有限合伙型PE的構建及相關問題分析

1、有限合伙型pe的構建及相關問題分析2013.9.10 吳藝目錄2pe的法律形式有限合伙型pe的設立有限合伙型pe的運作有關問題結論pe的法律形式3pe的概念pe的發(fā)展中國成為pe的熱土我國鼓勵pe發(fā)展的政策pe的幾種法律形式pe的概念4即private equity fund，以非公開方式募集的、專項用于對企業(yè)進行直接股權投資資金的集合。私募：募集對象有人數限制（50/200）；股權投資：投資于未上市的公司。pe的發(fā)展41946年，美國研發(fā)集團(ardc)公司創(chuàng)立。20世紀80年代，pe在美國、歐洲迅速發(fā)展。20世紀90年代，pe在亞洲得以發(fā)展。銀行貸款、股票上市、pe產業(yè)中國成為pe的熱土5

2、2008年中國創(chuàng)投市場募資情況5我國鼓勵pe發(fā)展的政策5中央政府及其部門鼓勵pe發(fā)展的政策2001年8月28日，關于設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的暫行規(guī)定。2003年1月30日，外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定。2005年11月15日，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法。2008年10月18日，關于創(chuàng)業(yè)投資引導基金規(guī)范設立與運作指導意見。 2008年12月8日，國務院辦公廳關于當前金融促進經濟發(fā)展的若干意見（國辦發(fā)2008126號），明確提出“股權投資基金行業(yè)”的稱謂。九三學社向政協第十一屆二次會議，提出了關于促進股權投資（vc/pe），提高投資效率和產業(yè)/企業(yè)競爭力的建議京、津、滬爭做pe中心52007年9月

3、16日，天津股權投資基金協會成立；2008年6月20日，北京股權投資基金協會成立；2008年8月11日，上海發(fā)布關于本市股權投資企業(yè)工商登記等事項的通知（滬金融辦通20083號）；2008年11月10日，天津發(fā)布天津股權投資基金和股權投資基金管理公司（企業(yè)）登記備案管理試行辦法的通知 （津發(fā)改財金2008813號）；2009年1月19日，北京市出臺關于促進股權投資基金業(yè)發(fā)展的意見（京金融辦20095號）；深圳號稱私募基金發(fā)展居全國最前。2009年3月，中國平安（601318）董事長馬明哲在深圳政協會議上提出關于加快深圳pe產業(yè)發(fā)展的建議。2009年3月，上海市浦東新區(qū)出臺浦東新區(qū)促進股權投資企

4、業(yè)和股權投資管理企業(yè)發(fā)展的實施辦法，提出了更多的優(yōu)惠措施。pe的法律形式5公司型pe持股持股持股股東b股東c持股目標公司目標公司目標公司pe管理公司管理1.公司型5例：深圳市創(chuàng)新投資集團有限公司、中科招商。優(yōu)勢：經營模式簡單清晰、易為投資者接受。劣勢:注冊資本繳納的規(guī)定過于僵化； 重大變更情況時，股東的表決、工商變更程序繁瑣； 雙重征稅問題無法避免。5信托型pe持股受益人b受益人c目標公司目標公司目標公司信托公司管理2.信托型5優(yōu)勢：劣勢：運作成本較低；資金的安全性較強；信托受益人退出機制靈活。對于設立主體有嚴格的限制，受到的監(jiān)管較多；信托資金退出的渠道受到限制（光大銀行ipo，東軟股份重組）

5、信托權益持有人只有在信托進行最后清算時，才能收回出資。53.中外合作非法人企業(yè)型 2007年年底，德同資本與蘇州園區(qū)fof合建的長三角創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)。 較接近于有限合伙制：出資人的責任承擔、治理結構、利潤分配、稅務繳納等方面。僅限于有外資背景的pe采用。54.契約型渤海產業(yè)投資基金。沒有具體的法律法規(guī)的予以明確界定和認可。有非法集資、非法或變相吸收公眾存款或非法代客理財之嫌，存在較大的法律風險，不利于保障基金投資者的利益。較少被采用。55.有限合伙企業(yè)型在美國，80%以上的pe采取的是有限合伙制的法律形式。如黒石集團旗下的基金。北京鼎暉創(chuàng)業(yè)投資中心，成立于2002年5月30日。新合伙企業(yè)法生效后

6、的第一家：深圳市南海成長創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）。綿陽科技城產業(yè)投資基金（有限合伙），2008年12月16日成立。5有限合伙型pe的設立有限合伙適用于pe的優(yōu)勢有限合伙型pe的架構設立條件設立程序 5有限合伙適用于pe的優(yōu)勢出資方式靈活，有利于實現人、財、物的合理配置；設立程序簡便，無需進行驗資等手續(xù)；運作靈活，治理結構合理；同股不同權（管理、分紅、責任承擔）分配機制自由，沒有盈利也可以進行分配，避免公司規(guī)定的繁瑣程序；不存在雙重征稅的問題。5有限合伙型pe的架構管理人員a管理人員bgp有限合伙型pec（有限合伙人）d（有限合伙人）目標企業(yè)目標企業(yè)目標企業(yè)發(fā)起人管理人5blackstone

7、旗下基金的架構黒石高級執(zhí)行董事黒石管理公司 100% gp中國國家投資公司公眾投資者黒石控股i(公司 )gp，22%黒石控股ii(公司 )gp，22%黒石控股iii(公司 )gp，22%gp，22%gp，22%黒石有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股合伙黒石控股合伙lp 78%5有限合伙型 pe設立的條件合伙人:2個以上，50 個以下；法律另有規(guī)定者除外；普通合伙人：1個以上（包括一個）49個以下； (國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得作為普通合伙人)有限合伙人：1個以上49個以下；合伙人為自然人的，應

8、當具有完全民事行為能力。5名稱必須標明“有限合伙”字樣；“xx創(chuàng)業(yè)投資中心（有限合伙）” 在名稱中使用“基金”和“投資基金”字樣（北京）；企業(yè)名稱中的行業(yè)可以表述為“股權投資”（上海）、“股權投資基金” （天津）；名稱無需進行預先核準，可以在申請登記時申請一個主名稱和兩個備用名稱。5出資普通合伙人 可以用勞務出資 普通合伙人的出資一般占到合伙企業(yè)的1-2%有限合伙人 不得以勞務出資對首次實繳出資數額沒有要求在申請登記設立前，無需實際繳納出資按合伙協議的約定進行繳納無需由驗資機構進行驗資。5合伙協議設立時的合伙協議修改或者補充合伙協議 全體合伙人簽名、蓋章 應當經全體合伙人一致同意；但是，合伙協

9、議另有約定的除外。5成立pe管理公司設立pe意向確定 普通合伙人編制募集說明書確定有限合伙人申請名稱預核準簽署合伙協議工商登記繳納出資設立的程序5有限合伙型pe的運作治理結構投資運作利潤分配/虧損承擔貨幣分配所得稅繳納解散及清算5合伙人會議gp投資決策委員會1.就pe重大事項進行決策；2.決策權限、程序、方式由合伙協議規(guī)定負責pe的日常運作管理對投資項目的立項、投資、退出進行決策治理結構5發(fā)現目標企業(yè)（項目經理）立項審核（總經理）立項審核（投資決策委員會）yesnoyesnoyes盡職調查/投資方案設計 （項目經理、中介機構）投資審核（總經理）yes投資審核（投資決策委員會）noyes投資（總

10、經理、項目經理）投資管理/增值服務（總經理、項目經理）退出方案（項目經理）退出審核（總經理）退出審核（投資決策委員會）yesyesyes實施退出（項目經理、中介機構）nono投資運作5利潤分配、虧損承擔合伙企業(yè)的財務會計特點：沒有強制的會計制度；為每一個合伙人設置“資本賬戶”；不設置“資本公積”賬戶；不設置“盈余公積”和“未分配利潤”賬戶；編制資本賬戶變動表。5合伙企業(yè)應承擔的費用開辦費；已經投資立項的項目所發(fā)生中介機構費用、合理的差旅費等；其他未列入的但不應列入gp日常運營所發(fā)生的費用。合伙人會議、投資決策委員會會議費用；基金的財務報表、報告的費用；管理費用（由gp收取，一般按已到位資金的2

11、%收?。煌泄苜M用；政府部門針對基金收取的稅、行政管理費；5gp承擔下列費用：管理團隊的人事開支，包括工資、獎金和福利等費用；與基金的管理相關的辦公場所租金、辦公設施費用；未進行投資立項的項目所發(fā)生的中介機構服務費用、差旅費用；其他日常運營經費。5合伙企業(yè)的利潤分配及風險承擔： 凈收益的20%：gp提取 ； 剩余利潤：全體合伙人按照實繳出資的比例進行分配。管理團隊的人合伙企業(yè)的虧損承擔： 總認繳出資額之內的虧損； 超出合伙企業(yè)總認繳出資額的虧損。合伙企業(yè)的利潤分配：5貨幣分配時間：分配的順序和具體規(guī)則：問題：合伙企業(yè)的投資項目變現取得貨幣收入后分配 ；其他情況下貨幣分配；先向lp分配，再向gp

12、分配；先返還出資，再分配收益。如果分配的財產，大于pe的利潤，則是否需要辦理合伙人出資減少的登記？5所得稅繳納合伙企業(yè)不是所得稅的納稅義務人，合伙人分別納稅先分后稅自然人合伙人納稅法人合伙人的納稅 1、代扣代繳； 2、 有限合伙人：按照“利息、股息、紅利所得”或者“財產轉讓所得”，征收所得稅，稅率為20%； 3、普通合伙人：5-35%累進稅率 1、從被投資企業(yè)獲得的股息、紅利等投資性收益，屬于已繳納企業(yè)所得稅的稅后收益。（北京的規(guī)定） 2、不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利。 5解散及清算解散的條件支付清算費用；清算時財產的分配支付職工工資、社會保險費用、法定補償金；繳納所欠稅款； 清償基金債務；

13、按協議約定，向全體合伙人進行分配。5有關的問題退出渠道受限資金來源專業(yè)化的gp的培育外商投資合伙企業(yè)5退出渠道受限關于開立 a股證券賬戶引進存量股發(fā)行制度法律規(guī)定未明確允許證監(jiān)會的態(tài)度禁止實踐操作默許5資金來源國內沒有足夠多的、成熟的lp群體，對gp不放心，希望自己參與管理。不能忍受長周期，希望迅速獲得超額回報。5培養(yǎng)lp文化能夠承受風險；用心挑選優(yōu)秀的gp，不干預管理。發(fā)改委擬在其制定的股權投資基金管理辦法中規(guī)定合格的投資人制度，限制沒有風險承受能力的出資人進入這個行業(yè)。5機構投資者加入lp隊伍社?；鸨ｋU基金保險資金股權投資管理辦法正在制定中銀行理財產品；證券公司；信托計劃；地方養(yǎng)老金；企業(yè)年金；大學基金；慈善基金；政府引導投資基金fof (fund of funds)5專業(yè)化的gp的培育堅持市場化方向。2009年，gp將進行大洗牌，出現兩極分化的局面。能夠提供增值服務的gp將受到市場的青睞。歐美市場的經驗：只有排名在前25%的gp 才能持續(xù)地獲得超額回報。投資團隊的選擇是決定pe 成功與否的關鍵因素，合伙人文化