。作用。 名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性 “ “鄭百文事件鄭百文事件”作為中國股市的標(biāo)志性事件曾給出了作為中國股市的標(biāo)志性事件曾給出了太多懸念太多懸念虛假上

35、市、虛增利潤、信達(dá)收購、三聯(lián)過戶。虛假上市、虛增利潤、信達(dá)收購、三聯(lián)過戶。其獨(dú)立董事狀告證監(jiān)會(huì)也引發(fā)了對(duì)獨(dú)立董事制度的第一其獨(dú)立董事狀告證監(jiān)會(huì)也引發(fā)了對(duì)獨(dú)立董事制度的第一次全面思考。次全面思考。鄭百文弄虛作假事件披露后，鄭百文弄虛作假事件披露后，20012001年年9 9月月2727日，中國日，中國證監(jiān)會(huì)做出決定：對(duì)鄭百文董事長和副董事長分別處以證監(jiān)會(huì)做出決定：對(duì)鄭百文董事長和副董事長分別處以3030萬元和萬元和2020萬元罰款；對(duì)包括獨(dú)立董事在內(nèi)的全部董事萬元罰款；對(duì)包括獨(dú)立董事在內(nèi)的全部董事處以處以1010萬元罰款。這在我國證券市場開了先河，使得我萬元罰款。這在我國證券市場開了先河，使得我

36、國獨(dú)立董事的尷尬處境被凸顯放大：一方面可能成為國獨(dú)立董事的尷尬處境被凸顯放大：一方面可能成為“擺設(shè)擺設(shè)”，另一方面又因，另一方面又因“擺設(shè)擺設(shè)”而被市場而被市場“打板子打板子”。案例案例接到行政處罰決定書后，該公司獨(dú)立董事向中國接到行政處罰決定書后，該公司獨(dú)立董事向中國證監(jiān)會(huì)提出了行政復(fù)議，要求免除罰款。證監(jiān)會(huì)卻做證監(jiān)會(huì)提出了行政復(fù)議，要求免除罰款。證監(jiān)會(huì)卻做出維持原處罰決定的行政復(fù)議決定，認(rèn)為獨(dú)立董事應(yīng)出維持原處罰決定的行政復(fù)議決定，認(rèn)為獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)決議通過的有關(guān)上市申報(bào)材料、年度報(bào)告當(dāng)對(duì)董事會(huì)決議通過的有關(guān)上市申報(bào)材料、年度報(bào)告的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。不能以不在公司任職、不參的真實(shí)性

37、、完整性負(fù)責(zé)。不能以不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報(bào)酬或津貼等理由加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報(bào)酬或津貼等理由主張減免處罰。之后，該獨(dú)立董事向北京市一中院起主張減免處罰。之后，該獨(dú)立董事向北京市一中院起訴證監(jiān)會(huì)被以訴證監(jiān)會(huì)被以“超過法定訴訟期限超過法定訴訟期限”為由駁回。該獨(dú)為由駁回。該獨(dú)立董事不服，提出上訴。法院卻做出終審裁定維持原立董事不服，提出上訴。法院卻做出終審裁定維持原判。判。案例案例在這起案件中，該獨(dú)立董事不服中國證在這起案件中，該獨(dú)立董事不服中國證監(jiān)會(huì)行政處罰的主要理由就是對(duì)于自己在監(jiān)會(huì)行政處罰的主要理由就是對(duì)于自己在鄭百文公司鄭百文公司“董事董事”身份的認(rèn)定

38、。中國證身份的認(rèn)定。中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定其擔(dān)任的是董事，應(yīng)該對(duì)鄭百文監(jiān)會(huì)認(rèn)定其擔(dān)任的是董事，應(yīng)該對(duì)鄭百文公司違規(guī)行為承擔(dān)直接責(zé)任的董事。該獨(dú)公司違規(guī)行為承擔(dān)直接責(zé)任的董事。該獨(dú)立董事則一再宣稱自己實(shí)際擔(dān)任的是完全立董事則一再宣稱自己實(shí)際擔(dān)任的是完全獨(dú)立于公司管理層、不參與公司經(jīng)營管理、獨(dú)立于公司管理層、不參與公司經(jīng)營管理、不拿任何報(bào)酬的不拿任何報(bào)酬的“獨(dú)立董事獨(dú)立董事”、“花瓶董花瓶董事事”。案例案例案例案例r上述案例說明：上述案例說明：該獨(dú)立董事“過分獨(dú)立”完全獨(dú)立于公司管理層、不參與公司經(jīng)營管理。以致完全沒有履行一個(gè)獨(dú)立董事應(yīng)盡的義務(wù)制度 合規(guī) 問責(zé)r 二、不同治理模式下獨(dú)立董事的“獨(dú)立性” 英

39、美模式英美模式 “單層制”獨(dú)立董事主要指的是董事會(huì)的外部董事外部董事的“獨(dú)立性”受限于外部董事與公司內(nèi)部人之間的信息不對(duì)稱，在很多情況下，他們所做的判斷在客觀性與準(zhǔn)確性方面并不充分。第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性德日模式德日模式“雙層制” 獨(dú)立董事主要指的是代表公司主要利害相關(guān)者利益的非執(zhí)行董事（或監(jiān)事）擔(dān)任獨(dú)立董事的人員通常是公司的前任經(jīng)理人員、互相持股的關(guān)聯(lián)公司代表。獨(dú)立董事的人選經(jīng)常受公司ceo的暗中操作。信息不對(duì)稱程度低。獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”主要受限于他們的流動(dòng)性，由于利益關(guān)系，獨(dú)立董事很難對(duì)公司內(nèi)部人的提議提出反對(duì)意見。第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性

40、東南亞模式東南亞模式大股東對(duì)公司具有超強(qiáng)的控制力獨(dú)立董事數(shù)目眾多，但獨(dú)立性較差。因?yàn)椋捍蠊蓶|對(duì)公司具有超強(qiáng)的控制力。董事會(huì)的重要決策，包括獨(dú)立董事的提名和更換，基本上由大股東決定。獨(dú)立董事既受限于信息不對(duì)稱，又不具有流動(dòng)性，很難再公司治理中發(fā)揮有效作用。第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性r三、不同國家公司法對(duì)“獨(dú)立性”的界定英國公司法英國公司法獨(dú)立董事非經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)不得從公司購買大額資產(chǎn)。大額資產(chǎn)是指超過5萬英磅的現(xiàn)金或超過公司總資產(chǎn)10%的非現(xiàn)金資產(chǎn)。獨(dú)立董事可以持有公司股份，但必須有償取得。獨(dú)立董事在買進(jìn)或賣出公司股份時(shí)，需公開披露。獨(dú)立董事一般不能從公司獲取報(bào)酬。獨(dú)立董事的

41、津貼、差旅費(fèi)用等應(yīng)在公司財(cái)務(wù)報(bào)告中加以反映。獨(dú)立董事不能向公司貸款，或要求公司提供貸款擔(dān)保。第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性特拉華州公司法（美國）特拉華州公司法（美國） 獨(dú)立董事可以持有公司股份。擔(dān)任獨(dú)立董事的人員不能與公司存在“重大”利益關(guān)聯(lián)。不存在重大利益關(guān)聯(lián)是指在過去的兩年中未受雇于公司，不是公司主要經(jīng)理人員的親屬，未與公司發(fā)生總額超過20萬美元的交易，不是受聘于公司的律師或投資顧問。密歇根州公司法（美國）密歇根州公司法（美國）擔(dān)任獨(dú)立董事的人員在過去3年內(nèi)不得是公司的雇員，未與公司發(fā)生總額超過100萬美元交易。獨(dú)立董事的任職時(shí)間不得超過3年。如超過3年，可以作為董事留任，

42、但失去獨(dú)立董事資格。第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性中國公司法中國公司法 獨(dú)立董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述活動(dòng)所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。獨(dú)立董事除經(jīng)公司章程或股東大會(huì)同意外，不得與公司訂立合同或進(jìn)行交易。第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性r 四、公司治理章程對(duì)“獨(dú)立性”的指引 紐約證券交易所紐約證券交易所將聘用某人擔(dān)任獨(dú)立董事的公司和此人所就職公將聘用某人擔(dān)任獨(dú)立董事的公司和此人所就職公司之間的財(cái)務(wù)關(guān)系作為判斷獨(dú)立董事司之間的財(cái)務(wù)關(guān)系作為判斷獨(dú)立董事“獨(dú)立性獨(dú)立性”的標(biāo)準(zhǔn)。的標(biāo)準(zhǔn)。 香港公司治理委員會(huì)香港公司治

43、理委員會(huì)從四個(gè)方面評(píng)價(jià)獨(dú)立董事的獨(dú)立性：從四個(gè)方面評(píng)價(jià)獨(dú)立董事的獨(dú)立性：1.1.是否持有是否持有上市公司已發(fā)行股本總額上市公司已發(fā)行股本總額1%1%或者以上的股權(quán)；或者以上的股權(quán)；2.2.是否在上市公司或者它的附屬公司的業(yè)務(wù)中擁有是否在上市公司或者它的附屬公司的業(yè)務(wù)中擁有任何財(cái)務(wù)或者其他權(quán)益；任何財(cái)務(wù)或者其他權(quán)益；3.3.是否與上市公司的關(guān)是否與上市公司的關(guān)聯(lián)人士有聯(lián)系；聯(lián)人士有聯(lián)系；4.4.是否在上市公司集團(tuán)內(nèi)擔(dān)任重是否在上市公司集團(tuán)內(nèi)擔(dān)任重要管理職責(zé)。要管理職責(zé)。第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事的獨(dú)立性中國證監(jiān)會(huì)于中國證監(jiān)會(huì)于20022002年底發(fā)布的年底發(fā)布的關(guān)于在上市公司建立獨(dú)關(guān)

44、于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見立董事制度的指導(dǎo)意見下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：1.1.在上市公司或者其附屬在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；姐妹等）；2.直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1以以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系上或者是上市

45、公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；親屬；3.在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5以上以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；及其直系親屬；4.最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；的人員；5.為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等業(yè)務(wù)的人員；律、咨詢等業(yè)務(wù)的人員；6.公司章程規(guī)定的其他人員；公司章程規(guī)定的其他人員；7.中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。 第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立

46、性獨(dú)立董事的獨(dú)立性r一、制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用的主要因素 過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致獨(dú)立董事缺乏流動(dòng)性過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致獨(dú)立董事缺乏流動(dòng)性上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請(qǐng)獨(dú)立董事的動(dòng)力上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請(qǐng)獨(dú)立董事的動(dòng)力 獨(dú)立董事能力欠缺獨(dú)立董事能力欠缺 獨(dú)立董事受制于訴訟風(fēng)險(xiǎn)獨(dú)立董事受制于訴訟風(fēng)險(xiǎn)第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致獨(dú)立董事缺乏流動(dòng)性r我國國情的特殊性我國國情的特殊性國企轉(zhuǎn)制國企轉(zhuǎn)制國有股權(quán)重高，政府作為大股東和國有資產(chǎn)受托管理機(jī)構(gòu)混為一體，政府可以越過公司法規(guī)定的法人治理結(jié)構(gòu)直接聘用和解聘董事長和總經(jīng)理。r股權(quán)結(jié)構(gòu)

47、過度集中，致使控股股東有絕對(duì)力量來股權(quán)結(jié)構(gòu)過度集中，致使控股股東有絕對(duì)力量來控制董事會(huì)和經(jīng)理層，獨(dú)立董事的提名和更替均控制董事會(huì)和經(jīng)理層，獨(dú)立董事的提名和更替均受到控股股東的操縱，流動(dòng)性不足導(dǎo)致獨(dú)立董事受到控股股東的操縱，流動(dòng)性不足導(dǎo)致獨(dú)立董事很難在董事會(huì)中對(duì)控股股東的代理人產(chǎn)生制衡。很難在董事會(huì)中對(duì)控股股東的代理人產(chǎn)生制衡。上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請(qǐng)獨(dú)立董事的動(dòng)力r國外上市公司聘請(qǐng)獨(dú)立董事的動(dòng)力國外上市公司聘請(qǐng)獨(dú)立董事的動(dòng)力法律規(guī)定公司聘請(qǐng)獨(dú)立董事表明公司愿意接受社會(huì)的有效監(jiān)督，可以降低公司的籌資成本在面對(duì)股東訴訟時(shí)，管理層可以利用獨(dú)立董事來保護(hù)自己。r在中國在中國管理層面臨的訴訟風(fēng)險(xiǎn)并不大。

48、因?yàn)楣痉ú⑽匆?guī)定股東可以起訴管理層的自我交易行為，也沒有規(guī)定公司管理層可以以得到獨(dú)立董事批準(zhǔn)為由，來對(duì)抗這些訴訟。上市公司聘請(qǐng)獨(dú)立董事基本上是迫于監(jiān)管部門和股東的外在壓力，而不是期待能夠獲得相應(yīng)的收益，所以動(dòng)力不足。獨(dú)立董事能力欠缺r來源：高等院校和科研機(jī)構(gòu)的專家學(xué)者來源：高等院校和科研機(jī)構(gòu)的專家學(xué)者r特點(diǎn)：特點(diǎn)：獨(dú)立性強(qiáng)他們?cè)诟髯缘念I(lǐng)域具有較深厚的專業(yè)知識(shí)對(duì)上市公司所處的行業(yè)背景、競爭環(huán)境、業(yè)務(wù)運(yùn)作可能并不完全了解，在很多情況下，難以為董事會(huì)提供戰(zhàn)略決策支撐忙于自身專職公所，無暇顧及公司事務(wù)，無法真正參與公司運(yùn)作，即使有能力也不能為公司發(fā)展做出更大貢獻(xiàn)。獨(dú)立董事受制于訴訟風(fēng)險(xiǎn)r獨(dú)立董事在行

49、使權(quán)力的同時(shí)，是要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的。獨(dú)立董事在行使權(quán)力的同時(shí)，是要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的。如果中小股東認(rèn)為董事會(huì)的一項(xiàng)決議損害了投資者利益，在查閱董事會(huì)的記錄后，那么投票贊成這項(xiàng)決議的董事就可能被卷入訴訟。因此，獨(dú)立董事在決策的同時(shí)承擔(dān)了一定的風(fēng)險(xiǎn)，為了維護(hù)董事自身的利益，就需要有一種風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁機(jī)制來分散獨(dú)立董事可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)。如果這種風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁機(jī)制缺乏，獨(dú)立董事將通過減少參與決策回避風(fēng)險(xiǎn)，他們?cè)诠局卫眢w系中的作用自然被削弱了。r二、獨(dú)立董事作用評(píng)價(jià) 獨(dú)立董事提名獨(dú)立董事提名通過考察獨(dú)立董事提名可以間接判斷獨(dú)立董事與控股股東之間的“利益相關(guān)”程度。獨(dú)立董事來源獨(dú)立董事來源 通過考察獨(dú)立董事的來源可以判斷獨(dú)立董事的

50、專業(yè)素質(zhì)及可能的決策咨詢作用。獨(dú)立董事人數(shù)獨(dú)立董事人數(shù) 通過考察獨(dú)立董事的人數(shù)可以判斷獨(dú)立董事對(duì)董事會(huì)決策過程的影響力。第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事兼職情況獨(dú)立董事兼職情況 通過考察獨(dú)立董事兼職其他公司董事會(huì)的情況可以間接判斷獨(dú)立董事的工作努力程度和專業(yè)知識(shí)素質(zhì)。獨(dú)立董事如何獲取信息獨(dú)立董事如何獲取信息 通過考察獨(dú)立董事獲取信息的渠道可以了解獨(dú)立董事所基于的決策職稱平臺(tái)，以及相應(yīng)的決策參與程度。獨(dú)立董事與執(zhí)行董事的信息非對(duì)稱獨(dú)立董事與執(zhí)行董事的信息非對(duì)稱通過考察獨(dú)立董事獲取信息的能力可以了解董事會(huì)成員之間的信息非對(duì)稱程度，判斷其對(duì)董

51、事會(huì)決策效果的影響。 第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事報(bào)酬獨(dú)立董事報(bào)酬 通過考察上市公司獨(dú)立董事的報(bào)酬，并與相應(yīng)的公司描述性統(tǒng)計(jì)特征，如規(guī)模、業(yè)績、股權(quán)結(jié)構(gòu)等相聯(lián)系，可以在一定程度上判斷“適度”的獨(dú)立董事報(bào)酬區(qū)間，從而對(duì)獨(dú)立董事的工作努力程度和獨(dú)立性做出評(píng)價(jià)。獨(dú)立董事工作內(nèi)容獨(dú)立董事工作內(nèi)容 獨(dú)立董事在上市公司董事會(huì)中的作用主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：監(jiān)督與決策參與。通過考察獨(dú)立董事的主要工作內(nèi)容可以了解獨(dú)立董事在董事會(huì)決策過程中的地位和影響力。第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用的內(nèi)部

52、人評(píng)價(jià)獨(dú)立董事作用的內(nèi)部人評(píng)價(jià)通過了解公司內(nèi)部人對(duì)獨(dú)立董事在董事會(huì)重大決策中所發(fā)揮作用的評(píng)價(jià)，并與公司外部人的意見進(jìn)行對(duì)比，可以發(fā)現(xiàn)源于信息非對(duì)稱的獨(dú)立董事作用的主觀評(píng)價(jià)差距，進(jìn)而分析這一差距對(duì)董事會(huì)決策效果的影響。第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)r三、獨(dú)立董事決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)強(qiáng)化董事會(huì)強(qiáng)化董事會(huì) 監(jiān)督經(jīng)理人員是為了防止經(jīng)理層濫用權(quán)力而造成股東資產(chǎn)損失，確保股東資產(chǎn)的保值增值。參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃有助于增強(qiáng)獨(dú)立董事的榮譽(yù)感和參與精神，促進(jìn)獨(dú)立董事為公司所處的經(jīng)營領(lǐng)域和行業(yè)狀況進(jìn)行了解，對(duì)經(jīng)理層提出的建議及時(shí)檢查、修正，推動(dòng)公司戰(zhàn)略計(jì)劃的實(shí)施。協(xié)調(diào)

53、公司所有利害相關(guān)者不可能同時(shí)滿足所有利害相關(guān)者的要求，由董事會(huì)作出取舍，協(xié)調(diào)所有利害相關(guān)者，有效調(diào)節(jié)利害相關(guān)者之間的沖突。第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)強(qiáng)化的董事會(huì)要具有如下特征： 獨(dú)立董事在董事會(huì)中占有數(shù)量優(yōu)勢 董事會(huì)具有合適的規(guī)模，標(biāo)準(zhǔn)是形成一個(gè)有效率的工作團(tuán)隊(duì) 董事會(huì)成員具有豐富的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)和領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)歷，能用自身的專業(yè)知識(shí)為公司面臨問題的解決提供幫助 董事會(huì)成員能夠在董事會(huì)會(huì)議上自由交流信息和觀點(diǎn) 獨(dú)立董事應(yīng)該推舉一個(gè)召集人，這個(gè)召集人與董事長共同計(jì)劃董事會(huì)的行動(dòng) 董事會(huì)中的重要次級(jí)委員會(huì)，如審計(jì)、報(bào)酬、提名等，應(yīng)該由獨(dú)立董事組成，或至少獨(dú)

54、立董事應(yīng)該在數(shù)量上占有優(yōu)勢。 獨(dú)立董事能夠得到關(guān)于公司財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況的較全面的信息。第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與不同公司獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與的程度存在差別。這些差別是由董事會(huì)結(jié)構(gòu)、內(nèi)部工作程序以及獨(dú)立董事的個(gè)性等多種因素所造成的，其中董事會(huì)結(jié)構(gòu)起著至關(guān)重要的作用。 第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與的具體措施：戰(zhàn)略審計(jì)獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與的具體措施：戰(zhàn)略審計(jì) 選取測度指標(biāo)原則 被測度的指標(biāo)應(yīng)該是常見的、容易理解的、廣泛被接受的財(cái)務(wù)指標(biāo)。要能反映出股東長期

55、投資的回報(bào)率，要涵蓋機(jī)會(huì)成本，要能使當(dāng)前的收益與過去的收益進(jìn)行對(duì)比。要反映經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本原理，即股東對(duì)公司的忠誠來自于公司對(duì)他們投資的回報(bào)率。 備選測度指標(biāo) 投資利潤率：銷售利潤率、資金利潤率、每股凈資產(chǎn) 投資現(xiàn)金流回報(bào)率：反映凈現(xiàn)金流狀況的財(cái)務(wù)指標(biāo)，它有助于進(jìn)行多種投資機(jī)會(huì)成本的比較 年度凈經(jīng)濟(jì)附加值：反映股東投資收益超過投資成本絕對(duì)量的財(cái)務(wù)指標(biāo) 股東收益率：測試股東投資于公司所獲得的全部收入（股息、紅利、資本升水）的財(cái)務(wù)指標(biāo)第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)數(shù)據(jù)設(shè)計(jì)和保存 一種做法是，由董事會(huì)聘請(qǐng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行數(shù)據(jù)設(shè)計(jì)、搜集和保存，董事會(huì)通過雇

56、傭合同對(duì)注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行控制。 另一種做法是，將公司內(nèi)部審計(jì)部門劃歸董事會(huì)管轄，由其負(fù)責(zé)戰(zhàn)略審計(jì)。指定負(fù)責(zé)的次級(jí)委員會(huì) 由獨(dú)立董事控制的審計(jì)委員會(huì)具體對(duì)公司的戰(zhàn)略審計(jì)負(fù)責(zé)，包括確定審計(jì)原則、監(jiān)督財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的設(shè)計(jì)和保存、檢查審計(jì)過程等。第三節(jié)第三節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)案例討論“伊利風(fēng)波”與尷尬的獨(dú)立董事伊利股份是在上海證券交易所上市的公司，主要業(yè)務(wù)為牛奶制品的生產(chǎn)和伊利股份是在上海證券交易所上市的公司，主要業(yè)務(wù)為牛奶制品的生產(chǎn)和銷售。銷售。20042004年年4 4月，月，“伊利股份伊利股份”的獨(dú)立董事俞伯偉與公司管理層發(fā)生了矛盾沖的獨(dú)立董事俞伯偉與

57、公司管理層發(fā)生了矛盾沖突。伊利股份聲稱，俞伯偉于突。伊利股份聲稱，俞伯偉于20022002年年6 6月月2222日股東大會(huì)被選舉為公司獨(dú)立董事。日股東大會(huì)被選舉為公司獨(dú)立董事。以俞伯偉近親為法人代表的上海承祥商務(wù)有限公司分別于以俞伯偉近親為法人代表的上海承祥商務(wù)有限公司分別于20022002年年9 9月月4 4日、日、20032003年年3 3月月4 4日、日、20032003年年5 5月月2424日與公司簽訂合同金額分別為日與公司簽訂合同金額分別為130130萬元、萬元、180180萬元和萬元和200200萬元萬元的咨詢項(xiàng)目合同。對(duì)于該筆業(yè)務(wù)，俞伯偉事先沒有按照相關(guān)規(guī)定向伊利股份進(jìn)行的咨詢項(xiàng)

58、目合同。對(duì)于該筆業(yè)務(wù)，俞伯偉事先沒有按照相關(guān)規(guī)定向伊利股份進(jìn)行通報(bào)并履行相應(yīng)回避表決程序。這種行為與其對(duì)公司應(yīng)擔(dān)負(fù)之誠信義務(wù)相違，與通報(bào)并履行相應(yīng)回避表決程序。這種行為與其對(duì)公司應(yīng)擔(dān)負(fù)之誠信義務(wù)相違，與其作為公司獨(dú)立董事應(yīng)具備之獨(dú)立性相沖突。因此，伊利股份于其作為公司獨(dú)立董事應(yīng)具備之獨(dú)立性相沖突。因此，伊利股份于6 6月月1616日召開臨日召開臨時(shí)董事會(huì)宣布俞伯偉已經(jīng)不適合繼續(xù)擔(dān)任公司獨(dú)立董事職務(wù)。時(shí)董事會(huì)宣布俞伯偉已經(jīng)不適合繼續(xù)擔(dān)任公司獨(dú)立董事職務(wù)。第四節(jié)第四節(jié) 獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事作用及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)俞伯偉則對(duì)臨時(shí)董事會(huì)決議免去其獨(dú)立董事的程序和理由提出質(zhì)疑，認(rèn)為既不合法又俞伯偉則對(duì)臨時(shí)董事會(huì)決議免去其獨(dú)立董事的程序和理由提出質(zhì)疑，認(rèn)為既不合法又缺乏公正。俞伯偉提出，缺乏公正。俞伯偉提出，19991999年，在他擔(dān)任亞商咨詢副總期間即為伊利股份做咨詢業(yè)務(wù)。年，在他擔(dān)任亞商咨詢副總期間即為伊利股份做咨詢業(yè)務(wù)。20022002年之后，他受聘為伊