最新電大《商法》期末考試答案精品小抄案例匯總

1、【商法】期末考試小抄案例案例一、甲乙丙丁四個(gè)股東共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，經(jīng)資產(chǎn)評估事務(wù)所的評估，甲股東以自己的一幅面積2000平方米工業(yè)用地的土地使用權(quán)作價(jià)300萬出資，即每平方米作價(jià)1500元，而當(dāng)時(shí)同樣地塊的土地使用權(quán)的市場價(jià)為每平方米為800元。但是，當(dāng)時(shí)其他股東為爭取公司注冊資金到位以及時(shí)取得公司登記，對甲股東的土地使用權(quán)價(jià)值沒有提出異議。公司經(jīng)營一年后因虧損被迫清算，債權(quán)人不能得到完全清償，其律師在法庭主張?jiān)摴镜墓蓶|應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，但是各股東以承擔(dān)有限責(zé)任為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。試分析：1、甲股東的出資行為是否符合公司法的規(guī)定？2、資產(chǎn)評估事務(wù)所對其所作的資產(chǎn)評估應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種

2、法律責(zé)任？3、當(dāng)公司清算時(shí)，債權(quán)人不能得到完全清償，能否要求股東清償？4、股東的辯解有否法律根據(jù)？答題要點(diǎn)：（1）甲股東的出資行為符合公司法的規(guī)定，土地使用權(quán)可以作為股東出資，但是其土地使用權(quán)的出資額與該土地的真實(shí)市場價(jià)值相距過遠(yuǎn)，有欺詐的嫌疑。（2）資產(chǎn)評估事務(wù)所對其所作的資產(chǎn)評估應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶法律責(zé)任，即當(dāng)該評估不真實(shí)導(dǎo)致公司的債權(quán)人損失時(shí)，要求評估者和被評估者必須承擔(dān)連帶責(zé)任。（3）當(dāng)公司清算時(shí)，債權(quán)人不能得到完全清償，能要求出資未到位的股東在出資額內(nèi)清償（4）股東的辯解沒有法律根據(jù)，因?yàn)楣痉ǖ?8條規(guī)定，股東出資的土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其

3、承擔(dān)連帶責(zé)任。案例二、甲公司承租乙公司一座樓房經(jīng)營，為預(yù)防經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，甲公司將此樓房投保500萬元，保險(xiǎn)公司經(jīng)過核實(shí)認(rèn)為甲公司擁有對該樓房的承租權(quán)，所以具有保險(xiǎn)利益，同意承保，甲公司交付了一年的保險(xiǎn)金，9個(gè)月后甲公司結(jié)束租賃，將樓房退還給乙公司。在保險(xiǎn)期的第10個(gè)月該樓房發(fā)生了火災(zāi)，損失300萬元。甲公司根據(jù)保險(xiǎn)合同的約定向保險(xiǎn)公司主張賠償，并提出保險(xiǎn)合同、該樓房受損失的證明等資料。保險(xiǎn)公司經(jīng)過調(diào)查后拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。試分析：1、承租的樓房可否投保？2、投保500萬，損失300萬，應(yīng)當(dāng)如何賠償？3、甲公司提出賠償?shù)恼埱笥袥]有法律依據(jù)？4、保險(xiǎn)公司拒絕賠償?shù)姆梢罁?jù)何在？答題要點(diǎn)：（1）承租的樓房

4、可以投保。（2）投保500萬，損失300萬，應(yīng)當(dāng)請求全額賠償。（3）甲公司提出賠償?shù)恼埱鬀]有法律依據(jù)，因?yàn)槠渥赓U法律關(guān)系已經(jīng)結(jié)束，對原來使用的樓房不再具有保險(xiǎn)利益（4）保險(xiǎn)公司拒絕賠償?shù)姆梢罁?jù)是保險(xiǎn)法第11條第3項(xiàng)的規(guī)定：保險(xiǎn)利益是指投保人對保險(xiǎn)標(biāo)的具有法律上承認(rèn)的利益。案例三、某公司增資擴(kuò)股，甲股東以三輛重型自卸車作價(jià)90萬元增資，車輛按時(shí)交付公司，公司也使用該車輛運(yùn)營，但是因種種原因，始終未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全，法院依法扣押了該公司的三輛自卸車，但是甲股東出面稱者三輛車并沒有過戶，是自己的財(cái)產(chǎn)，不屬于公司，不能被扣押。法院見甲股東有產(chǎn)權(quán)證書，

5、只得解除保全。債權(quán)人繼續(xù)追索，但是該公司沒有足夠的財(cái)產(chǎn)可以用于清償，稱有限公司只承擔(dān)有限責(zé)任，現(xiàn)在公司的資產(chǎn)不足清償債務(wù)，債權(quán)人無權(quán)主張更多的清償金額，債權(quán)人對此辯解不服。試分析：1、甲股東以三輛重型自卸車出資是否符合公司法的規(guī)定？2、債權(quán)人能否申請將該公司運(yùn)營的三輛自卸車作訴前保全？3、公司的股東的辯解有無法律依據(jù)？4、債權(quán)人若不服，有何救濟(jì)方法？答題要點(diǎn)：（1）甲股東以三輛重型自卸車出資符合公司法的規(guī)定，但是根據(jù)公司法第24條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過資產(chǎn)評估才能生效。（2）債權(quán)人不能申請將該公司運(yùn)營的三輛自卸車作訴前保全，因?yàn)樵撊v車不屬于債務(wù)人。（3）公司的股東的辯解沒有法律依據(jù)，因?yàn)榧坠蓶|的車

6、輛沒有過戶，所以視為出資未繳付，股東應(yīng)當(dāng)在此范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。（4）債權(quán)人若不服，可以根據(jù)公司法的規(guī)定，訴請甲股東在未繳付出資90萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。案例四、甲公司有一座倉庫，董事會(huì)責(zé)成經(jīng)理對倉庫投保火災(zāi)險(xiǎn)。公司經(jīng)理在保險(xiǎn)公司陳述時(shí)稱倉庫堆放金屬零件和少量的潤滑油，沒有其他易燃易爆物品。保險(xiǎn)公司以該倉庫處在居民區(qū)，周圍的火源比較多，為安全起見，反復(fù)聲明易燃易爆物品與倉庫安全的意義。但甲公司經(jīng)理稱沒有問題。保險(xiǎn)公司遂與甲公司訂立了倉庫火災(zāi)保險(xiǎn)合同。在合同生效的第二個(gè)月，保險(xiǎn)公司發(fā)現(xiàn)該倉庫里還堆放了2噸香蕉水，香蕉水屬于高度危險(xiǎn)物品，保險(xiǎn)公司當(dāng)即要求甲公司將香蕉水立即轉(zhuǎn)移出去，但甲公司表示

7、沒有其他倉庫存放，拒絕轉(zhuǎn)移香蕉水，保險(xiǎn)公司遂解除了該保險(xiǎn)合同。在合同解除的第三天，倉庫發(fā)生火災(zāi)，損失100萬元。甲公司以保險(xiǎn)合同是雙方簽訂的，保險(xiǎn)公司無權(quán)單方解除，所以合同繼續(xù)有效，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)賠償損失。試分析：1、甲公司投保時(shí)的陳述是否符合保險(xiǎn)法的規(guī)定？2、保險(xiǎn)公司在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)的說明有何意義？3、甲公司在倉庫里堆放香蕉水屬于保險(xiǎn)法規(guī)定的何種行為？4、保險(xiǎn)公司能否單方面解除保險(xiǎn)合同？甲公司能否要求保險(xiǎn)公司賠償損失？答題要點(diǎn)：（1）甲公司投保時(shí)的陳述不符合保險(xiǎn)法的規(guī)定，甲公司的經(jīng)理沒有將倉庫堆放香蕉水的事實(shí)告知保險(xiǎn)公司的行為，屬于故意隱瞞事實(shí)，構(gòu)成足以影響保險(xiǎn)人決定是否同意承?；蛘咛岣弑ｋU(xiǎn)費(fèi)

8、率。（2）保險(xiǎn)公司在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)的說明符合保險(xiǎn)法第16條的規(guī)定：訂立保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說明保險(xiǎn)合同的條款內(nèi)容，并可以就保險(xiǎn)標(biāo)的或者被保險(xiǎn)人的有關(guān)情況提出詢問。投保人故意隱瞞事實(shí)的，保險(xiǎn)人可以解除合同。（3）甲公司在倉庫里堆放香蕉水屬于保險(xiǎn)法規(guī)定的故意隱瞞行為。（4）根據(jù)保險(xiǎn)法第16條的規(guī)定，保險(xiǎn)公司可以單方面解除保險(xiǎn)合同。（5）甲公司不能要求保險(xiǎn)公司賠償損失，因?yàn)殡p方之間已經(jīng)不存在保險(xiǎn)關(guān)系。案例五、某股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)向社會(huì)公開發(fā)行股票，募集到公司章程規(guī)定的股本數(shù)額4000萬元人民幣。成立二年來，經(jīng)營業(yè)績良好?，F(xiàn)股東大會(huì)決議申請公司上市。經(jīng)過注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)，認(rèn)為公司上

9、市的條件不完全具備。公司董事會(huì)認(rèn)為會(huì)計(jì)師事務(wù)所的意見吹毛求疵，轉(zhuǎn)而求助一家證券律師事務(wù)所，要求其出具一份有關(guān)公司上市的法律意見。如果你是該證券律師事務(wù)所的律師，你認(rèn)為在法律意見書中至少應(yīng)當(dāng)陳述哪些內(nèi)容？答題要點(diǎn)：公司法規(guī)定的公司上市必須具備的以下5個(gè)條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開發(fā)行；（2）公司的股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）公司開業(yè)三年以上，最近三年連續(xù)盈利。（4）持有股票面值1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人。向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上；公司的股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15%以上。（5）公司在最近三年內(nèi)

10、無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表無虛假記載。其次，還應(yīng)當(dāng)指出該公司不符合法律規(guī)定的以下條件：第一，公司現(xiàn)有股本總額只有4000萬元，低于法定最低額；第二，公司開業(yè)僅兩年，未達(dá)到規(guī)定的年限。最后，應(yīng)得出結(jié)論：公司目前還不能申請上市并針對上述問題提出建議：（1）增資擴(kuò)股，將公司股本總額提高到5000萬元以上；（2）繼續(xù)保持連續(xù)盈利一年以上六、職員張某因病做手術(shù)。辦理住院時(shí)，他曾向保險(xiǎn)公司投保住院期間重大疾病險(xiǎn)。保險(xiǎn)公司在保險(xiǎn)合同的免責(zé)條款中記載有“如果患者在保險(xiǎn)期間離開醫(yī)院，發(fā)生的重大疾病不屬于保險(xiǎn)責(zé)任范圍”的字樣，張某在簽署合同時(shí)沒有認(rèn)真閱讀保險(xiǎn)合同的免責(zé)條款，保險(xiǎn)公司的工人員也沒有向張某解釋該免責(zé)

11、條款的含義。張某在手術(shù)前一天晚上離開醫(yī)院回家取衣物，不慎跌倒，造成大腿骨折，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)7000元。張某請求保險(xiǎn)公司賠償醫(yī)療費(fèi)損失，保險(xiǎn)公司拒絕賠償，稱：張某是擅自離開醫(yī)院造成的骨折，根據(jù)保險(xiǎn)合同免責(zé)條款的規(guī)定，不屬于保險(xiǎn)責(zé)任范圍。張某稱自己不知道保險(xiǎn)合同的免責(zé)條款，簽署合同時(shí)陪同在旁的醫(yī)院陳醫(yī)生證明，保險(xiǎn)公司的工作人員沒有向張某說明合同含有免責(zé)條款的內(nèi)容。試分析：1、張某與保險(xiǎn)公司訂立的保險(xiǎn)合同有沒有生效？2、根據(jù)保險(xiǎn)法的規(guī)定，保險(xiǎn)公司的工作人員在訂立合同時(shí)對免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)如何處理？3、張某離開醫(yī)院回家的行為是否違反了保險(xiǎn)合同？4、張某是否有權(quán)請求保險(xiǎn)公司賠償醫(yī)療費(fèi)損失？答題要點(diǎn)：（1）張某與保

12、險(xiǎn)公司訂立的保險(xiǎn)合同具有法律效力，雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定的義務(wù)履行。（2）根據(jù)保險(xiǎn)法的規(guī)定，保險(xiǎn)公司的工作人員在訂立合同時(shí)對免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)告知投保人有關(guān)保險(xiǎn)合同免責(zé)條款的含義，醫(yī)院的陳醫(yī)生證明保險(xiǎn)公司的工作人員沒有告知。因此，保險(xiǎn)公司在訂立合同時(shí)違反了保法的規(guī)定，該免責(zé)條款不產(chǎn)生效力。（3）張某離開醫(yī)院回家的行為從形式上看違反了保險(xiǎn)合同，但是由于保險(xiǎn)公司沒有將免責(zé)條款的內(nèi)容向投保人說明，該條款沒有生效。所以，實(shí)質(zhì)上張某沒有違反合同。（4）張某有權(quán)請求保險(xiǎn)公司賠償醫(yī)療費(fèi)損失。案例七、甲公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會(huì)，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。公司的注冊

13、資本定為6000萬元，甲公司認(rèn)購公司的股份額為1000萬元，其他三家公司認(rèn)購公司的股份額累計(jì)為60萬元，擬向社會(huì)公開募集的股份數(shù)額為4400萬元。公司創(chuàng)立大會(huì)通過了這四個(gè)發(fā)起人制定的公司章程草案，該草案規(guī)定公司董事會(huì)由四家公司各出一名代表作董事，公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，由兩名監(jiān)事組成，其中一個(gè)監(jiān)事由公司的董事兼任，一個(gè)監(jiān)事由甲公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理。如果你是律師，請針對以下問題，對該股份公司的上述做法提出法律意見：1、四個(gè)發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司？2、發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制？股

14、份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)成？3、股份公司的董事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有多少董事組成？4、股份公司的監(jiān)事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有多少監(jiān)事所組成？5、股份公司的監(jiān)事是否有資格限制？答題要點(diǎn)：（1）僅4個(gè)發(fā)起人不足以發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司，因?yàn)楣痉ǖ?5條規(guī)定，設(shè)立股份公司應(yīng)當(dāng)有5人以上為起人。（2）根據(jù)公司法第83條的規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購公司的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，該公司的注冊資本為6000萬元，所以，發(fā)起人認(rèn)購的股份制少應(yīng)當(dāng)為2100萬元。其余的股份數(shù)額由社會(huì)公開募集。（3）根據(jù)公司法的要求，股份公司的董事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有5名董事組成，該公司董事會(huì)只有4名董事，不符合公司法的規(guī)定。（4）根據(jù)公司法的要求，股份公司

15、的監(jiān)事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有3名監(jiān)事組成。（5）股份公司的監(jiān)事有資格限制，公司法第124條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼任監(jiān)事。案例八、李某就自己的一輛新捷達(dá)轎車向保險(xiǎn)公司投保全險(xiǎn)，在保險(xiǎn)合同有效期間，李某的車輛被后面的車輛追尾，李某跳下車，發(fā)現(xiàn)追尾的是其好朋友唐某，遂轉(zhuǎn)怒為笑，稱我的車已經(jīng)保險(xiǎn)了，我找保險(xiǎn)公司賠償，你就不要管了。李某找保險(xiǎn)公司驗(yàn)了車，然后修車花了4300元，要求保險(xiǎn)公司賠償損失。保險(xiǎn)公司要求某告知肇事者的姓名以便行使代位索賠權(quán)，但是李某稱肇事者是自己的朋友，已經(jīng)不要他償了，保險(xiǎn)公司聽說此情后就拒絕賠償。試分析：1、李某是否有權(quán)免除肇事者賠償自己車輛損失的責(zé)任？2、本案中保險(xiǎn)公

16、司拒絕賠償是否有法律根據(jù)？3、李某在免除肇事者賠償責(zé)任的情況下，是否有權(quán)要求保險(xiǎn)公司賠償自己的損失？答題要點(diǎn)：（1）李某有權(quán)不要肇事者賠償自己車輛的損失，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)人有權(quán)放棄自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利（2）保險(xiǎn)公司拒絕賠償有法律根據(jù)，因?yàn)槔钅撤艞壛藢φ厥抡叩馁r償請求權(quán)，也就無權(quán)請求保險(xiǎn)公司賠償。（3）李某不能要求保險(xiǎn)公司賠償自己的損失，因?yàn)樽约簩μ颇车臈墮?quán)行為對保險(xiǎn)公司也發(fā)生效力負(fù)責(zé)人不能兼任監(jiān)事。案例九、張軍等兄弟五人為某食品有限公司全體股東，該公司為兄弟五人所共同出資建立。公司股東會(huì)由兄弟五人組成，張軍為公司法定代表人。公司成立并經(jīng)營若干年時(shí)間之后，兄弟五人析產(chǎn)，于是協(xié)議減少公司資本。該公司工商登記上的

17、公司資本為170萬元。公司的實(shí)際資產(chǎn)則有：現(xiàn)金93萬元；存料9l萬元；制成品盤存86萬元廠房機(jī)器設(shè)備82萬元；運(yùn)輸設(shè)備65萬元；盈利197萬元，加上其它財(cái)產(chǎn)，共計(jì)550萬元。此外，公司還擁有商標(biāo)專用權(quán)，價(jià)值70萬元。按張軍兄弟五人的協(xié)議，從上述公司資產(chǎn)中剝離出280萬元，由5位股東平均分配，并將公司注冊資本變更為?o萬元。但是，該公司經(jīng)理及監(jiān)事認(rèn)為股東此項(xiàng)減資協(xié)議違法，因?yàn)檫@樣做實(shí)際上是已將公司的資產(chǎn)分配殆盡。但是，張軍兄弟五人認(rèn)為，上述行為是經(jīng)公司全體股東協(xié)議同決的，也就是公司股東會(huì)的決議，公司必須執(zhí)行。并且，將280萬元資分配給股東之后，公司仍有近70萬元，超過了公司資本的法定最低限額，因

18、此該項(xiàng)減資行為，符合公司法規(guī)定減資的條件，是合法有效的。1張軍等股東的行為是否合法?為什么?：答：不符合法律的規(guī)定，因?yàn)楣镜呢?cái)產(chǎn)屬于公司所有，在公司清算前，任何股東都不能分割公司的財(cái)產(chǎn)。2公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不意見有無法律依據(jù)?答：公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不同意見有公司法的依據(jù)，因?yàn)楣蓶|會(huì)無權(quán)改變公司法的規(guī)定，股東會(huì)無權(quán)將公司的財(cái)產(chǎn)分配給股東，否則就會(huì)造成公司注冊資的減少。3公司如果要分配財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照什么法律程序?答：3公司如果要分配財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照公司法規(guī)定的法律程序進(jìn)行，即(1)先由股東會(huì)作出決議；(2)發(fā)布減少注冊資本的公告，通知債權(quán)人主張債權(quán)；(3)對案例十、萬事達(dá)有限責(zé)任公司作為發(fā)起人之一，與

19、其他人設(shè)立的一家股份有限公司。為了將來工作方便，從工商局請一位副局長擔(dān)任公司董事。公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，由兩名監(jiān)事組成，其中一個(gè)監(jiān)事由萬事達(dá)有限責(zé)任公司的董事長自己兼任，一個(gè)監(jiān)事由萬事達(dá)有限責(zé)任公司董事會(huì)秘書出任，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理。如果你是律師，請針對以下問題，對該股份公司的上述做法提出法律意見：1、股份公司的董事和監(jiān)事是否有資格限制?答：1工商局長是公務(wù)員，不能兼任公司董事。2根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有3名監(jiān)事組成。3股份公司的監(jiān)事有資格限制，公司法第124條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)

20、責(zé)人不兼任監(jiān)事。案例十一、倒淌河大酒店經(jīng)上級(jí)主管部門同意，于2001年3月2日申請宣告破產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中債權(quán)人紛紛申報(bào)債權(quán)。提出如下給付請求：1某女土于2000年5月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個(gè)月，要求賠償醫(yī)療費(fèi)8730元。2因該酒店歌舞廳從事色情營業(yè)被查處，市公安局于2001年2月26日對其做出罰決定：罰款1萬元，限7日內(nèi)繳納。3某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產(chǎn)而終止，旅行社要求賠償由此造成的損失18000元。4該酒店經(jīng)理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，現(xiàn)該公司要求返還。問：如果你是清算組成員，你認(rèn)為哪些能夠成為破產(chǎn)債權(quán)?答：1某女土于2000年5月被該酒店

21、保安人員毆打致傷，住院治療8個(gè)月，要求賠償醫(yī)療費(fèi)30元；某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產(chǎn)而終止，旅行社要求賠償由此造成損失18000元。這兩項(xiàng)是破產(chǎn)債權(quán)。2對破產(chǎn)人科處的罰金、罰款和沒收財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)宣告前，司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)對破產(chǎn)人做的罰金、罰款和沒收財(cái)產(chǎn)等處罰決定，如果沒有執(zhí)行，在破產(chǎn)宣告后即不得再執(zhí)行。因?yàn)椋菩婧?，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)即成為供全體債權(quán)人公平清償?shù)呢?cái)產(chǎn)。此時(shí)如果繼續(xù)執(zhí)行這些處罰決定，無異于讓債權(quán)人代破產(chǎn)人受過。3借用他人財(cái)產(chǎn)，由他人取回。(六)甲公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會(huì)，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。公司的注冊資本定為600

22、0萬元，甲公司認(rèn)購公司的股份額為1000萬元，其他三家公司認(rèn)購公司的股份額累計(jì)為600萬元，擬向社會(huì)公開募集的股份數(shù)額為4400萬元。公司創(chuàng)立大會(huì)通過了這四個(gè)發(fā)起人制定的公司章程草案，該草案規(guī)定公司董事會(huì)由四家公司各出一名代表作董事，公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，由兩名監(jiān)事組成，其中個(gè)監(jiān)事由甲公司的董事兼任，一個(gè)監(jiān)事由甲公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章草案和其他文件進(jìn)行整理如果你是律師，請針對以下問題，對該股份公司的上述做法提出法律意見：1.四個(gè)發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司?答：僅4個(gè)發(fā)起人不足以發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司，因?yàn)?/p>

23、公司法第75條規(guī)定，設(shè)立股份公司應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人。2發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制?股份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)成?答：根據(jù)公司法第83條的定，發(fā)起人認(rèn)購公司的股份不得少于公司股價(jià)總數(shù)的35，該公司的注冊資本為6000萬元，所以，發(fā)起人認(rèn)購的股份制少應(yīng)為2100萬元。其余的股份數(shù)額由社會(huì)公開募集。3.股份公司的董事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有多少董事組成?答：根據(jù)公司法的要求，股份公司的董事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有；名董事組成，該公司董事會(huì)只有4名董事，不符合公司法的規(guī)定。4.股份公司的監(jiān)事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有多少監(jiān)事所組成?答：根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有3名監(jiān)事組成。5股份公司的監(jiān)事是否有資格限制?答：股份公

24、司的監(jiān)事有資格限制，公司法第124條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼任監(jiān)事。案例十二、1999年10月，a證券公司在增資后注冊資本金達(dá)到6億元。現(xiàn)查明，在成立后的一年里，圍繞該公司發(fā)生了如下情況：公司將業(yè)務(wù)范圍確定為以替客戶提供經(jīng)紀(jì)服務(wù)為主，兼從事證券投資；該公司下屬的證券營業(yè)部為爭取大客戶，對開戶資金在200萬元以上的大戶公開許諾，保證年收益率在10以上，不足部分公司愿意用自該客戶處所得傭金返還彌補(bǔ)；為挽留一個(gè)大客戶，在該客戶資金周轉(zhuǎn)不靈時(shí)，公司同意為其提供數(shù)額不詳?shù)囊还P股票供其操作以解燃眉之急；該公司私下得知b上市公司在一次投資中遭受了重大損失時(shí)，及時(shí)拋售了其所持有的全部b上市公司

25、的股票；該拋售行為引起了b上市公司股票的異常波動(dòng)，客戶吳某根據(jù)盤面的走勢毅出貨"減倉，避免了一部分損失。問：1a證券公司能同時(shí)從事經(jīng)紀(jì)和自營業(yè)務(wù)嗎?為什么?答：該證券公司可以同時(shí)從事經(jīng)紀(jì)類和自營類證券業(yè)務(wù)，因?yàn)樵摴驹鲑Y后注冊資金已達(dá)6億元，符合綜合類證券公司的要求。2a證券公司為某大戶提供股票的行為是否合法?我國證券法對證券信用交易持什么態(tài)度?答：a證券公司提供股票供其客戶炒做的行為不合法，我國證券法對信用交易持禁止態(tài)度，證券公司不得為客戶的證券買賣融資、融券。3對a證券公司拋售股票的行為應(yīng)如何認(rèn)定?答：a證券公司拋售股票的行為是一種內(nèi)幕交易行為。4如何看待客戶吳某的行為?答：吳某

26、的行為是合法的風(fēng)險(xiǎn)避讓行為。案例十三、2000年3月?日，甲公司出于緩解流動(dòng)資金緊張的目的，在并無現(xiàn)貨可供的情況下，仍與外地的乙公司簽定丁一份購銷合同，約定由甲公司向乙公司供應(yīng)優(yōu)質(zhì)紙漿30噸，價(jià)款56萬元。為此，乙公司開具了一張以其開戶行a銀行為承兌人的付款期為3個(gè)月的銀行承兌匯票。甲公司收到匯票后即向其開戶行b銀行申請貼現(xiàn)，b銀行在審查憑證時(shí)發(fā)現(xiàn)無供貨發(fā)票，便發(fā)電報(bào)給a銀行查詢該匯票是否真實(shí)，l到的復(fù)電是“承兌有效”。據(jù)此，b銀行給甲公司辦理了匯票貼現(xiàn)，并將56萬元轉(zhuǎn)入甲公司賬戶。一個(gè)月后，乙公司因遲遲未收到貨，派人去催貨時(shí)才發(fā)現(xiàn)甲公司根本無貨可供，于是立即告知a銀行。2000年9月10日，

27、b銀行提示付款，a銀行拒付。b銀行以a銀行、甲公司、乙公司為被告提起訴訟，請求三方支付匯票金額及利息。請問：1a銀行能否以該匯票所依據(jù)的購銷合同是虛構(gòu)的為由拒絕付款?理由何在?答：a銀行不能拒付。理由是：依據(jù)票據(jù)法原理，票據(jù)行為具有無因性，票據(jù)一旦成立，就與其原因關(guān)系相脫離，票據(jù)債務(wù)人不得以原因關(guān)系無效為由對善意持票入主張抗辯，就本案而言，無論購銷合同有效與否，都不會(huì)影響該匯票的有效成立和流通。2如果甲公司沒有向b銀行貼現(xiàn)而直接向a銀行提示付款，a銀行可否拒付?答：此時(shí)a銀行可以拒付。依據(jù)票據(jù)法第12條：“以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據(jù)的，不得享有票

28、據(jù)權(quán)利”，本案中，甲公司以欺詐手段取得票據(jù)屬于手段違法，不享有合法的票據(jù)權(quán)利。3b銀行以甲、乙公司為被告依據(jù)的是什么?答：b銀行依據(jù)的是追索權(quán)，當(dāng)匯票到期得不到付款時(shí)，善意持票人可以行使該權(quán)利，所有的票據(jù)債務(wù)人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任，且這種追索不分先后順序。（一）金泰戈斯有限責(zé)任公司、富麗商行和凱蕊有限責(zé)任公司三個(gè)股東共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，經(jīng)資產(chǎn)評估事務(wù)所的評估，金泰戈斯有限責(zé)任公司股東以自己的一幢工業(yè)用廠房所有權(quán)作價(jià)3000萬出資，而當(dāng)時(shí)同樣的廠房市場價(jià)格約為9000萬元。但是，當(dāng)時(shí)其他股東為爭取公司注冊資金到位以及時(shí)取得公司登記，對金泰戈斯有限責(zé)任公司股東的出資價(jià)值沒有提出異議。公司

29、經(jīng)營一年后因虧損被迫清算，債權(quán)人不能得到完全清償，其律師在法庭主張?jiān)摴镜墓蓶|應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，但是各股東以承擔(dān)有限責(zé)任為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。試分析：1、金泰戈斯有限責(zé)任公司股東的出資行為是否符合公司法的規(guī)定？2、資產(chǎn)評估事務(wù)所對其所作的資產(chǎn)評估應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？3、當(dāng)公司清算時(shí)，債權(quán)人不能得到完全清償，能否要求股東清償？4、股東的辯解有否法律根據(jù)？答題要點(diǎn)：（1）金泰戈斯有限責(zé)任公司股東的出資行為符合公司法的規(guī)定，但是其出資額與真實(shí)市場價(jià)值相距過遠(yuǎn)，有欺詐的嫌疑。（2）資產(chǎn)評估事務(wù)所對其所作的資產(chǎn)評估應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶法律責(zé)任，即當(dāng)該評估不真實(shí)導(dǎo)致公司的債權(quán)人損失時(shí)，要求評估者和被評估者必須承

30、擔(dān)連帶責(zé)任。（3）當(dāng)公司清算時(shí)，債權(quán)人不能得到完全清償，能要求出資未到位的股東在出資額內(nèi)清償。（4）股東的辯解沒有法律根據(jù)，因?yàn)楣痉ǖ?8條規(guī)定，股東出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。案例十四、張德權(quán)欲加入他人的合伙企業(yè)。但是，原合伙人的態(tài)度和表示太度的方式不一樣。李小平對此未置可否；賈軍山出國未歸，但是在電話中表示同意；劉名援口頭表示同意，但是未簽訂書面協(xié)議；霍光來在入伙協(xié)議書上簽了字；霍光來依據(jù)單國強(qiáng)從國外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書上簽字。入伙之事一直不能定下來，張德權(quán)想找他們再做一下工作。你認(rèn)為，從法律上看，還要再做誰的工作，張德權(quán)才能

31、被認(rèn)為已成為新合伙人？為什么？參考答案：霍光來和單國強(qiáng)的態(tài)度明確，并已經(jīng)在書面協(xié)議上簽字，所以還要再做其他幾個(gè)人的工作。因?yàn)椤?，合伙企業(yè)法第44條規(guī)定，新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。案例十五、萬德福有限責(zé)任公司有大小股東15個(gè)，召開股東大會(huì)討公司經(jīng)營問題，由于股東之間在經(jīng)營戰(zhàn)略方向上意見分歧，有的股東提出解散公司。經(jīng)過表決，11個(gè)股東，代表了大多數(shù)的股份，同意公司于2001年12月31日解散。由于股東們對公司已經(jīng)沒有興趣，又要過元旦和春節(jié)，直到2002年3月1日清算組成立。3月15日，清算組向有關(guān)債權(quán)人通報(bào)公司解散情況，要求申報(bào)債權(quán)債權(quán)人之一，冬利股份有限公司，

32、了解到有關(guān)情況，感到清算組工作不規(guī)范，擔(dān)心自己的權(quán)益受到侵害，于是，就萬得福有限責(zé)任公司和清算組的做法以及清算組的職權(quán)向自己的律師咨詢。如果你是該律師，如何就得福有限責(zé)任公司和清算組的做法以及清算組的職權(quán)作出回答？參考答案1、公司法第190條規(guī)定，公司可以由股東會(huì)決議解散，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)2、根據(jù)公司法第193條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債標(biāo)和財(cái)產(chǎn)清單。因公司解散而清算，

33、清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。（2）通知已知的債權(quán)人，發(fā)布公告周知無法通知的債權(quán)人。（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。（4）清繳公司拖欠未繳的稅款。（5）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。（6）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。（7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（四）圣雅詩有限責(zé)任公司有一座倉庫，董事會(huì)責(zé)成總經(jīng)理對倉庫投?；馂?zāi)險(xiǎn)。公司總經(jīng)理在福安保險(xiǎn)公司陳述時(shí)稱倉庫堆放金屬零件和少量的潤滑油，沒有其他易燃易爆物品。福安保險(xiǎn)公司以該倉庫處在居民區(qū)，周圍的火源比較多，為安全起見，

34、反復(fù)聲明易燃易爆物品與倉庫安全的意義。但圣雅詩有限責(zé)任公司總經(jīng)理稱沒有問題。福安保險(xiǎn)公司遂與圣雅詩有限責(zé)任公司訂立了倉庫火災(zāi)保險(xiǎn)合同。在合同生效的第二個(gè)月，福安保險(xiǎn)公司發(fā)現(xiàn)該倉庫里還堆放了2噸石油液化氣，石油液化氣屬于高度危險(xiǎn)物品，福安保險(xiǎn)公司當(dāng)即要求圣雅詩有限責(zé)任公司將石油液化氣立即轉(zhuǎn)移出去，但圣雅詩有限責(zé)任公司表示沒有其他倉庫存放，拒絕轉(zhuǎn)移石油液化氣，福安保險(xiǎn)公司遂解除了該保險(xiǎn)合同。在合同解除的第三天，倉庫發(fā)生火災(zāi)，損失100萬元。圣雅詩有限責(zé)任公司以保險(xiǎn)合同是雙方簽訂的，福安保險(xiǎn)公司無權(quán)單方解除，所以合同繼續(xù)有效，福安保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)賠償損失。試分析：1、圣雅詩有限責(zé)任公司投保時(shí)的陳述是否符

35、合保險(xiǎn)法的規(guī)定？2、福安保險(xiǎn)公司在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)的說明有何意義？3、圣雅詩有限責(zé)任公司在倉庫里堆放石油液化氣屬于保險(xiǎn)法規(guī)定的何種行為？4、福安保險(xiǎn)公司能否單方面解除保險(xiǎn)合同？5、圣雅詩有限責(zé)任公司能否要求福安保險(xiǎn)公司賠償損失？答題要點(diǎn)：（1）圣雅詩有限責(zé)任公司投保時(shí)的陳述不符合保險(xiǎn)法的規(guī)定圣雅詩有限責(zé)任公司的經(jīng)理沒有將倉庫堆放石油液化氣的事實(shí)告知福安保險(xiǎn)公司的行為，屬于故意隱瞞事實(shí)，構(gòu)成足以影響保險(xiǎn)人決定是否同意承保或者提高保險(xiǎn)費(fèi)率。（2）福安保險(xiǎn)公司在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)的說明符合保險(xiǎn)法第16條的規(guī)定：訂立保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說明保險(xiǎn)合同的條款內(nèi)容，并可以就保險(xiǎn)標(biāo)的或者被保險(xiǎn)人的有關(guān)情況提

36、出詢問。投保人故意隱瞞事實(shí)的，保險(xiǎn)人可以解除合同。（3）圣雅詩有限責(zé)任公司在倉庫里堆放石油液化氣屬于保險(xiǎn)法規(guī)定的故意隱瞞行為。（4）根據(jù)保險(xiǎn)法第16條的規(guī)定，福安保險(xiǎn)公司可以單方面解除保險(xiǎn)合同。（5）圣雅詩有限責(zé)任公司不能要求福安保險(xiǎn)公司賠償損失，因?yàn)殡p方之間已經(jīng)不存在保險(xiǎn)關(guān)系。案例十六、金福股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)向社會(huì)公開發(fā)行股票，募集到公司章程規(guī)定的股本數(shù)額4000萬元人民幣。成立二年來，經(jīng)營業(yè)績良好?，F(xiàn)公司股東大會(huì)決議申請公司上市。經(jīng)過注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)，認(rèn)為金福股份有限公司上市的條件不完全具備。金福股份有限公司董事會(huì)認(rèn)為會(huì)計(jì)師事務(wù)所的意見吹毛求疵，轉(zhuǎn)而求助一家證券律師事務(wù)所，要求

37、其出具一份有關(guān)公司上市的法律意見。如果你是該證券律師事務(wù)所的律師，你認(rèn)為在法律意見書中至少應(yīng)當(dāng)陳述哪些內(nèi)容？答題要點(diǎn)：公司法規(guī)定的公司上市必須具備的以下5個(gè)條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開發(fā)行；（2）公司的股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）公司開業(yè)三年以上，最近三年連續(xù)盈利。（4）持有股票面值100元以上的股東人數(shù)不少于1000人。向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上；公司的股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15%以上。（5）公司在近三年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表無虛假記載。其次，還應(yīng)當(dāng)指出該公司不符合法律規(guī)定的以下條件：第一，公司

38、現(xiàn)有股本總額只有4000萬元，低于法定最低額；第二，公司開業(yè)僅兩年，未達(dá)到規(guī)定的年限。最后，應(yīng)得出結(jié)論：公司目前還不能申請上市，并針對上述問題提出建議：（1）增資擴(kuò)股，將公司股本總額提高到5000萬元以上；（2）繼續(xù)保持連續(xù)盈利一年以上。案例十七、2001年6月7日，劉德福為自己的貨車向保險(xiǎn)公司投保了車輛損失險(xiǎn)、第三者責(zé)任險(xiǎn)和車上人員責(zé)任險(xiǎn)，保險(xiǎn)期限為一年。2002年5月30日晚，保險(xiǎn)公司接到被保險(xiǎn)人的電話報(bào)案，聲稱他的車與一輛桑塔納轎車相撞，已向事故發(fā)生地的天津北區(qū)交警隊(duì)報(bào)了案。該保險(xiǎn)公司當(dāng)即決定派人去天津查勘現(xiàn)場。當(dāng)業(yè)務(wù)員到達(dá)天津時(shí)，肇事車輛已被拖至天津市某汽車修理廠修理。經(jīng)了解，情況如下

39、：5月30日，貨車行駛在北郊時(shí)，迎面駛來一輛桑塔納轎車。為躲避一橫穿馬路的騎車人，貨車司機(jī)向左打方向盤過猛，轎車撞在貨車右腳踏板后彈出，撞在路邊的大樹上，驕車駕駛員和同車的一名乘坐人受傷。事故發(fā)生屬實(shí)，但交警隊(duì)尚未進(jìn)行責(zé)任認(rèn)定。1個(gè)月后，劉德福帶著各種證明和資料來這家保險(xiǎn)公司辦理索賠手續(xù)，其中有出事經(jīng)過、事故責(zé)任認(rèn)定書、損失賠償調(diào)解書、道路交通事故經(jīng)濟(jì)賠償憑證、協(xié)議書、醫(yī)院收據(jù)、車輛定損單等證明材料。保險(xiǎn)公司內(nèi)勤人員在審核有關(guān)單證時(shí)，發(fā)現(xiàn)劉德福提供的天津北區(qū)交警隊(duì)的交通事故責(zé)任認(rèn)定書、調(diào)解、經(jīng)濟(jì)賠償憑證上所蓋公章印模在幾個(gè)單證中的字體和顏色不一致，有異常。保險(xiǎn)公司決定派員再調(diào)查。業(yè)務(wù)員首先到達(dá)

40、醫(yī)院，核實(shí)住院收據(jù)。經(jīng)過比較，劉德提供的住院收據(jù)上的印章與該院住院處的收費(fèi)印章差別很大。最后，該院出具了沒有開出劉德福所提供的兩張收據(jù)的證明。隨后，公司的業(yè)務(wù)員又來到交警隊(duì)，對有關(guān)證明、憑據(jù)的真實(shí)性作進(jìn)一步的調(diào)查。交警隊(duì)也出具了劉德福所提供的事故責(zé)任認(rèn)定書、調(diào)解書和經(jīng)濟(jì)賠償憑證均為偽造的證明。保險(xiǎn)公司根據(jù)內(nèi)查外調(diào)的情況，依法做出了拒絕賠償?shù)奶幚頉Q定。問：1、什么是保險(xiǎn)欺詐？2、根據(jù)教材談?wù)劚ｋU(xiǎn)欺詐及其法律后果。3、保險(xiǎn)公司是否有權(quán)拒付？參考答案：1、被保險(xiǎn)人或者受益人在未發(fā)生保險(xiǎn)事故的情下，謊稱發(fā)生了保險(xiǎn)事故，向保險(xiǎn)人提出賠償或者給付保險(xiǎn)金的請求的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除保險(xiǎn)合同，并且不退還保險(xiǎn)費(fèi)，情

41、節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。2、故意制造保險(xiǎn)事故的。投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人故意制造保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除保險(xiǎn)合同，不承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金的責(zé)任，也不退回保險(xiǎn)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。唯一例外的是在人身保險(xiǎn)中投保人、受益人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病的，保險(xiǎn)人不承擔(dān)給付保險(xiǎn)金的責(zé)任。但是，投保人已經(jīng)交足2年以上保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定向其他享有權(quán)利的受益人退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值。虛報(bào)損失的。保險(xiǎn)事故發(fā)生后，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人以偽造、變造的有關(guān)證明、資料或者其他證據(jù)，編造虛假的事故原因或者夸大損失程度的，保險(xiǎn)人對其虛報(bào)的部分不承擔(dān)賠償或者

42、給付保險(xiǎn)金的責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。3、保險(xiǎn)公司有權(quán)拒賠。案例十八、史建華就自己的一輛新捷達(dá)轎車向永安保險(xiǎn)公司投保全險(xiǎn)，在保險(xiǎn)合同有效期間，史建華的車輛被后面的車輛追尾，史建華跳下車，發(fā)現(xiàn)追尾的是其好朋友常曉芙，遂轉(zhuǎn)怒為笑，稱我的車已經(jīng)保險(xiǎn)了，我找永安保險(xiǎn)公司賠償，你就不要管了。史建華找永安保險(xiǎn)公司驗(yàn)了車，然后修車花了4300元，要求永安保公司賠償損失。永安保險(xiǎn)公司要求史建華告知肇事者的姓名以便行使代位索賠權(quán)，但是史建華稱肇事者是自己的朋友，已經(jīng)不要她賠償了，永安保險(xiǎn)公司聽說此情況后就拒絕賠償。試分析：1、史建華是否有權(quán)免除肇事者賠償自己車輛損失的責(zé)任？2、本案中永安保險(xiǎn)

43、公司拒絕賠償是否有法律根據(jù)？3、史建華在免除肇事者賠償責(zé)任的情況下，是否有權(quán)要求永安保險(xiǎn)公司賠償自己的損失？答題要點(diǎn)：（1）史建華有權(quán)不要肇事者賠償自己車輛的損失，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)人有權(quán)放棄自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。（2）永安保險(xiǎn)公司拒絕賠償有法律根據(jù)，因?yàn)槭方ㄈA放棄了對肇事者的賠償請求權(quán)，也就無權(quán)請求永安保險(xiǎn)公司賠償。（3）史建華不能要求永安保險(xiǎn)公司賠償自己的損失，因?yàn)樽约簩μ颇车臈墮?quán)行為對永安保險(xiǎn)公司也發(fā)生效力。案例一:某公司職員經(jīng)常出差，在1999年7月5日向a保險(xiǎn)公司投保家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)60萬元b公司則以章某重復(fù)保險(xiǎn)為由，認(rèn)為保險(xiǎn)合同無效，應(yīng)當(dāng)解除合同。問:1、解釋保險(xiǎn)金額的含義，并舉本案例說明答：保險(xiǎn)金額

44、指保險(xiǎn)人承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金責(zé)任的最高限額。例如，本案例中的30萬元即是保險(xiǎn)金額。2、什么是重復(fù)保險(xiǎn)？答：是指投保人對同一保險(xiǎn)標(biāo)的、同一保險(xiǎn)利益、同一保險(xiǎn)事故分別向兩個(gè)以上保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)。重復(fù)保險(xiǎn)合同不一定一律無效，投保人重復(fù)保險(xiǎn)的法律后果，并不是直接導(dǎo)致第二家保險(xiǎn)公司不予賠付抗辯權(quán)產(chǎn)生，并不必然導(dǎo)致第二份保險(xiǎn)合同無效。3、重復(fù)保險(xiǎn)的法律后果有哪些？答：重復(fù)保險(xiǎn)的法律后果主要是，對被保險(xiǎn)人而言，根據(jù)保險(xiǎn)補(bǔ)償原則，不能獲得超過保險(xiǎn)價(jià)的賠償金。對保險(xiǎn)人而言，實(shí)行責(zé)任分?jǐn)傇瓌t。4、a、b保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)向章某各承擔(dān)支付多少保險(xiǎn)金的義務(wù)？并說明理由答：a、b保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)向章某各承擔(dān)支付15萬元

45、保險(xiǎn)金的義務(wù)。我國保險(xiǎn)法規(guī)定，除保險(xiǎn)合同另有約定外，各保險(xiǎn)金按照其保險(xiǎn)金額與保險(xiǎn)金額總和的比例承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，在保險(xiǎn)金額相同的情況下，a、b保險(xiǎn)公司應(yīng)按1：1的比例對章某承擔(dān)賠償責(zé)任。5、重復(fù)保險(xiǎn)是否一律視為具有保險(xiǎn)欺詐因素？答：重復(fù)保險(xiǎn)不一定完全是無效保險(xiǎn)合同，只要投保人將對同一保險(xiǎn)標(biāo)的的真實(shí)情況告知投保的保險(xiǎn)公司，該保險(xiǎn)合同就沒有欺詐，合同就具有法律效力。案例二:金福股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)向社會(huì)公開發(fā)行股票，要求其出具一份有關(guān)公司上市的法律意見。問:如果你是該證券律師事務(wù)所的律師，你認(rèn)為上市公司應(yīng)具備哪些條件?答：股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開發(fā)行；公司的股本總額不少于人民

46、幣5000萬元；公司開業(yè)三年以上，最近三年連續(xù)盈利；持有股票面值1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)25%以上，公司的股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15%以上；公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表無虛假計(jì)載，其次，還應(yīng)當(dāng)拍出該公司不符合法律的條件：第一，公司現(xiàn)有股本總額只有4000萬元，低于法定最低額；第二，公司開業(yè)僅兩年，未還到規(guī)定年限，最后應(yīng)得結(jié)論：公司目前還不能申請上市，并針對上述問題提出建議：增資擴(kuò)股，將公司股本總額提高到15000萬元以上；繼續(xù)保持盈利一年以上。案例三:三義和是一家合伙企業(yè)，合伙人黎明因家人住院

47、，由于意見不一致，他們請來新世紀(jì)律師事務(wù)所的律師張立權(quán)咨詢。問:如果你是律師，應(yīng)該如何回答?答：該抵押無效。造成損失承擔(dān)賠償責(zé)任。退伙對合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。可以提出如下意見：根據(jù)合伙企業(yè)法第24條規(guī)定：“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同志。未經(jīng)基本合伙一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！彼?，該抵押無效。如果由此給其他合伙人造成損失，必須承擔(dān)賠償責(zé)任。如果作為退伙處理，必須對合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。案例四:中國進(jìn)入wto后，給中小企業(yè)創(chuàng)造了許多機(jī)會(huì)。甲、乙

48、、丙、丁計(jì)劃成立一個(gè)合伙企業(yè)。合伙企業(yè)解散已是不可避免。于是，請萬事通律師事務(wù)所律師曾國靜咨詢解散清算事宜。問:甲以勞務(wù)作價(jià)5000元出資，是否可以? 答：甲以勞務(wù)作價(jià)5000元出資，是不可以的。如何選任清算人。答：合伙企業(yè)法第59條規(guī)定了如何選任清算人。如何認(rèn)定乙的出資？答：乙的出資只能按15萬元計(jì)算。甲是否可以退伙？答：甲不可以退伙。丁是否可以房屋的使用權(quán)出資？答：丁可以用房屋的使用權(quán)出資。在清算期間，如果全體合伙人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清算責(zé)任后，仍不能清償合伙企業(yè)的債務(wù)，如何處理。答：五年內(nèi)債權(quán)人享有在清算結(jié)束后以原合伙人為連帶債務(wù)人，繼續(xù)請求清償?shù)臋?quán)利。合伙企業(yè)是否應(yīng)賠償汽車價(jià)款25萬元？答

49、：合伙企業(yè)不應(yīng)該賠償汽車價(jià)款25萬元。財(cái)產(chǎn)按照什么順序清償。答：按下列順序清償：合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；合伙企業(yè)所欠稅款；合伙企業(yè)的債務(wù)；返還合伙人的出資。丙之子是否可以成為合伙人？答：丙之子不可以成為合伙人。乙反對甲將其出資份額轉(zhuǎn)讓給丁，反對是否有效？答：乙反對甲將其出資份額轉(zhuǎn)讓給丁，反對無效。張某是否可以向合伙企業(yè)主張乙拖欠他15萬元債款？答：張某不可以向合伙企業(yè)主張乙拖欠他15萬元債款。甲是否可以將其份額轉(zhuǎn)讓給李某？答：甲不可以將其份額轉(zhuǎn)讓給李某。合伙企業(yè)失火，將1所房屋燒毀。應(yīng)該由誰承擔(dān)損失賠償責(zé)任。答：合伙企業(yè)失火，將1所房屋燒毀。應(yīng)該由所有權(quán)人承擔(dān)損失賠償責(zé)任。案

50、例五:2008年12月10日債權(quán)人某銀行分行向市中級(jí)人民法院申請雅光葡萄酒廠破產(chǎn)。經(jīng)查：雅光葡萄酒廠僅有資產(chǎn)73.7萬元，銀行提出異議，不同意含有抵押債權(quán)的財(cái)產(chǎn)加人整體拍賣，要求優(yōu)先受償。法院裁定異議不成立，扣除破產(chǎn)費(fèi)，按原方案分配后，裁定終止破產(chǎn)程序。銀行有部分無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，申請破產(chǎn)合法嗎？答：銀行有部分無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，申請破產(chǎn)合法。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法（試行）和民事訴訟法，破產(chǎn)還債程序包括什么？答：債務(wù)人申請破產(chǎn)要得到他人同意。國有企業(yè)債務(wù)人申請破產(chǎn)以上級(jí)主管部門同決為條件。有限責(zé)任公司的股東會(huì)、股份有限公司的股東大會(huì)，行使對公司解散、清算事項(xiàng)做出決議的職權(quán)。作為債權(quán)人某銀行分行申請破產(chǎn)應(yīng)向包

51、括提交材料包括什么？答：第一次債權(quán)人會(huì)議召開不妥。清算組成立不妥。國有企業(yè)破產(chǎn)原因是什么？答：進(jìn)入破產(chǎn)程序后，個(gè)別清償無效。如果是作為債務(wù)人雅光葡萄酒廠提出破產(chǎn)申請，應(yīng)向法院提交材料包括什么? 答：銀行有部分抵押債權(quán)，有權(quán)優(yōu)先受償。債務(wù)人申請破產(chǎn)是否要得到他人同意? 答：企業(yè)破產(chǎn)法（試行）第8條第1款規(guī)定：“債務(wù)人經(jīng)其上級(jí)主管部門同意后，可以申請宣告破產(chǎn)?！边@是就國有企業(yè)債務(wù)人申請破產(chǎn)以上級(jí)主管部門同意為條件，因?yàn)?，國有企業(yè)的所有權(quán)人是國家，而上級(jí)主管部門享有代表國家行使所有權(quán)的權(quán)力。這與非國有企業(yè)作為債務(wù)人申請破產(chǎn)時(shí)需要其所有權(quán)人同意是相類似的。例如，我國公司法第38條和第103條規(guī)定，有限

52、責(zé)任公司的股東會(huì)、股份有限公司的股東大會(huì)，行使對公司解散、清算事項(xiàng)做出決議的職權(quán)。公司自愿申請破產(chǎn)，與公司解散一樣，是關(guān)系公司存亡和股東權(quán)益得失的重大事項(xiàng)，也應(yīng)照此辦理。債權(quán)人會(huì)議召開和清算組成立時(shí)間有無不妥？答：第一次債權(quán)人會(huì)議應(yīng)于4月5日后的15天內(nèi)召開，2月10日召開不妥。清算組應(yīng)于2月11日后15天內(nèi)成立，3月9日成立不妥。進(jìn)入破產(chǎn)程序后，個(gè)別清償是否有效？答：企業(yè)破產(chǎn)法（試行）第12條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效，但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外?！边@是關(guān)于禁止個(gè)別清償?shù)默F(xiàn)代規(guī)定。要構(gòu)成“債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需”這一例外，須同時(shí)具備四項(xiàng)條件：債務(wù)人

53、仍在從事生產(chǎn)經(jīng)營。這種生產(chǎn)經(jīng)營是正常的，即有利于企業(yè)財(cái)產(chǎn)保值和債權(quán)人的清償利益。所為的個(gè)別清償是必需的，即若不實(shí)施這一清償，將有損于企業(yè)財(cái)產(chǎn)和債權(quán)人利益。受理破產(chǎn)案件的人民法院的批準(zhǔn)。所以，債務(wù)人在企業(yè)破產(chǎn)法（試行）第12條規(guī)定的期間實(shí)施的個(gè)別清償，凡不具備這四項(xiàng)條件的，應(yīng)認(rèn)定為無效。銀行有部分抵押債權(quán)，以上處理合法嗎，你認(rèn)為應(yīng)該如何處理？答：銀行有部分抵押債權(quán)，有權(quán)優(yōu)先受償，理論上屬于別除權(quán)?；虬训盅贺?cái)產(chǎn)單獨(dú)拍賣優(yōu)先受償銀行債務(wù)，如果拍賣會(huì)是整體財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少，也可以整體拍賣，但是保證抵押債權(quán)優(yōu)先充分受償。案例六:倒淌河大酒店經(jīng)上級(jí)主管部門同意，于2001年3月2日申請宣告破產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中債

54、權(quán)人紛紛申報(bào)債權(quán)。問：如果你是清算組成員，你認(rèn)為哪些能夠成為破產(chǎn)債權(quán)?答：這兩項(xiàng)是破產(chǎn)債權(quán)：某女士于2000年5月被該酒店保安人員毆打致傷，住院治療8個(gè)月，要求賠償醫(yī)療費(fèi)8730萬；某旅行社與該酒店簽訂的合同，因酒店被宣告破產(chǎn)而終止，旅行社要求賠償由此造成的損失18000元。案例七:利興高科技工程有限責(zé)任公司是一家上市公司。自己買賣股票是一般股東的投資行為，也不會(huì)引起股市波動(dòng)。公司處罰是不公正的。(1)張玉霞是否屬于債券內(nèi)部交易信息的知情人員?答：張玉霞屬于證券內(nèi)部交易信息的知情人員。(2)債券內(nèi)部交易信息的知情人員包括哪些人?答：證券法第68條規(guī)定：“下列人員為知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員

55、：發(fā)行股票或者公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理及有關(guān)的高級(jí)管理人員；持有公司百分之五以上股份的股東；發(fā)行股票公司的控股公司的高級(jí)管理人員；由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)證券交易信息的人員；證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定的職責(zé)對證券交易進(jìn)行管理的其他人員；由于法定職責(zé)而參與證券交易的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人員?！卑咐?德國金泰戈?duì)栍邢挢?zé)任公司承租中國瑞其銷售有限責(zé)任公司一座樓房經(jīng)營，該樓房受損失的證明等資料。該樓房可否投保? 答：保險(xiǎn)法第12條明確規(guī)定：“投保人對保險(xiǎn)標(biāo)的應(yīng)當(dāng)具有保險(xiǎn)利益。投保人對保險(xiǎn)標(biāo)的不具有保險(xiǎn)利益

56、的，保險(xiǎn)合同無效。保險(xiǎn)利益是指投保人對保險(xiǎn)標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益。保險(xiǎn)標(biāo)的是指作為保險(xiǎn)對象的財(cái)產(chǎn)及其有關(guān)利益或者人的壽命和身體。”德國金泰戈?duì)栍邢挢?zé)任公司擁有對該樓房的承租權(quán)，所以具有保險(xiǎn)利益，承租的樓房可以投保。投保500萬，損失300萬，應(yīng)當(dāng)如何賠償?（德國金泰戈?duì)栍邢挢?zé)任公司提出賠償?shù)恼埱鬀]有法律依據(jù)）。答：德國金泰戈?duì)栍邢挢?zé)任公司提出賠償?shù)恼埱鬀]有法律依據(jù)，因?yàn)槠渥赓U法律關(guān)系已經(jīng)結(jié)束，對原來使用的樓房不再具有保險(xiǎn)利益。中國靜安保險(xiǎn)公司拒絕賠償?shù)姆梢罁?jù)保險(xiǎn)法第12條第3款的規(guī)定。德國金泰戈?duì)栍邢挢?zé)任公司提出賠償?shù)恼埱髸r(shí)，對原來使用的樓房不再具有保險(xiǎn)利益。中國靜安保險(xiǎn)公司拒絕賠償?shù)姆?/p>

57、律依據(jù)是保險(xiǎn)法第12條規(guī)定。案例九:鄭旺之子鄭曉旺正在上小學(xué)。于是鄭旺于2004年6月1日，請教律師，計(jì)劃起訴。在人身保險(xiǎn)中，涉及第三人的問題，應(yīng)該如何處理? 答：不享有向第三者追償?shù)臋?quán)利。能否起訴? 答：身體受到傷害，要求賠償?shù)?，訴訟時(shí)效為1年，所以不能起訴。本案涉及幾個(gè)法律關(guān)系？答：投保人與保險(xiǎn)公司的法律關(guān)系。鄭曉旺與事故責(zé)任方的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。如果是在財(cái)產(chǎn)損失保險(xiǎn)中，涉及第三者的問題，應(yīng)該如何處理？答：在其賠償金額以內(nèi)代位取得對第三者的追償權(quán)利。案例十:經(jīng)緯國際有限責(zé)任公司作為發(fā)起人之一，如果你是律師，對該股份公司的上述做法提出法律意見：四個(gè)發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司？答：四個(gè)發(fā)起人不能發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司，根據(jù)中華人民共和國公司法第75條規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。公司法對發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制？答：中華人民共和國公司法第83條規(guī)定：以募集設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公開募集。本股份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)成？答：股東以其擁有的股份余