第四講證券發(fā)行承銷與保薦

1、一、一、證券承銷證券承銷二、二、證券發(fā)行上市保薦制度證券發(fā)行上市保薦制度（一）（一）證券承銷的概念和適用證券承銷的概念和適用（二）（二）證券承銷的方式證券承銷的方式（三）（三）證券承銷商權(quán)利義務(wù)的特別規(guī)制證券承銷商權(quán)利義務(wù)的特別規(guī)制 證券承銷指證券承銷商根據(jù)與發(fā)行人簽訂證券承銷指證券承銷商根據(jù)與發(fā)行人簽訂的承銷協(xié)議，向證券投資者銷售證券，并收取的承銷協(xié)議，向證券投資者銷售證券，并收取一定比例承銷費用的行為。一定比例承銷費用的行為。 承銷實質(zhì)：商業(yè)推銷。承銷實質(zhì)：商業(yè)推銷。 第第2828條第條第1 1款：發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券，款：發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券

2、公司承銷的，發(fā)行人法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。 上市公司證券發(fā)行管理辦法上市公司證券發(fā)行管理辦法第第4949條：上市公條：上市公司發(fā)行證券，應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷；司發(fā)行證券，應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷；非公開發(fā)行股票，非公開發(fā)行股票，發(fā)行對象均屬于原前十名股東的，可以由上市公司自發(fā)行對象均屬于原前十名股東的，可以由上市公司自行銷售行銷售。 根據(jù)根據(jù)證券法證券法第第2828條，證券承銷業(yè)務(wù)采條，證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式。取代銷或者包銷方式。 證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期

3、結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。發(fā)行人的承銷方式。 問題：代銷的法律關(guān)系界定？問題：代銷的法律關(guān)系界定？ 證券法證券法第第3535條：股票發(fā)行采用代銷條：股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量7070的，為發(fā)行的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。存款利息返還股票認(rèn)購人。 目的：使股票定價合理化。目的：使股票定價合理化。 中國證券市場中國證券市場“三高三

4、高”痼疾：高發(fā)行價、高發(fā)行痼疾：高發(fā)行價、高發(fā)行市盈率、高募集資金。市盈率、高募集資金。 原因分析：發(fā)行人、券商、詢價機(jī)構(gòu)。原因分析：發(fā)行人、券商、詢價機(jī)構(gòu)。 證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。后剩余證券全部自行購入的承銷方式。 包銷可以分為兩種形式：全額包銷和余包銷可以分為兩種形式：全額包銷和余額包銷。額包銷。 問題：包銷的法律關(guān)系界定？問題：包銷的法律關(guān)系界定？承銷團(tuán)承銷承銷團(tuán)承銷 又稱聯(lián)合承銷，可適用于證券代銷和證券包又稱聯(lián)合承銷，可適用于證券代

5、銷和證券包銷。銷。 第第3232條向不特定對象發(fā)行的證券票面總值條向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承超過人民幣五千萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。 主承銷商代表承銷團(tuán)與發(fā)行人簽訂承銷協(xié)主承銷商代表承銷團(tuán)與發(fā)行人簽訂承銷協(xié)議，決定承銷團(tuán)成員的承銷份額。議，決定承銷團(tuán)成員的承銷份額。 在大型項目中，往往由多個承銷商組成聯(lián)在大型項目中，往往由多個承銷商組成聯(lián)合主承銷商。合主承銷商。 例如，中國工商銀行例如，中國工商銀行a+ha+h發(fā)行上市，由美發(fā)行上市，由美林集團(tuán)、中金投行團(tuán)、瑞士信

6、貸集團(tuán)、德意志林集團(tuán)、中金投行團(tuán)、瑞士信貸集團(tuán)、德意志銀行和工商東亞金融控股有限公司組成聯(lián)合主銀行和工商東亞金融控股有限公司組成聯(lián)合主承銷商。承銷商。 1. 1.超額配售選擇權(quán)超額配售選擇權(quán) 又稱超額發(fā)售權(quán)，是指發(fā)行人授權(quán)給主承又稱超額發(fā)售權(quán)，是指發(fā)行人授權(quán)給主承銷商，后者可以按發(fā)行價格向投資者超額配售銷商，后者可以按發(fā)行價格向投資者超額配售一定比例（通常不超過一定比例（通常不超過1515）的證券，超額部）的證券，超額部分證券的發(fā)行視為本次發(fā)行的一部分。分證券的發(fā)行視為本次發(fā)行的一部分。 19631963年，波士頓綠鞋公司率先使用，故也年，波士頓綠鞋公司率先使用，故也稱綠鞋、綠鞋期權(quán)。稱綠鞋、

7、綠鞋期權(quán)。 超額配售選擇權(quán)是安定操作的一種方法，超額配售選擇權(quán)是安定操作的一種方法，安定操作是合法影響證券價格，屬于市場操縱安定操作是合法影響證券價格，屬于市場操縱的例外。的例外。 如果發(fā)行后交易價格低于發(fā)行價格，主承如果發(fā)行后交易價格低于發(fā)行價格，主承銷商用超額發(fā)售股票獲得的資金，從市場購買銷商用超額發(fā)售股票獲得的資金，從市場購買證券，再分配給提出認(rèn)購申請的投資者。證券，再分配給提出認(rèn)購申請的投資者。 如果發(fā)行人股票的市場交易價格高于發(fā)行如果發(fā)行人股票的市場交易價格高于發(fā)行價格，主承銷商可以根據(jù)授權(quán)要求發(fā)行人增發(fā)價格，主承銷商可以根據(jù)授權(quán)要求發(fā)行人增發(fā)股票，分配給提出認(rèn)購申請的投資者，發(fā)行人

8、股票，分配給提出認(rèn)購申請的投資者，發(fā)行人獲得發(fā)行此部分新股所募集的資金。獲得發(fā)行此部分新股所募集的資金。 2006 2006年年證券發(fā)行與承銷管理辦法證券發(fā)行與承銷管理辦法第第4848條：首次公開發(fā)行股票數(shù)量在條：首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4 4億股以上的，億股以上的，發(fā)行人及其主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超發(fā)行人及其主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超額配售選擇權(quán)。超額配售選擇權(quán)的實施應(yīng)當(dāng)遵額配售選擇權(quán)。超額配售選擇權(quán)的實施應(yīng)當(dāng)遵守中國證監(jiān)會、證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)守中國證監(jiān)會、證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的規(guī)定。構(gòu)的規(guī)定。 2. 2.發(fā)行文件核查義務(wù)發(fā)行文件核查義務(wù) 證券法證券法第第3131條：

9、證券公司承銷證券，條：證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳完整性進(jìn)行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進(jìn)行銷售活動；已經(jīng)述或者重大遺漏的，不得進(jìn)行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。措施。 3. 3.不得為本公司預(yù)留承銷的證券不得為本公司預(yù)留承銷的證券 證券法證券法第第3333條：證券的代銷、包銷期條：證券的代銷、包銷期限最長不得超過限最長不得超過9090日。日。 證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、證券公司在代

10、銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券入并留存所包銷的證券。 長期以來，我國證券市場存在深層次的結(jié)構(gòu)性問長期以來，我國證券市場存在深層次的結(jié)構(gòu)性問題，證券發(fā)行往往供不應(yīng)求，發(fā)行價格與上市價格之題，證券發(fā)行往往供不應(yīng)求，發(fā)行價格與上市價格之間也存在很大的差異。間也存在很大的差異。 例如，按首日收盤價計算，例如，按首日收盤價計算，20072007年上市的年上市的129129只新只新股相對發(fā)行價的平均溢價率為股相對發(fā)行價的平均溢價率為1

11、94.64194.64。 券商為追求自身利益，會采取各種手段，如縮短券商為追求自身利益，會采取各種手段，如縮短承銷期，減少承銷網(wǎng)點、另立賬戶或借用他人賬戶購承銷期，減少承銷網(wǎng)點、另立賬戶或借用他人賬戶購買包銷的證券等，將證券截留在自己手中。買包銷的證券等，將證券截留在自己手中。 19921992年深圳年深圳“8 8 1010”事件事件 19911991至至19921992年，我國采取限量發(fā)售認(rèn)購證年，我國采取限量發(fā)售認(rèn)購證方式發(fā)行股票。方式發(fā)行股票。 19921992年，上海市共發(fā)售股票認(rèn)購證年，上海市共發(fā)售股票認(rèn)購證270270萬萬套，每套發(fā)行價套，每套發(fā)行價3030元，中簽率高達(dá)元，中簽率

12、高達(dá)100100，每，每套認(rèn)購證中簽后可買股票套認(rèn)購證中簽后可買股票300300股，投資回報驚股，投資回報驚人。人。 1992 1992年年8 8月月7 7日，深圳市人民銀行、工商管日，深圳市人民銀行、工商管理局、公安局、監(jiān)察局發(fā)布了理局、公安局、監(jiān)察局發(fā)布了19921992年新股認(rèn)購年新股認(rèn)購抽簽表發(fā)售公告，宣布發(fā)行國內(nèi)公眾股抽簽表發(fā)售公告，宣布發(fā)行國內(nèi)公眾股5 5億股，億股，發(fā)售新股認(rèn)購抽簽表發(fā)售新股認(rèn)購抽簽表500500萬張，憑身份證認(rèn)購，萬張，憑身份證認(rèn)購，每一張身份證一張抽簽表，每人一次最多買每一張身份證一張抽簽表，每人一次最多買1010張表。然后將在適當(dāng)?shù)臅r候，一次性抽出張表。然后

13、將在適當(dāng)?shù)臅r候，一次性抽出5050萬萬張有效中簽表，中簽率為張有效中簽表，中簽率為1010，每張中簽表可，每張中簽表可認(rèn)購本次上市公司發(fā)行的股票認(rèn)購本次上市公司發(fā)行的股票10001000股。股。 8 8月月7 7日之前，消息已經(jīng)透露給市場。日之前，消息已經(jīng)透露給市場。 8 8月月9 9日，抽簽表正式開始發(fā)售，出現(xiàn)百萬日，抽簽表正式開始發(fā)售，出現(xiàn)百萬人爭購場面。人爭購場面。 至當(dāng)晚至當(dāng)晚9 9點，點，500500萬張抽簽表全部發(fā)行完畢。萬張抽簽表全部發(fā)行完畢。 1010日傍晚，數(shù)千名未買到抽簽表的群眾在日傍晚，數(shù)千名未買到抽簽表的群眾在深南中路游行，打出反腐敗和要求公正的標(biāo)語，深南中路游行，打出

14、反腐敗和要求公正的標(biāo)語，形成對市政府和人民銀行圍攻的局面，釀成著形成對市政府和人民銀行圍攻的局面，釀成著名的名的“8 8 1010事件事件”。 深圳市政府當(dāng)夜緊急決定，增發(fā)深圳市政府當(dāng)夜緊急決定，增發(fā)5050萬張新萬張新股認(rèn)購兌換表。股認(rèn)購兌換表。 8 8月月1111日，國務(wù)院決定成立專門的證券監(jiān)日，國務(wù)院決定成立專門的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)，即國務(wù)院證券委，并另成立中國證監(jiān)管機(jī)構(gòu)，即國務(wù)院證券委，并另成立中國證監(jiān)會作為其工作機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)日常監(jiān)管和決定執(zhí)行。會作為其工作機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)日常監(jiān)管和決定執(zhí)行。 （一）形成和發(fā)展（一）形成和發(fā)展 保薦制度最早產(chǎn)生于國外的創(chuàng)業(yè)板市場，保薦制度最早產(chǎn)生于國外的創(chuàng)業(yè)板市場，

15、創(chuàng)業(yè)板上市公司往往規(guī)模較小、經(jīng)營時間較短、創(chuàng)業(yè)板上市公司往往規(guī)模較小、經(jīng)營時間較短、前景不明，為增強(qiáng)投資者信心，英國倫敦證券前景不明，為增強(qiáng)投資者信心，英國倫敦證券交易所在交易所在“衍生投資市場衍生投資市場”實行上市保薦制度。實行上市保薦制度。 本世紀(jì)以來，英國、香港、加拿大等在主本世紀(jì)以來，英國、香港、加拿大等在主板市場也引入這一制度。板市場也引入這一制度。 （二）保薦制度在我國的確立（二）保薦制度在我國的確立 20042004年年2 2月月1 1日，證監(jiān)會發(fā)布日，證監(jiān)會發(fā)布證券發(fā)行上證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法市保薦制度暫行辦法，在無創(chuàng)業(yè)板的情況下，在無創(chuàng)業(yè)板的情況下直接在主板市場實施。直

16、接在主板市場實施。 證券法證券法第第1111條：發(fā)行人申請公開發(fā)行條：發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。 證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法自自20082008年年1212月月1 1日起施行。日起施行。 辦法辦法第第2 2條：發(fā)行人應(yīng)當(dāng)就下列事項聘請具條：發(fā)行人應(yīng)當(dāng)就下列事項聘請具有保薦機(jī)構(gòu)資格的證券公司

17、履行保薦職責(zé)：有保薦機(jī)構(gòu)資格的證券公司履行保薦職責(zé)： （1 1）首次公開發(fā)行股票并上市；）首次公開發(fā)行股票并上市； （2 2）上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券；）上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券； （3 3）中國證券監(jiān)督管理委員會認(rèn)定的其他情形。）中國證券監(jiān)督管理委員會認(rèn)定的其他情形。 （三）證券發(fā)行保薦與上市保薦（三）證券發(fā)行保薦與上市保薦 證券法證券法第第4949條：申請股票、可轉(zhuǎn)換為條：申請股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實行股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券上市交易，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦制度的其他證券上市交易，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。

18、保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。 辦法辦法第第6 6條：同次發(fā)行的證券，其發(fā)行條：同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應(yīng)當(dāng)由同一保薦機(jī)構(gòu)承擔(dān)。保薦和上市保薦應(yīng)當(dāng)由同一保薦機(jī)構(gòu)承擔(dān)。 （四）保薦制度與承銷制度的關(guān)系（四）保薦制度與承銷制度的關(guān)系 辦法辦法第第6 6條第條第3 3款：證券發(fā)行的主承銷款：證券發(fā)行的主承銷商可以由該保薦機(jī)構(gòu)擔(dān)任，也可以由其他具有商可以由該保薦機(jī)構(gòu)擔(dān)任，也可以由其他具有保薦機(jī)構(gòu)資格的證券公司與該保薦機(jī)構(gòu)共同擔(dān)保薦機(jī)構(gòu)資格的證券公司與該保薦機(jī)構(gòu)共同擔(dān)任。任。 （五）保薦機(jī)構(gòu)的主要職責(zé)（五）保薦機(jī)構(gòu)的主要職責(zé) 1. ipo1. ipo之前的輔導(dǎo)職責(zé)之前的輔導(dǎo)職責(zé) 辦法辦法第第25

19、25條：保薦機(jī)構(gòu)在推薦發(fā)行人首次條：保薦機(jī)構(gòu)在推薦發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市前，應(yīng)當(dāng)對發(fā)行人進(jìn)行輔導(dǎo)，對公開發(fā)行股票并上市前，應(yīng)當(dāng)對發(fā)行人進(jìn)行輔導(dǎo)，對發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員、持有發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員、持有5%5%以上股以上股份的股東和實際控制人（或者其法定代表人）進(jìn)行系份的股東和實際控制人（或者其法定代表人）進(jìn)行系統(tǒng)的法規(guī)知識、證券市場知識培訓(xùn)，使其全面掌握發(fā)統(tǒng)的法規(guī)知識、證券市場知識培訓(xùn)，使其全面掌握發(fā)行上市、規(guī)范運作等方面的有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)則，知行上市、規(guī)范運作等方面的有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)則，知悉信息披露和履行承諾等方面的責(zé)任和義務(wù)悉信息披露和履行承諾等方面的責(zé)任和義務(wù)

20、。 2. 2.盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市的職責(zé)盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市的職責(zé) 辦法辦法第第2828條：保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)確信發(fā)行條：保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)確信發(fā)行人符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)人符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定，方可推薦其證券發(fā)行上市。定，方可推薦其證券發(fā)行上市。 3. 3.審慎核查、獨立判斷的職責(zé)審慎核查、獨立判斷的職責(zé) 辦法辦法第第2929條：對發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行條：對發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件中有證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其簽字人員出具專業(yè)意募集文件中有證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其簽字人員出具專業(yè)意見的內(nèi)容，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合盡職調(diào)查過程中獲得的見的內(nèi)容，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合盡職調(diào)查過

21、程中獲得的信息對其進(jìn)行審慎核查，對發(fā)行人提供的資料和披露信息對其進(jìn)行審慎核查，對發(fā)行人提供的資料和披露的內(nèi)容進(jìn)行獨立判斷。的內(nèi)容進(jìn)行獨立判斷。 保薦機(jī)構(gòu)所作的判斷與證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的專業(yè)意見保薦機(jī)構(gòu)所作的判斷與證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的專業(yè)意見存在重大差異的，應(yīng)當(dāng)對有關(guān)事項進(jìn)行調(diào)查、復(fù)核，存在重大差異的，應(yīng)當(dāng)對有關(guān)事項進(jìn)行調(diào)查、復(fù)核，并可聘請其他證券服務(wù)機(jī)構(gòu)提供專業(yè)服務(wù)。并可聘請其他證券服務(wù)機(jī)構(gòu)提供專業(yè)服務(wù)。 辦法辦法第第3030條：對發(fā)行人申請文件、證條：對發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件中無證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其簽字人券發(fā)行募集文件中無證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其簽字人員專業(yè)意見支持的內(nèi)容，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)獲得充員專業(yè)意見支持

22、的內(nèi)容，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)獲得充分的盡職調(diào)查證據(jù)，在對各種證據(jù)進(jìn)行綜合分分的盡職調(diào)查證據(jù)，在對各種證據(jù)進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上對發(fā)行人提供的資料和披露的內(nèi)容析的基礎(chǔ)上對發(fā)行人提供的資料和披露的內(nèi)容進(jìn)行獨立判斷，并有充分理由確信所作的判斷進(jìn)行獨立判斷，并有充分理由確信所作的判斷與發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件的內(nèi)容與發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件的內(nèi)容不存在實質(zhì)性差異。不存在實質(zhì)性差異。 4. 4. 承諾和擔(dān)保職責(zé)承諾和擔(dān)保職責(zé) 辦法辦法第第3333條規(guī)定，在發(fā)行保薦書和上市保薦條規(guī)定，在發(fā)行保薦書和上市保薦書中，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就下列事項做出承諾：書中，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就下列事項做出承諾： 1 1）有充分理

23、由確信發(fā)行人符合法律法規(guī)及中國）有充分理由確信發(fā)行人符合法律法規(guī)及中國證監(jiān)會有關(guān)證券發(fā)行上市的相關(guān)規(guī)定；證監(jiān)會有關(guān)證券發(fā)行上市的相關(guān)規(guī)定； 2 2）有充分理由確信發(fā)行人申請文件和信息披露）有充分理由確信發(fā)行人申請文件和信息披露資料不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；資料不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏； 3 3）有充分理由確信發(fā)行人及其董事在申請文件）有充分理由確信發(fā)行人及其董事在申請文件和信息披露資料中表達(dá)意見的依據(jù)充分合理；和信息披露資料中表達(dá)意見的依據(jù)充分合理； 4 4）有充分理由確信申請文件和信息披露資料與）有充分理由確信申請文件和信息披露資料與證券服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)表的意見不存在實

24、質(zhì)性差異；證券服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)表的意見不存在實質(zhì)性差異； 5 5）保證所指定的保薦代表人及本保薦機(jī)構(gòu)的相關(guān)人員已）保證所指定的保薦代表人及本保薦機(jī)構(gòu)的相關(guān)人員已勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人申請文件和信息披露資料進(jìn)行了盡職調(diào)查、勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人申請文件和信息披露資料進(jìn)行了盡職調(diào)查、審慎核查；審慎核查； 6 6）保證保薦書、與履行保薦職責(zé)有關(guān)的其他文件不存在）保證保薦書、與履行保薦職責(zé)有關(guān)的其他文件不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏； 7 7）保證對發(fā)行人提供的專業(yè)服務(wù)和出具的專業(yè)意見符合）保證對發(fā)行人提供的專業(yè)服務(wù)和出具的專業(yè)意見符合法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和行業(yè)

25、規(guī)范；法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和行業(yè)規(guī)范； 8 8）自愿接受中國證監(jiān)會依照本辦法采取的監(jiān)管措施；）自愿接受中國證監(jiān)會依照本辦法采取的監(jiān)管措施； 9 9）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。 上述承諾是保薦機(jī)構(gòu)對投資者和監(jiān)管部門的擔(dān)保，違背承上述承諾是保薦機(jī)構(gòu)對投資者和監(jiān)管部門的擔(dān)保，違背承諾將承擔(dān)責(zé)任。諾將承擔(dān)責(zé)任。 證券法證券法第第2626條：國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者條：國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程

26、序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；款利息返還證券持有人；保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。責(zé)任。 證券法證券法第第6969條：發(fā)行人、上市公司公告的招股條：發(fā)行人、上市公司公告的招股

27、說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上

28、市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外但是能夠證明自己沒有過錯的除外；。 5. 5. 持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)持續(xù)督導(dǎo)職責(zé) 根據(jù)根據(jù)辦法辦法第第3535條，證券發(fā)行上市后，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)督導(dǎo)條，證券發(fā)行上市后，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)督導(dǎo)發(fā)行人履行有關(guān)上市公司規(guī)范運作、信守承諾和信息披露等義發(fā)行人履行有關(guān)上市公司規(guī)范運作、信守承諾和信息披露等義務(wù)：務(wù)： 1 1）督導(dǎo)發(fā)行人有效執(zhí)行并完善防止控股股東、實際控制人、）督導(dǎo)發(fā)行人有效執(zhí)行并完善防止控股股東、實際控制人、其他關(guān)聯(lián)方違規(guī)占用發(fā)行人資源的制度；其他關(guān)聯(lián)方違規(guī)占用發(fā)行人資源的制度； 2 2）督導(dǎo)發(fā)行人有效執(zhí)行

29、并完善防止其董事、監(jiān)事、高級管）督導(dǎo)發(fā)行人有效執(zhí)行并完善防止其董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職務(wù)之便損害發(fā)行人利益的內(nèi)控制度；理人員利用職務(wù)之便損害發(fā)行人利益的內(nèi)控制度； 3 3）督導(dǎo)發(fā)行人有效執(zhí)行并完善保障關(guān)聯(lián)交易公允性和合規(guī)）督導(dǎo)發(fā)行人有效執(zhí)行并完善保障關(guān)聯(lián)交易公允性和合規(guī)性的制度，并對關(guān)聯(lián)交易發(fā)表意見；性的制度，并對關(guān)聯(lián)交易發(fā)表意見； 4 4）持續(xù)關(guān)注發(fā)行人募集資金的專戶存儲、投資項目的實施）持續(xù)關(guān)注發(fā)行人募集資金的專戶存儲、投資項目的實施等承諾事項；等承諾事項； 5 5）持續(xù)關(guān)注發(fā)行人為他人提供擔(dān)保等事項，并發(fā)表意見；）持續(xù)關(guān)注發(fā)行人為他人提供擔(dān)保等事項，并發(fā)表意見； 6 6）中國證監(jiān)會

30、、證券交易所規(guī)定及保薦協(xié)議約定的其他工）中國證監(jiān)會、證券交易所規(guī)定及保薦協(xié)議約定的其他工作。作。 辦法辦法第第3636條：首次公開發(fā)行股票并上市的，條：首次公開發(fā)行股票并上市的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時間及其后持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時間及其后2 2個個完整會計年度；上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券完整會計年度；上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時間及其后的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時間及其后1 1個完整會計年度。個完整會計年度。 持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計算。持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計算。保薦制度實施中的若干案例保薦制度

31、實施中的若干案例 江蘇瓊花在登陸中小板僅十個交易日之后，就爆江蘇瓊花在登陸中小板僅十個交易日之后，就爆出中小板首例丑聞，該公司在出中小板首例丑聞，該公司在ipoipo時隱瞞了三筆總計時隱瞞了三筆總計35253525萬元的委托國債投資。在招股書中，上述委托理萬元的委托國債投資。在招股書中，上述委托理財項目被包裝成公司的財項目被包裝成公司的“自營國債投資自營國債投資”。 而作為瓊花的保薦人，閩發(fā)證券投行部的吳雪明而作為瓊花的保薦人，閩發(fā)證券投行部的吳雪明和張睿最終僅受到和張睿最終僅受到“3 3個月內(nèi)不受理其推薦的項目個月內(nèi)不受理其推薦的項目”的處罰。的處罰。 2008 2008年年3 3月月5 5

32、日，立立電子首發(fā)申請過會，預(yù)計日，立立電子首發(fā)申請過會，預(yù)計7 7月月8 8日掛牌上市。日掛牌上市。 然而，在上市前一天，一家媒體發(fā)表了立立電子然而，在上市前一天，一家媒體發(fā)表了立立電子涉嫌涉嫌“資產(chǎn)騰挪、二次上市資產(chǎn)騰挪、二次上市”，質(zhì)疑其掏空浙江海納，質(zhì)疑其掏空浙江海納資產(chǎn)。立立電子的上市之路也戛然而止。資產(chǎn)。立立電子的上市之路也戛然而止。 20092009年年4 4月月3 3日，證監(jiān)會發(fā)審委否定了寧波立立電日，證監(jiān)會發(fā)審委否定了寧波立立電子的首發(fā)申請，撤銷立立電子公開發(fā)行股票核準(zhǔn)決定子的首發(fā)申請，撤銷立立電子公開發(fā)行股票核準(zhǔn)決定，這是證監(jiān)會首次做出發(fā)行撤銷決定。，這是證監(jiān)會首次做出發(fā)行撤銷決定。 由中信建投證券派出、為該公司擔(dān)任保薦人的宋由中信建投證券派出、為該公司擔(dān)任保薦人的宋永祎和張鳴溪，卻未受到任何處罰。永祎和張鳴溪，卻未受到任何處罰。 因?qū)＠旒?，因?qū)＠旒伲?0102010年年6 6月月1111日召開的創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委日召開的創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委20102010年第年第3535次工作會議上，蘇州恒久的二次上會申請最次工作會議上，蘇州恒久的二次上會申請最終被否決，蘇州恒久正式成為終被否決，蘇州恒久正式成為“立立電子第二立立電子第二”。 證監(jiān)會