虛開辨析四：?jiǎn)挝惶撻_

1、虛開辨析四：?jiǎn)挝惶撻_ 刑法二百零五條第二款規(guī)定：?jiǎn)挝环柑撻_罪的，對(duì)單位判懲罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以刑罰。 那么如何來辨別虛開罪中的單位犯罪呢？   首先，虛開罪中的單位是指什么？例如公司、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是不是都屬于單位呢？比如張三開了個(gè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，然后以獨(dú)資企業(yè)名久虛開，是不是就構(gòu)成單位犯罪呢？   依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件詳細(xì)應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋（法釋199914號(hào)）第一條規(guī)定：?jiǎn)挝环缸镏械膯挝患劝▏?guó)有、集體全部的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)

2、單位。   從中我們可以看出，對(duì)于沒有法人資格的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，不屬于單位，因此，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的虛開犯罪，也就不構(gòu)成單位虛開犯罪。   其次，虛開罪中的單位犯罪一般要有哪些構(gòu)成要件？   從現(xiàn)有理論來說，單位虛開，首先必需是單位自身的意志下的虛開，而所謂單位自身的意志，一般是指單位中決策機(jī)構(gòu)或者有權(quán)代表單位的個(gè)人（如法定代表人）打算，然后由單位成員以單位名義實(shí)施。   比如甲公司虛開，假如是甲公司幾個(gè)股東開會(huì)，大家都同意用虛開獲利，然后由財(cái)務(wù)對(duì)外虛開發(fā)票，這時(shí)候，就是典型的單位意志下的單位虛開，構(gòu)成單位虛開犯罪。   又比如我們最常見的，石化公司

3、下面加油站的職工，利用職權(quán)向外虛開專票獲利，這時(shí)候，因?yàn)檫@個(gè)對(duì)外虛開的行為，僅僅是職工的行為意思表示，而不是單位決策機(jī)構(gòu)（公司領(lǐng)導(dǎo)層）的意思表示，所以這時(shí)候，雖然發(fā)票上開具單位是石化公司，開的票也是石化公司的票，票本身也是虛開的票，但是由于不是單位意志，所以對(duì)虛開的職工可以判虛開罪，而對(duì)石化公司，則不能定罪。   最終，雖然單位犯罪一般是單位意志下的單位行為，但是，一些特別狀況下，就算具備單位犯罪的形式構(gòu)成要件，也不認(rèn)定為單位犯罪，而認(rèn)定為個(gè)人犯罪。 最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件詳細(xì)應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋（法釋199914號(hào)）第二條規(guī)定：個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。   例如現(xiàn)在典型的純虛開公司，因其本身設(shè)立公司目的就是虛開，因此對(duì)公司負(fù)責(zé)人不以單位犯罪論處，而直接認(rèn)定為個(gè)人虛開犯罪。又比如有的企業(yè)，開頭時(shí)可能是正值經(jīng)營(yíng)，但后來主要從事的虛開，那么同樣的，不以單位犯罪論處，而按個(gè)人虛開刑罰。   總之，單位虛開犯罪