對我國破產(chǎn)重整計劃批準制度的思考

1、對我國破產(chǎn)重整計劃批準制度的思考 關(guān)鍵詞: 重整計劃;正常批準;強制批準;債權(quán)人;利益保護 內(nèi)容提要: 法院批準是重整計劃生效的必要條件,它直接影響到債權(quán)人的利益。在法院批準重整計劃的制度中,應(yīng)當為認為受到不利影響的債權(quán)人提供異議的機會,保障其程序權(quán)利,同時應(yīng)當設(shè)立完善的保護債權(quán)人利益的法律標準,作為法院在批準重整計劃時必須遵循的條件,防止法院重整計劃批準權(quán)的濫用和誤用。我國新企業(yè)破產(chǎn)法中的重整計劃批準制度存在許多不足,不能充分體現(xiàn)保護債權(quán)人利益的要求。 一、引言 破產(chǎn)重整,是指在企業(yè)無力償債的情況下,依照法律規(guī)定的程序,保護企業(yè)繼續(xù)營業(yè),實現(xiàn)債務(wù)調(diào)整和企業(yè)整理,使之擺脫困境,走向復(fù)興的再建型

2、債務(wù)清理程序。1在重整程序中,最關(guān)鍵的是形成債權(quán)人和債務(wù)人間清理債權(quán)債務(wù)關(guān)系,維持債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)的重整計劃。“可以說,公司重整計劃既是重整程序中各方利益主體通過協(xié)商彼此讓步尋求債務(wù)處理的協(xié)議,也是他們同舟共濟爭取公司復(fù)興的行動綱領(lǐng),是貫穿整個重整程序的一條主線?！?重整計劃是企業(yè)重整程序中最為重要的法律文件,重整程序?qū)嶋H上就是圍繞重整計劃的制定、提出、表決、批準和執(zhí)行展開的。 一個重整計劃要發(fā)生法律效力,得到法院的批準是其必不可少的條件。批準重整計劃階段是重整程序的高潮。法院對重整計劃草案的批準可以分為兩種情況。第一種情況稱為正常批準,是指經(jīng)過關(guān)系人會議的分組表決,重整計劃獲得各表決組的通過,

3、法院經(jīng)審查認為符合法律規(guī)定的各項條件,而批準該重整計劃。第二種情況稱為強制批準,是指重整計劃得到部分表決組的通過,但沒有得到全部表決組的通過,此時法院不顧部分表決組的反對,依據(jù)法律設(shè)定的標準而批準重整計劃。美國學(xué)者形象地把這種批準稱為“強塞”(cram down),3即法院把重整計劃“強塞”給持反對意見的組。我國企業(yè)破產(chǎn)法第86條第2款規(guī)定了正常批準重整計劃制度,第87條第2、3款規(guī)定了強制批準重整計劃制度。 重整計劃之所以需要法院批準后才能生效,筆者認為有三個方面原因:第一,重整程序畢竟是一種司法程序,法院的批準是司法權(quán)在重整程序中發(fā)揮作用的重要體現(xiàn);4第二,是實現(xiàn)重整程序追求公共利益的立法

4、政策的需要,這一點在強制批準中體現(xiàn)得更加明顯;第三,是為了保護對計劃持反對意見的債權(quán)人。重整計劃一般通過減少債權(quán)數(shù)額、延長清償期限或者變更清償方式等,直接修改了債權(quán)人所享有的權(quán)利。重整計劃生效后,對債權(quán)人產(chǎn)生約束力,直接影響到債權(quán)人的利益。因此,法律需要規(guī)定一定的批準重整計劃的程序和條件,通過法院的審查,把一些對債權(quán)人不公平、不合理的計劃拒之門外,以使債權(quán)人的權(quán)益不受損害,并享受到重整程序所能帶來的更大的清償利益。本文將主要從債權(quán)人利益保護的角度,對我國立法上法院批準重整計劃的程序和條件進行分析,并提出相應(yīng)的建議。 二、法院批準重整計劃的程序性要求 我國企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的重整計劃批準的程序包括:

5、重整計劃制定人提出申請、法院批準重整計劃的時限、以及批準后的公告等內(nèi)容。而對法院應(yīng)當以何種方式審查重整計劃則沒有提及,使法院對重整計劃的批準處于一種不透明的狀態(tài)。事實上,在我國新企業(yè)破產(chǎn)法的制定過程中,對法院審查重整計劃的方式是有過考慮的。2000年6月的中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)與重整法草案第106條規(guī)定:“人民法院依本法第一百零五條第二款做出裁定前(指正常批準重整計劃筆者注),應(yīng)當開庭審理,聽取管理人、監(jiān)督人、當事人及有關(guān)部門和專家的意見?！钡恢鲇诤畏N原因,這種程序保障要求在最終通過的新破產(chǎn)法中沒有得到體現(xiàn),這就導(dǎo)致了對債權(quán)人程序利益的忽視。 破產(chǎn)重整程序作為一種債權(quán)人集體參與的程序為了實

6、現(xiàn)債權(quán)人團體利益的最大化,對個別債權(quán)人的權(quán)利行使進行約束,這在重整計劃表決制度中就體現(xiàn)為采用多數(shù)決原則。例如,我國企業(yè)破產(chǎn)法第84條第2款規(guī)定:“出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案,并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的,即為該組通過重整計劃草案。”這就意味著多數(shù)債權(quán)人可以強迫少數(shù)債權(quán)人接受表決的結(jié)果。但是,從投票反對重整計劃的行為本身我們可以推知,對重整計劃持反對意見的債權(quán)人認為自己的權(quán)益受到了不利的對待。由于法院的批準是重整計劃生效的條件,所以法院對重整計劃的批準與法院對其做出不利的判決無異。從正當程序的角度出發(fā),法院在批準重整計劃前應(yīng)當給持反對意見的債權(quán)人表達

7、意見或異議的機會。 正當程序是英美法中人權(quán)保障的基本原則之一。根據(jù)正當程序的要求,剝奪某種個人利益時必須保障他享有被告知(notice)和陳述自己意見并得到聽審(hearing)的權(quán)利。5正當程序的價值在于通過確保利害關(guān)系人有充分參加程序的機會,一方面體現(xiàn)了對人權(quán)的保障,另一方面對司法權(quán)力進行約束,限制其可能的恣意。6美國、德國和日本等國的法律均在法院批準重整計劃的制度中,給利益受損的當事人提供了基本的程序保障。例如,根據(jù)美國破產(chǎn)法第1128條的規(guī)定,法院批準重整計劃必須舉行聽證會,聽取各利害關(guān)系人的意見;法院不能不經(jīng)聽證而批準重整計劃。7德國支付不能法第245條也規(guī)定,在法院批準支付不能方案

8、前,應(yīng)當聽取管理人和債務(wù)人的意見,在選任有債權(quán)人委員會的情形,并應(yīng)聽取債權(quán)人委員會的意見。8日本公司更生法第232條規(guī)定,在法院對重整計劃做出裁定時,管理人、公司、債權(quán)人、股東、因更生而負擔債務(wù)者或提供擔保者,以及監(jiān)督公司業(yè)務(wù)的行政官署、法務(wù)大臣及財政大臣,可以就更生計劃的認可或不認可陳述意見。9 筆者認為,無論正常批準重整計劃還是強制批準重整計劃,都直接影響到債權(quán)人利益的實現(xiàn),但在法院強制批準重整計劃的情況下,反對重整計劃的債權(quán)人人數(shù)更多,損害債權(quán)人利益的可能性更大。因此,法院在批準計劃前,通知所有利害關(guān)系人,特別是對重整計劃持反對意見的人,通過舉行聽證會或開庭審理的方式,給各方對重整計劃所

9、涉的權(quán)益調(diào)整和商業(yè)判斷充分發(fā)表意見的機會,并 且在必要時可以聘請有關(guān)專家發(fā)表意見,彌補法院商業(yè)判斷知識和經(jīng)驗的不足,這是一種體現(xiàn)程序公正的制度安排。由于在重整計劃批準后,我國企業(yè)破產(chǎn)法沒有給當事人提供上訴或者復(fù)議的救濟途徑,因此,在法院批準重整計劃前給相關(guān)債權(quán)人以程序上的保障尤顯必要。 三、關(guān)于正常批準重整計劃的條件 經(jīng)法院批準的重整計劃,對所有債權(quán)人都具有約束力。通過批準程序?qū)崿F(xiàn)對債權(quán)人利益的保護,關(guān)鍵是要設(shè)立一些保護債權(quán)人利益的法律標準,作為法院在批準重整計劃時必須遵循的條件。法律設(shè)立重整計劃的批準條件,一方面是給法官決定是否批準重整計劃時,提供法律基準,避免法官的恣意,以保護當事人的利益

10、和保證重整目標的實現(xiàn)。有學(xué)者指出,正常批準的立法旨趣在于防范關(guān)系人會議多數(shù)決之濫用,由法院以超然立場,再次審核,俾重整計劃能符合公正合理之要求,以維護公司、公司債權(quán)人以及股東之權(quán)益。10另一方面,這些條件確定了一個債權(quán)人和股東根據(jù)重整計劃可以得到的利益的底線,給當事人進行重整計劃談判提供了基礎(chǔ),甚至為法院外的重組提供了談判的基礎(chǔ)。因此,重整計劃的批準條件在法院之外也有重要的影響。11 正常批準重整計劃的條件,其重點是為各表決組中持反對意見的債權(quán)人提供保護。各國法律均對正常批準重整計劃的條件做出了明確的規(guī)定,其中以美國破產(chǎn)法的規(guī)定最為詳盡,共規(guī)定了13項之多的條件。通過對比外國立法例,分析我國立

11、法關(guān)于正常批準重整計劃的條件,可以發(fā)現(xiàn)存在以下問題: (一)批準條件不明確 對我國立法關(guān)于正常批準重整計劃的條件與強制批準重整計劃的條件進行比較,可以看出,立法者似乎對強制批準的條件比較注重,規(guī)定了相對較多的要求,而對正常批準的條件則規(guī)定得十分簡陋。企業(yè)破產(chǎn)法第86條第2款僅規(guī)定,法院審查認為重整計劃草案“符合本法規(guī)定”的,應(yīng)當裁定批準。但對于“符合本法規(guī)定”到底包括哪些方面的內(nèi)容,則不甚明確,有待于進一步的解釋。也許立法者認為,各表決組都通過了重整計劃,則意味著根據(jù)多數(shù)債權(quán)人的利益判斷,重整計劃對債權(quán)人有利,法院沒有再為反對者提供保護的必要。但是,多數(shù)人的判斷有時未必是正確的,同時,不能因多

12、數(shù)人的接受而給其他債權(quán)人帶來不公平的損失。特別是在重整計劃的通過是以不正當?shù)姆绞竭_到的,或是由于與債務(wù)人有特殊利益關(guān)系的債權(quán)人占據(jù)多數(shù)而得到的情況下,對持反對意見的債權(quán)人的保護就更為必要。 (二)沒有規(guī)定目的正當原則 目的正當,是指重整計劃的制定系出于善意或基于正當?shù)哪康?。美國破產(chǎn)法1129條(a)(3)要求,“重整計劃是善意提出的,不是通過法律所禁止的手段提出的”。盡管主觀善意或者目的正當?shù)暮x具有模糊性,但仍有一些標準可以遵循。例如,美國破產(chǎn)法第1129條(d)款規(guī)定:“不論本條其他條款如何規(guī)定,如果重整計劃的重要目的是為了避稅或者避免1933年證券法第五條的適用,應(yīng)政府機構(gòu)利益當事方的請

13、求,法院不能批準重整計劃?！泵绹鴮W(xué)者martin j. bienenstock指出,如果重整計劃的提出只是為了避稅或者避免取消抵押品回贖權(quán)(foreclosure),或者是基于虛假的信息披露,可以根據(jù)缺乏善意為由拒絕批準。他還指出,如果一個債權(quán)人為了使重整計劃制定人提出一個特定的計劃而對其進行了賄賂,那么即使該計劃的其他方面是可以批準的,法院也不能批準該計劃。12我國立法對此未作規(guī)定。 (三)沒有規(guī)定平等對待同一表決組的成員原則 破產(chǎn)程序的一個重要功能就是避免了強制執(zhí)行程序所可能造成的債權(quán)人受償上的不公平。債權(quán)人平等受償,是破產(chǎn)法上的一項基本原則,是使破產(chǎn)程序作為一種集體性的債務(wù)清理發(fā)展起來的

14、重要原因。平等對待同一表決組成員原則要求,處于同一表決組的債權(quán)人應(yīng)該得到平等的、按比例的清償。得到平等對待是債權(quán)人的重要權(quán)利,當然也是法院批準重整計劃的條件之一。該原則不妨礙具有更高清償順位的債權(quán)人的優(yōu)先受償,也不妨礙債權(quán)人自愿接受更低比例的清償。美國破產(chǎn)法第1123條(a)(4)規(guī)定,對特定種類中的每項債權(quán)或權(quán)益提供相同的待遇,但特定債權(quán)或權(quán)益的持有人同意更不利的待遇的除外。德國支付不能法第226條對該原則亦有明確規(guī)定。而在我國,如果重整計劃規(guī)定在普通債權(quán)人組中實行差別待遇,并使受到好處的債權(quán)人在人數(shù)和債權(quán)數(shù)額上能占據(jù)多數(shù),以致通過重整計劃,那么,受到不利待遇的債權(quán)人在破產(chǎn)法上可否能找到保護

15、自己權(quán)利的依據(jù)?縱觀我國破產(chǎn)法的規(guī)定,我們遺憾地發(fā)現(xiàn)實無相關(guān)規(guī)范。 (四)沒有規(guī)定債權(quán)人最大利益原則 重整法的立法理念,不是以損害債權(quán)人的利益為代價而實現(xiàn)企業(yè)的再生,而是通過再生實現(xiàn)債務(wù)人、債權(quán)人等利益相關(guān)者的共贏。這種共贏對債權(quán)人來說,就體現(xiàn)在債權(quán)人從重整計劃中得到的利益不能少于他在清算程序中可能獲得的利益。如果債權(quán)人在重整計劃中不能得到比清算更大的價值,那么,或者說明重整本身不是一個在經(jīng)濟上有效率的決定,或者說明在重整計劃的清償方案中債權(quán)人的權(quán)利沒有得到公正的對待。債權(quán)人最大利益原則即是保證每一個反對重整計劃的債權(quán)人,在重整方案中至少能獲得他在清算程序中可能獲得的清償。這是對持反對意見的債

16、權(quán)人的一項基本的保護。在美國破產(chǎn)法第1129條和德國支付不能法第251條中都明確規(guī)定了債權(quán)人最大利益原則。而我國企業(yè)破產(chǎn)法沒有在正常批準重整計劃時設(shè)立債權(quán)人最大利益原則的保護。 債權(quán)人判斷重整計劃是否有利,是與該債權(quán)人對假設(shè)企業(yè)進行清算的情況下價值以及其所能得到的清償?shù)膬r值估計直接相關(guān)的。在企業(yè)清算價值的評估問題上,往往存在很大的不確定性。債權(quán)人最大利益原則的缺失,則意味著債權(quán)人不能對清算假設(shè)下的清償價值提出自己的觀點,而必須服從其他多數(shù)人的判斷。如果與債務(wù)人有特殊關(guān)系的債權(quán)人在該組中占據(jù)多數(shù),從而通過了一個對少數(shù)債權(quán)人不利的重整計劃,持反對意見的債權(quán)人將難以得到法律救濟。 (五)沒有規(guī)定重整

17、計劃可行性原則 在重整計劃中,不僅要有重整企業(yè)的營業(yè)以清理債權(quán)債務(wù)的意愿,而且更要有保障重整計劃實現(xiàn)的措施。重整計劃的可行性,是指重整計劃所規(guī)定的恢復(fù)債務(wù)人經(jīng)營能力和償付能力的措施具有合理的成功可能性。企業(yè)重整成功的基礎(chǔ)在于企業(yè)重整的可能性和重整經(jīng)營方案的可行性。重整計劃可行性的判斷完全是一個商業(yè)判斷的問題,取決于債務(wù)人的資本結(jié)構(gòu)、治理水平、技術(shù)條件、盈利能力、市場環(huán)境等方面的商業(yè)因素的分析和預(yù)測。如果沒有可行的重整經(jīng)營方案,那么重整計劃對債權(quán)人允諾的利益無異于鏡花水月,債權(quán)人的清償利益會被繼續(xù)的經(jīng)營所蠶食和耗盡。因此,重整計劃的可行性直接關(guān)系到債權(quán)人利益的保護,是法院對重整計劃進行審查的必不

18、可少的標準。也許有人認為,正常批準所針對的重整計劃草案是當事人意思自治的結(jié)果,法院沒有必要對當事人的商業(yè)判斷進行干預(yù)。但是,按照多數(shù)決原則通過的決議,與通常情況下雙方當事人通過協(xié)商一致而簽訂的合同是不可同日而語的。關(guān)系人會議表決通過的重整計劃草案所體現(xiàn)的意思自治的程度與合同中體現(xiàn)當事人的意思自治是不同的,這中間包括了多數(shù)人對少數(shù)人的強制,因此有對少數(shù)人提供保護的必要。同時,重整計劃的可行性審查也是保障實現(xiàn)重整程序立法目的所必須的。 需說明的是,我國立法者并非完全沒有意識到要公平對待同一表決組成員原則、債權(quán)人最大利益原則、可行性原則等問題,在企業(yè)破產(chǎn)法第87條第2款第(五)、(三)、(六)項關(guān)于

19、強制批準的條件中,分別有關(guān)于這些批準條件的規(guī)定。但由于其所處的位置,在解釋上不能適用于在正常批準的情形下對持反對意見的債權(quán)人個人提供保護。因此,我國立法有必要在正常批準的條件中明確規(guī)定上述原則。 四、關(guān)于強制批準重整計劃的條件 盡管意思自治仍然是破產(chǎn)重整程序所堅持的理念,但當關(guān)系人會議不能通過重整計劃草案時,法院在權(quán)衡各方利弊之后對重整計劃的強制批準,是法院批準重整計劃的重要方式,也是重整程序區(qū)別于其他企業(yè)拯救制度的一個重要特征。如果沒有強制批準制度,“則重整制度除限制擔保物權(quán)的行使外,與和解程序無任何的區(qū)別,那么在新的破產(chǎn)法中規(guī)定重整程序也就失去了意義”。13強制批準制度的作用,一方面是追求

20、公共利益,即“當利害關(guān)系人自治而不能通過重整計劃時,為社會整體利益的考慮,有必要借助公權(quán)力干預(yù)以實現(xiàn)重整的目的”;14另一方面,強制批準制度解決了談判僵局問題,大大減少了交易費用, 使重整計劃的形成更有效率。 強制批準是對債權(quán)人自治的一種限制或否定,法院更深地介入到當事人之間的債權(quán)債務(wù)的調(diào)整,其對債權(quán)人利益的影響比正常批準的影響要大得多,所以也就需要設(shè)定更為嚴格的條件為債權(quán)人提供更為充分的保護,避免司法權(quán)力的濫用或誤用。我國立法對強制批準條件花費了較多的筆墨,對債權(quán)人的利益提供了一定的保護,如我國企業(yè)破產(chǎn)法確立了最低限度接受原則,擔保權(quán)充分保護原則,債權(quán)人最大利益原則,公平對待同一表決組成員原

21、則,可行性原則等,但是我們?nèi)阅馨l(fā)現(xiàn)其中存在的疏漏。由于我國破產(chǎn)上重整制度的引入,主要是借鑒美國法,因此,我國破產(chǎn)法對強制批準條件的幾個相關(guān)問題的不同對待,都可以從與美國法的比較中,得出合理的結(jié)論。 (一)確立了最低限度接受原則 至少有一個或幾個權(quán)益受到損害的表決組已經(jīng)接受了重整計劃,法院才可以批準重整計劃。這項要求可以稱為最低限度接受原則。如果沒有任何一個表決組接受該重整計劃,法院批準重整計劃,就帶有專制色彩。這個條件的設(shè)置,可以在一定程度上體現(xiàn)對債權(quán)人意思的尊重和權(quán)利的保護,同時也是對于法院濫用重整計劃批準權(quán)的一種制約。對于至少有多少表決組已經(jīng)通過了重整計劃法院才可以給予批準,各國的規(guī)定有所

22、不同。美國破產(chǎn)法第1129條(a) (10)要求至少有一個受損害的表決權(quán)組接受了重整計劃,德國支付不能法第245條要求有過半數(shù)的表決組通過重整計劃。我國企業(yè)破產(chǎn)法第87條規(guī)定的強制批準,適用于“部分表決組未通過重整計劃草案的”情形,也就是說至少要有一個表決組通過了重整計劃草案。 (二)確立了對有財產(chǎn)擔保債權(quán)的充分保護原則 我國企業(yè)破產(chǎn)法第87條第2款第(一)項確立了對有財產(chǎn)擔保債權(quán)的充分保護原則。擔保物權(quán)作為最有力的增強信用的手段,其在破產(chǎn)重整中的待遇將直接對擔保制度的運行產(chǎn)生影響。如果擔保物權(quán)在企業(yè)重整中不能得到充分保護,將使擔保債權(quán)人減低對擔保物權(quán)的信任,從而使債務(wù)人信用的獲得更加困難,增

23、加不必要的交易成本。因此,給予擔保債權(quán)人充分的保護,是在法院強制批準重整計劃時應(yīng)當確立的重要條件。美國破產(chǎn)法第1129條(b) (2) (a)規(guī)定了三種可以充分保護擔保債權(quán)的可選擇的處理方式:(1)擔保物權(quán)按照被承認的數(shù)額保留在擔保物之上,無論該擔保物是由債務(wù)人持有還是轉(zhuǎn)讓給他人,并且債權(quán)人得到的延期清償?shù)闹Ц犊傤~,不少于擔保債權(quán)的數(shù)額并且其在重整計劃生效當日的價值至少等于擔保權(quán)益的價值。(2)解除擔保物上之擔保負擔進行出售,并將出售擔保物的收益作為擔保物,然后根據(jù)(1)或(3)規(guī)定的方式對出售的收益進行處理。(3)擔保人的權(quán)益可以通過債務(wù)人提供確實等價物(indubitable equiva

24、lent)來實現(xiàn)。至于是否構(gòu)成確實等價物,可從兩方面來判斷:一是替代的擔保能否完全償還債務(wù)人,二是債權(quán)人受到清償?shù)目赡苄浴?5美國破產(chǎn)法上的這些規(guī)則,對于理解與適用我國企業(yè)破產(chǎn)法第87條第2款第(一)項的規(guī)定具有一定的借鑒意義。 (三)沒有對持反對意見的個人提供保護 在美國破產(chǎn)法上,根據(jù)第1129條(b)(1)的規(guī)定,法院強制批準重整計劃的前提條件是重整計劃首先要符合正常批準的條件。只有符合這些條件后,法院才能按照強制批準要專門適用的規(guī)則,對持反對意見的組進行“強塞”(cram down)。由于我國企業(yè)破產(chǎn)法對正常批準的條件語焉不詳,所以在強制批準時也就沒有首先要符合正常批準的條件的問題。這就

25、意味著,我國的強制批準條件只對持反對意見的表決組提供保護,而對持反對意見的個人不能提供必要的保護。例如,我國企業(yè)破產(chǎn)法第87條第2款第(三)項規(guī)定:“按照重整計劃草案,普通債權(quán)所獲得的清償比例,不低于其在重整計劃草案被提請批準時依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例,或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案。”其中“或者”這一用語表明,只要該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案,那么,即使重整計劃所規(guī)定的清償比例少于清算清償比例,持反對意見的債權(quán)人也沒有反對的理由。因此,我國立法應(yīng)當在明確規(guī)定正常批準的條件的同時,應(yīng)當把正常批準條件對債權(quán)人的保護也適用于強制批準的情況下對持反對意見的個人的保護。 (四)沒有確立絕對

26、優(yōu)先規(guī)則(the absolute priority rule) 美國破產(chǎn)法第1129條(b)(2)規(guī)定了針對無擔保債權(quán)類別進行強制批準的條件,美國學(xué)者將此規(guī)定稱為絕對優(yōu)先規(guī)則。絕對優(yōu)先規(guī)則的適用,是要求“如果一個次級類別可以得到一定的清償,那么方案就必須向持反對意見的類別提供全額的清償”。16它主要適用于無擔保債權(quán)人和股東之間,它確立了普通債權(quán)人和股東間在重整計劃中分配利益的順序,即重整計劃應(yīng)保證,在普通債權(quán)人得到完全清償前,股東不能得到任何清償。絕對優(yōu)先規(guī)則是破產(chǎn)法所規(guī)定的清算程序清償順序在重整程序中的體現(xiàn),同時也是公司制度的基本要求。股東是企業(yè)風險的最終承擔者,股東不能在債權(quán)人之前從公司

27、得到利益。絕對優(yōu)先規(guī)則只是在強制批準時適用,在普通債權(quán)人通過了重整計劃時是不適用的。最常用的規(guī)避該規(guī)則的方法是通過與持反對意見的債權(quán)人組進行談判以獲得他們的支持,因此,該規(guī)則最重要的作用在于督促債務(wù)人積極與債權(quán)人進行協(xié)商談判。17它為債權(quán)人進行談判提供了一個基準,對債務(wù)人的行為構(gòu)成強有力的規(guī)制,是重整程序中保護債權(quán)人利益的關(guān)鍵措施,我國立法應(yīng)當確立這一規(guī)則。 我國企業(yè)破產(chǎn)法第87條第2款第(五)項要求,“(重整計劃)所規(guī)定的清償順序不違反本法第113條的規(guī)定”?；蛟S有人認為,這個規(guī)定就是我國破產(chǎn)法上的絕對優(yōu)先規(guī)則。但是,企業(yè)破產(chǎn)法第113條規(guī)定的破產(chǎn)清算中的清償順序,是以債務(wù)人不能清償全部債務(wù)

28、為前提,沒有涉及普通債權(quán)人和股東間的分配順序問題。正是因為立法的這一疏漏,可能給債權(quán)人的利益造成了很大的危害。例如,一個企業(yè)的負債超過了企業(yè)的價值,而重整計劃削減了債權(quán)人的債權(quán)數(shù)額,并同時保留了股東的權(quán)益,那么從字面上并不違反第87條第2款第(五)項的規(guī)定。只要符合其他條件,法院可以強制批準這樣的重整計劃。然而,這是非常不公平的,將使重整程序變?yōu)樘觽暮戏ㄊ掷m(xù)。 (五)沒有必要確立不歧視原則 不歧視原則,是美國破產(chǎn)法上強制批準重整計劃的一項條件,其與前述作為正常批準條件的平等對待同一表決組成員原則一樣,是破產(chǎn)法上的債權(quán)人平等受償原則的體現(xiàn)。所不同的是,不歧視原則的適用,是指持反對意見的表決組與其他具有相同受償順序的表決組相比,不能受到不利的待遇。不歧視原則保護的是反對重整計劃的表決組,如果一個表決組通過了重整計劃,則不適用該原則。而平等對待同一表決組成員原則,是將同一表決組的債權(quán)人間進行比較,債權(quán)人不能受到不利待遇。 那么,是否需要在我國的強制批準條件中規(guī)定不歧視原則呢?筆者認為