無主違法建筑處理意見可行性分析報告

1、無主違法建筑處理意見可行性分析報告 目前，全縣違法建筑搶建行為蔚然成風(fēng)，由于違法建筑當(dāng)事人往往采取避而不見的方式規(guī)避調(diào)查處理，違法建筑行為無違法當(dāng)事人的現(xiàn)象普遍存在，以致造成違法案件無法按照常規(guī)查處程序開展工作。為有效遏制此類違法建設(shè)行為，參照有關(guān)省市處理方法，結(jié)合我縣實際，現(xiàn)提出有關(guān)處理意見及分析： 一、擬提出處理意見的背景和分析 目前，全國范圍無主違法建設(shè)行為較為多見，而針對無主違法建設(shè)行為的國家法律目前還屬于空白狀態(tài)。與此相關(guān)的行政法規(guī)無一不是要求針對具體的違法當(dāng)事人作出具體行政處罰。因此，行政執(zhí)法工作針對無主違法建設(shè)行為常常陷入僵局。但國內(nèi)有立法權(quán)的地方及時出臺了地方性法規(guī)，解決了該問

2、題。具體事例有： xx市在2010年經(jīng)市十二屆人大常委會第二十六次會審議通過了xx市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例（草案），xx市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例（草案）明確，“被確定為違法建筑，無法確定違法建筑單位或個人的，有關(guān)部門可以通過公告形式督促違法建筑單位或個人接受處理。公告期限不得少于15日，公告期限屆滿，仍無法確定違法建筑單位或個人的，經(jīng)縣級以上人民政府批準，可以強制拆除或者依法予以沒收?！睆V西壯族自治區(qū)于2010年3月31日通過廣西壯族自治區(qū)第十一屆人民代表大會常務(wù)委員會第十四次會議通過實施中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法辦法，第六十四條規(guī)定“城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者自治區(qū)人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府對無法確定違法建設(shè)工程的建設(shè)單

3、位或者所有人、管理人的，可以在公共媒體或者建設(shè)工程所在地發(fā)布公告，督促建設(shè)單位或者其所有人、管理人依法接受處理，公告期間不得少于15日。公告期間屆滿，仍無法確定建設(shè)單位、所有人、管理人或者建設(shè)單位、所有人、管理人拒不接受處理的，報經(jīng)縣級以上人民政府批準后強制拆除或者沒收?！?以上是兩個通過地方性法規(guī)，解決了無主違法建設(shè)強制拆除難題的實例?？梢哉f從法律上有法可依，有據(jù)可查，并且執(zhí)法程序簡便易行。 從立法的角度上來說，下位法必須服從上位法，立法不能逾越法律規(guī)定的范圍。xx市和廣西壯族自治區(qū)能夠通過設(shè)立地方性法規(guī)對無主違法建筑實施公告強制拆除，而不去考慮是否違反行政處罰法的處罰程序規(guī)定，必然符合法律

4、規(guī)定的范圍。至少從法律的角度通過說理是能夠說明公告強制拆除的方法是符合法律的規(guī)定的 二、擬提出處理意見的具體實施步驟 第一步：發(fā)布公告督促無主違法建筑房主主動接受調(diào)查處理。由于*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門是城鄉(xiāng)規(guī)劃法的執(zhí)法主體。因此公告督促無主違法建筑房主主動接受調(diào)查處理的公告單位為*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門。公告內(nèi)容如下： 關(guān)于督促*縣城關(guān)鎮(zhèn)*村*組違法建筑當(dāng)事人接受調(diào)查處理的公告 *縣*村*組*號*號違法建筑房主： 2012年*月，*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃監(jiān)察執(zhí)法大隊在巡查中發(fā)現(xiàn)你們占用*縣城關(guān)鎮(zhèn)*村*組集體土地建房，經(jīng)查實，你等所建房屋處于縣城規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，未經(jīng)縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門批準，屬違法建設(shè)行為，*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃

5、監(jiān)察執(zhí)法大隊已對你等所建違法建筑分別進行編號及拍照備案。為開展有關(guān)調(diào)查處理工作，以便實施下步分類處理，現(xiàn)將有關(guān)事項公告如下： 1、*縣城關(guān)鎮(zhèn)*村*組*號*號違法建筑房主在本公告公布之日起，十五日內(nèi)自行至*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃監(jiān)察執(zhí)法大隊接受調(diào)查處理； 2、在本公告限定期限接受調(diào)查處理的，將視具體情況分別處理。逾期未主動接受調(diào)查的，將視為無主建筑依法作拆除處理，后果由違法建筑房主自負。 特此公告 *縣城鄉(xiāng)規(guī)劃局二一二年*月*日 第二步：縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門取證證明無主違法建筑確屬違法建設(shè)行為 對于公告期滿仍然拒不接受調(diào)查的違法建筑，致使無法確認違法建筑建設(shè)單位和個人的。由*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃監(jiān)察執(zhí)法大隊負責(zé)做好收集

6、取證工作，證明無主違法建筑確屬違法建設(shè)行為，準備工作包括： 1、由*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃監(jiān)察執(zhí)法大隊負責(zé)開展對每件違法建筑所在村組的調(diào)查，確認該違法建筑未通過村委同意建設(shè)，每一處違法建筑作為單項調(diào)查，記錄后裝入檔案，做到每一件無主違法建筑建立一個檔案。 2、對無主違法建筑開展拍照，測量等工作，詳實記錄建筑結(jié)構(gòu)，占地面積，建筑面積等數(shù)據(jù)。 3、需要由資質(zhì)單位對無主違法建筑作出綜合性評估，評估內(nèi)容包括對無主違法建筑的市場價值認定，其理由是作為今后應(yīng)對出現(xiàn)的不可預(yù)見的事件采取的準備工作。 4、由*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門出具無主違法建筑違法建設(shè)的書面意見和相關(guān)圖件說明，用以證明無主違法建筑確屬違法建設(shè)行為。 5、上

7、述材料準備充分后，作為案件卷宗分別存檔。第三步：發(fā)布公告責(zé)令無主違法建筑房主自行拆除違法建筑。 給予無主違法建筑房主自行拆除的權(quán)利，若無主違法建筑房主繼續(xù)拒絕自行拆除違法建筑，則應(yīng)視為無主違法建筑房主對于自身建筑材料的漠視和放棄。 公告內(nèi)容如下： *縣城鄉(xiāng)規(guī)劃局關(guān)于責(zé)令*村*組 *號*號無主違法建筑房主自行拆除違法建筑的公告 *縣*村*組*號*號違法建筑房主在*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門公告規(guī)定期限期滿未提出有關(guān)事實及理由致使無法明確違法建設(shè)單位和個人已成為無主違法建筑。依據(jù)中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法第六十四條規(guī)定，現(xiàn)責(zé)令*縣*村*組*號*號違法建筑房主在本公告發(fā)布之日起15日內(nèi)自行拆除違法建設(shè)的建筑物

8、，逾期未自行拆除的將報請縣人民政府強制拆除。 特此公告 *縣城鄉(xiāng)規(guī)劃局二一二年*月*日 第四步：報請縣人民政府公告強制拆除無主違法建筑。對需要強制拆除的無主違法建筑，由*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門報請縣人民政府公告強制拆除，公告單位為縣人民政府，公告內(nèi)容如下： *縣人民政府關(guān)于強制拆除城關(guān)鎮(zhèn) *村*組*號*號無主違法建筑違法建筑的公告*縣*村*組*號*號違法建筑房主在*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門公告規(guī)定期限期滿未提出有關(guān)事實及理由致使無法明確違法建設(shè)單位和個人已成為無主違法建筑。依據(jù)中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法第六十八條規(guī)定，縣人民政府決定責(zé)xx縣區(qū)相關(guān)部門組成綜合執(zhí)法組于二一二年*月*日對*縣*村*組*號 *號

9、無主違法建筑強制拆除。特此公告 *縣人民政府二一二年*月*日 第五步。制定強制拆除方案，縣人民政府組織各部門綜合執(zhí)法，強制拆除無主違法建筑。 三、對擬處理意見的說理 首先，從立法上來說，下位法必須服從上位法，從法律效力上來說xx市和廣西壯族自治區(qū)制定的地方性法規(guī)低于一般法行政處罰法。因此xx市和廣西壯族自治區(qū)制定的地方性法規(guī)明確提出對于無主違法建筑可以公告督促房主主動接受調(diào)查，逾期按照無主違法建筑報經(jīng)縣人民政府強制拆除。xx市和廣西壯族自治區(qū)制定的地方性法規(guī)賦予城鄉(xiāng)規(guī)劃部門對無法確定當(dāng)事人的無主違法建筑可以不通過行政處罰程序就可以報經(jīng)縣人民政府批準作出強制拆除的權(quán)力。必然有其合理性和不違反行政

10、處罰法等相關(guān)上位法的理由。 其次，從中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法、行政處罰法有關(guān)規(guī)定來說，都必須要針對行政管理相對人作出具體行政處罰行為。無主違法建筑因無行政管理相對人，不適宜按照行政處罰法規(guī)定的行政處罰程序作出具體行政處罰行為。又因為縣人民政府作出強制拆除無主違法建筑的行政處理決定的前提條件必須具有法律依據(jù)，因此按照中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法第六十八條規(guī)定，由*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門報經(jīng)縣人民政府批準，由縣人民政府以行政處理形式作出強制拆除無主違法建筑的決定從理由上是可以理解的。 最后，從無主違法建筑當(dāng)事人的角度來說，*縣城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門在*縣電視臺或xx縣區(qū)報刊等媒體發(fā)布公告要求從無主違法建筑當(dāng)事人

11、主動接受調(diào)查處理，無主違法建筑當(dāng)事人屬于應(yīng)當(dāng)知曉的范圍，公告期滿，無主違法建筑當(dāng)事人拒絕接受調(diào)查和陳述事實的行為屬于自動放棄權(quán)利主張。若強制拆除執(zhí)行后，無主違法建筑當(dāng)事人以不知道或者其他理由提出訴訟的。我們的答復(fù)和理由是：首先，從法理上來說，法律是保護公民的合法財產(chǎn)和合法行為的。我們認為違法建筑始終無任何合法權(quán)利，法律理應(yīng)不予保護，xx市和廣西壯族自治區(qū)制定的地方性法規(guī)正是最好的例證。再者，違法當(dāng)事人因違法行為造成的財產(chǎn)損失理應(yīng)自行承擔(dān)。其次，已經(jīng)發(fā)布公告要求房主自行拆除違法建筑，無主違法建筑房主未按期自行拆除的則視為其本身對建筑材料的漠視和放棄。故對無主違法建筑以公告督促房主主動接受調(diào)查，限

12、期責(zé)令無主違法建筑房主自行拆除違法建筑，逾期按照無主違法建筑報經(jīng)縣人民政府強制拆除符合法律是保護公民合法財產(chǎn)和合法行為的法理精神的。從上述理由來看，無主違法建筑房主若以有關(guān)理由提起訴訟，其理由將會蒼白無力，法院也不會支持其訴訟請求。 四、強制拆除無主違法建筑的風(fēng)險評估 無主違法建筑被強制拆除的風(fēng)險主要存在三類風(fēng)險：第一類：是無主違法建筑房主本身過激行為，過激行為包括有組織性的阻攔拆除現(xiàn)場（易形成群體行行為或事件）、阻攔報復(fù)執(zhí)法人員、或者自殘行為； 第二類。是無主違法建筑房主就全縣范圍內(nèi)違法建筑是否統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準或者是否統(tǒng)一拆除提出意見，提出的意見是執(zhí)法是否公平、公正的異議。采取的手段為信訪、上訪

13、； 第三類：是無主違法建筑以執(zhí)法手段的合法性提出行政復(fù)議或者直接提起訴訟； 以上三類風(fēng)險由于無估算基礎(chǔ)，無法準確預(yù)見發(fā)生的可能性，只能估算發(fā)生率為50%。 五、降低強制拆除無主違法建筑風(fēng)險的措施 針對強制拆除無主違法建筑存在的以上三類風(fēng)險，采取以下措施，最大限度降低風(fēng)險： 1、強制拆除無主建筑初期，宜采取以點帶面，兼顧公平的工作思路開展工作。具體措施為對強行占用公路用地、重點項目用地的必須拆除且量少的無主違法建筑群實施強制拆除，起到以點帶面，帶動整體的作用和以行動督促無主違法建筑自主拆除的目的； 2、應(yīng)對無主違法建筑房主提出的公平問題，可以使用中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法第六十四條和xx省城鄉(xiāng)規(guī)劃實施條例第五十一條規(guī)定，有關(guān)闡述“尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正”及“無法采取改正措施消除影響的，限期拆除?！保八Q的尚可采取改正措施的指違法建設(shè)處于建設(shè)用地范圍，不影響近期和控制性規(guī)劃，不影響有關(guān)設(shè)施，不影響公共安全，無糾紛的?！弊鳛榇饛?fù)意見； 3、應(yīng)當(dāng)加強群眾法律宣傳和社會公益性宣傳，筑牢群眾基礎(chǔ)，讓群眾對違法建設(shè)行為達到同仇敵愾目的，降低執(zhí)法工作的群眾阻力。具體措施是加強法律法規(guī)宣傳力度，制