第9章 法律行為

1、第九章 法律行為（二）：基本概念第一節(jié) 意思表示作為理解的基點意思表示的構造、發(fā)出、到達表示行為效果行為（法效）一、基本界定 （一）概念把發(fā)生法律效果的意思表示于外部的行為。 把效果意思合同法第14條 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定： 對外表達要這樣定合同（一）內(nèi)容具體確定； 不明確的只作為要約邀請or邀約引誘（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。合同法第21條承諾是受要約人同意要約的意思表示。合同法第15條 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的

2、，視為要約。要約邀請沒有法律效力，不能叫做意思表示。（二）構成1主觀要素在實踐中并不考慮，僅僅是學理上的分類（1）行為意思行為人有意識地自覺從事某項行為的意思?？刂迫诵袨榈囊馑迹?）表示意思行為人認識其行為具有某種法律意義的意思。自己知道是有法律意義的，某歌星被歌迷找簽字，那欠條、賬單去簽，歌星沒料到會發(fā)生法律效果，那么叫做沒有 表示意思。（3）效果意思 核心行為人意欲依其表示發(fā)生特定法律效果的意思。交易，交易中的確定信息由行為人給出的，自己控制。只有此才得出當事人的行為自己承擔法律效果準法律行為，意思表示指的是效果意思2客觀要素（1）明示行為人直接將其效果意思表示在外。發(fā)函、發(fā)信息（2）默示

3、由特定行為推知行為人的效果意思。間接被推論出，通過一些行為推知意思，不一定是發(fā)生法律效果的行為民法通則解釋第66條 一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯颂岢雒袷聶嗬囊螅瑢Ψ轿从谜Z言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。合同法第94條 有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實

4、現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。（3）沉默1）原則 原則上不當做意思表示沒有意思表示的價值A為了推銷圖書，未經(jīng)請求將書寄給B，信中表示B如果不愿訂購，應于7日內(nèi)將書寄還，否則，視為同意購買。B收到將書放在案頭，置之不理，后其3歲小女C玩耍，將書扯碎。 區(qū)分沉默和默示問題：B置之不理有何意義？A信中表示有何意義？B有無保管書的義務？C的行為是否為侵權行為？ 只有單方約定，無效沒有保管的義務，但是小女孩有侵權行為但是如果B打開來看，看了很久，視為默示，同意購買2）例外 規(guī)范化的沉默I法定合同法第48條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被

5、代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。追認是準法律行為相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。合同法第171條試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買。 是雙方約定需要雙方約定，否則沉默無效，但是B如果愿意，那也行需要有意思表示、意思自治才有法律效果II約定（三）類型1是否需相對人受領（1）需受領的意思表示 針對特定人要約（2）無需受領的意思表示 遺囑，雍正是不是繼承正統(tǒng) 懸賞，不指定特定人，其余都算作（1）2是否在場（1

6、）對話的意思表示（2）非對話的意思表示合同法第23條承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：（一）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（二）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。二、運行規(guī)律 發(fā)出、到達（一）發(fā)出1判斷基準（1）無需受領的意思表示的發(fā)出 只需要完成表示，視為發(fā)出，從無到有表示出自己的意思以表意人完成表示為準。A丟失錢包，在食堂貼出尋物啟事：“撿到并交還的，給2000元”。B撿到，按照錢包中的身份證等信息找到A，B不知道有上述懸賞。B可以請求要懸賞，法律效力和B的意思沒關系（2）需受領的意思表

7、示的發(fā)出以表意人向受領人發(fā)出表示，并預期在正常情況下能到達受領人為標準。1）在場I 口頭表示的，以發(fā)出為標準。A和B在NBA賽場談生意，經(jīng)過幾輪協(xié)商，A提出了新報價，恰逢觀眾一陣歡呼高潮，B沒有聽見。 已經(jīng)發(fā)出，即意思表示、要約存在，沒有承諾，合同無效II 書面表示的，以對方接受為標準。A把合同書遞交給B。2）不在場I 口頭表示的，表意人通過己方傳達人（表示使者）來傳達，以表意人將表示向該傳達人作出，并指示他將表示傳達給受領人為標準。 已經(jīng)算發(fā)出A委托秘書B駕車到C處告知簽約事項，途中B出車禍死亡；或B轉身與朋友聚會，喝高徹底忘記此事。 已經(jīng)發(fā)出II 書面表示的，以意思表示脫離表意人的支配范圍

8、，靠近相對人的支配范圍為標準。認為發(fā)出A意欲解除同B的租賃關系，于1月1日向妻子C講了這個意思；1月2日撰寫解除通知書；1月3日將通知書交給快遞（此時才是，脫離了A能控制的范圍）；1月4日快遞將信件交給B的妻子D簽收；1月5日B看到該信函。2規(guī)范意義（1）意思表示的標志在情人節(jié)來臨之際，A想網(wǎng)購高檔美容品一套送給情人B，在家上網(wǎng)操作基本完成，只剩最后“回車”，接上司電話有急事，匆忙離家。接近意思表示但還不是把想法寫在日記里面，不算脫離控制，不算發(fā)出（2）效力判斷的前提A的妻子C以為A為自己購買，欣喜地“回車”；或A15歲女兒D以為A為自己購買，欣喜地“回車”。是C或者D？的意思表示，但是對于B

9、有沒有約束力，再判斷（3）能力喪失的影響A意欲解除同B的租賃關系，將通知書交給快遞后死亡。A想購買B的別墅，將擬定的購買意向書交給快遞送B，速遞員剛離開A就心梗死亡，有繼承人C。 可以繼承A想讓裁縫B定做一套禮服，將意向書交給快遞后死亡，有繼承人C。 C可以拒絕繼承A想讓裁縫B定做一套禮服，將意向書交給快遞后變成植物人，有成年兒子C。 可以繼承？根據(jù)個人情況A想購買B的別墅，將擬定的購買意向書交給快遞，速遞員剛離開B就心梗死亡，有繼承人C。表意人死亡，不影響意思表示的效力如果對于意思沒有判斷能力，不可以繼承意思表示的效力只要意思表示不針對特定人，死亡和喪失行為能力不影響發(fā)出人、受領人法律地位3

10、撤回規(guī)則合同法第17條 要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。合同法第27條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。（二）到達1規(guī)范基準（1）對話的意思表示1）口頭表示以對方在正常情況下聽到或了解該表示為標準，據(jù)此，若表意人合理認為受領人已經(jīng)聽見表示，則表示到達。A和B、C在NBA賽場談生意，經(jīng)過幾輪協(xié)商，A提出了新報價，B確定自己聽見，C表示沒有聽見。2）書面表示以表示在正常情況下進入對方控制范圍為標準。A為了給B一個驚喜，把同意B報價的確認函偷偷塞到B的風衣口袋，B不知，回家路上看到流浪漢C，好心的B

11、把風衣送給C。2非對話的意思表示（1）自己親為的表示以意思表示進入受領人的支配范圍，以至于不僅該人能知悉，并在通常情況下，可被預期能知悉為標準。1）表示進入受領人的支配范圍A把解約通知書郵寄給B，投遞員把信投入B的信箱，B出差一個月回來后看到信。A把解約通知書傳真給B，B的自動傳真機沒有紙，B出差一個月回來放入打印紙后看到通知。2）受領人能知悉意思表示的內(nèi)容A外出留學后，想與B解約，隨信手拿阿拉伯文寫了解約通知書郵寄給B，土豪B收到后不知所言。3）在通常情況下，可預見受領人能知悉意思表示的內(nèi)容。A隱瞞妻子B的病史為B投保，保單于1月1日出具。保險公司在6月1日了解實情，6月23日將書面解除合同

12、通知書掛號寄給A家，A外出度假，郵局在其信箱留下取信通知單。A在度假前向郵局提出了轉寄申請，該信于7月2日到達其單位。A把解約通知書E-mail給B，B出差一個月回來后才查看郵箱。（2）他人介入的情形1）受領人有代理人的，以表示到達代理人為標準。A委托B洽商生意，C告知了B交易條件，但B未及時轉告A。2）受領人有傳達人（受領使者）的，以表示到達傳達人處，且該傳達人在通常情況下可被預期將表示傳達給受領人為標準。A隱瞞妻子B的病史為B投保，保單于1月1日出具。保險公司在6月1日了解實情，6月23日將書面解除合同通知書快遞給A單位，傳達室門衛(wèi)簽收，但A于6月15日借調(diào)到外單位，等快遞輾轉到其手時，已

13、是7月2日。3）表意人把表示告知表示使者的，不產(chǎn)生到達效果。2規(guī)范意義（1）約束力1）要約合同法第16條 要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。合同法第26條 承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。合同法第18條 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。合同法第19條 有下列

14、情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。A于1月1日表示希望B航空公司于本年度12月1日提供某航線的包機服務，B回復愿意提供特定型號飛機，并說明服務內(nèi)容和價格，但特別強調(diào)上述內(nèi)容“無約束力，視本公司的調(diào)度情況而定”。A于2月1日同意飛機型號、服務和價格。B于11月1日傳真表示根據(jù)年度業(yè)務情況，不能提供包機服務。A倉促間只好包租其他航空公司飛機，額外支出不少費用。2）承諾合同法第25條 承諾生效時合同成立。（2）能力喪失的影響A想購買B的別墅，將擬定的購買意向書交給快遞，B收到后就

15、心梗死亡，有繼承人C。3遲到規(guī)則合同法第28條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。合同法第29條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。4失效規(guī)則合同法第20條 有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。A愿用10萬元購B的汽車，B拒絕；后B反悔，愿出賣，A拒絕。A愿用10萬元購B的汽車，

16、在B承諾前，A表示不再購買。A愿用10萬元購B的汽車，致電B請其1月20前答復，B在1月21日回電同意，A表示不再購買。A愿用10萬元購B的汽車，致電B請其1月20前答復，B在1月19日回電，同意出賣，但要價12萬，A拒絕。A愿用10萬元購B的汽車，致電B請其1月20前答復，B在1月19日回電，同意出賣，但要價8萬，A拒絕。三、解釋方法（一）意思主義VS表示主義（二）無相對人的意思表示的解釋1探求真意A訂立遺囑，將其酒窖藏酒遺贈給好友B。雙方為文友，平時以“書”稱“酒”。2表示形式A與B是夫妻關系，雙方共同手書遺囑，寫明子女C與D為繼承人，每人各得遺產(chǎn)一半。A死亡，B要求作為單獨繼承人，理由是

17、在訂立該遺囑時，雙方本意是互為繼承人，子女只是最后死亡者的繼承人，但在謄抄遺囑時，忘記將它寫入遺囑。（三）有相對人的意思表示的解釋 1簡單解釋2補充解釋合同法第125條第1款 當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞語、合同的相關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同法解釋（二）第7條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱“交易習慣”：（一）在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法；（二）當事人雙方經(jīng)常使用的習慣做法。對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責

18、任。四、意思實現(xiàn)？（一）基本界定 有效果意思但無表示的行為。（二）基本類型1拋棄A司法考試差一分未過，憤憤將參考書扔至垃圾桶， B撿拾。A情緒過后后悔不已，返回尋找，見B拿著書。2承諾合同法第22條 承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。（1）承諾無需通知的情形1）根據(jù)習慣A欲與B小聚，致電餐館定包間。2）根據(jù)要約A急用藥物，致電B，如有藥品直接寄A。3）根據(jù)事件性質(zhì)A欲賣書給B，要約同時附書寄給B，B直接匯款給A。（2）有可認為承諾的事實1）履行行為I 履行因合同債務A欲賣書，將書單寄給B，B向A訂購某書，A郵寄給B。II 為履行合同作準備A欲與B小

19、聚，致電餐館定包間。后C欲到該包間就餐，餐館拒絕。2）受領行為行使因契約成立而取得的權利A欲賣書給B，要約同時附書寄給B，B很喜歡，在閱讀批注后，匯款給A。（3）有承諾的意思A欲賣書給B，要約同時附書寄給B。B的妻子C拆后放在B的書桌，忘記告訴。B看到很喜歡，已為C買該書，閱讀批注。（三）典型案例 A欠B10萬元，法院判決A還本付息，A鑒于自己的還款能力不足，遂于2月1日致信給B，說明自己經(jīng)濟狀況欠佳，希望B不再要利息，并承諾每月還款2萬元，5個月內(nèi)還清10萬，還特別注明：我相信，您理解我目前的處境，會同意這個意見，基于此，我隨信附上一張金額為2萬元的轉賬支票，作為第一期還款；對我們來說，這是

20、小事，您時間繁忙，不勞煩您回復。B收到信后詢問律師，律師建議兌現(xiàn)支票，并回信拒絕。B2月6日兌現(xiàn)了支票，回復稱拒絕接受A的不合理建議。A2月10日回復表示對B的態(tài)度很驚訝。之后，A逐月還款2萬，直至還清10萬元。第二節(jié) 法律行為一、基本界定（一）內(nèi)涵1定義 以意思表示為核心要素，法律效果由效果意思決定，并經(jīng)過法律予以確認的行為。以合同為代表，以意思決定法律效果法律的確認建立在完全由當事人意思的基礎上但是違法的合同，不受確認2構造（1）以意思表示為核心1）在不卻分意思表示和意思實現(xiàn)時，意思表示是不可或缺的要素2）意思表示不同于法律行為，但兩者可以互換使用，不影響理解和適用有些法律行為需要在意思表

21、示的基礎上增加其他要素意思表示獨立支撐法律行為的主要體現(xiàn)在單方行為 遺囑、懸賞、要約與承諾例如合同，雙方意思表示達成一致，才構成雙方的法律行為（2）法律效果由效果意思決定1）離開了效果意思，無法確定法律效果2）通常還需其他要素的配合 外商投資 投資合同+批準（3）法律只是確認該法律效果1）法律效果取決于效果意思，法律在此基礎上予以確認2）違法的法律行為不能產(chǎn)生法律效果3術語民法通則第54條  民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。民法通則第60條  民事行為無效民事行為，違法而無效的行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍

22、然有效。物權法第25條 動產(chǎn)物權設立和轉讓前，權利人已經(jīng)依法占有該動產(chǎn)的，物權自法律行為等同于意思表示生效時發(fā)生效力。法條：民事行為民事法律行為（合法有效）（無效/違法的）民事行為學理認為其一法律行為就是僅僅依照意思而不是法律，其二違法的也是法律行為。取消“民事法律行為”的稱謂，同時不要求法律行為內(nèi)涵是合法的。把別人手機摔了，是一個事實行為，不考慮意思，但是是一個違法的 侵權行為二、單獨行為和多方行為（一）單獨行為民法通則第65條  民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或

23、者名稱、代理事項、權限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。授權是典型的單方行為未經(jīng)允許，不得對他人施加不利益，增加責任委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。合同法第48條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認單方行為，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。合同法第96條當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除一到

24、達就解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。繼承法第16條 公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。（二）多方行為1合同合同法第2條 本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。合同法解釋二第3條 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為

25、的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。2共同行為3決議物權法第76條 下列事項由業(yè)主共同決定：（一）制定和修改業(yè)主大會議事規(guī)則；（二）制定和修改建筑物及其附屬設施的管理規(guī)約；（三）選舉業(yè)主委員會或者更換業(yè)主委員會成員；（四）選聘和解聘物業(yè)服務企業(yè)或者其他管理人；（五）籌集和使用建筑物及其附屬設施的維修資金；（六）改建、重建建筑物及其附屬設施；（七）有關共有和共同管理權利的其他重大事項。決定前款第五項和第六項規(guī)定的事項，應當經(jīng)專有部分占建筑物總面積三分之二以上的業(yè)主且占總人數(shù)三分之二以上的業(yè)主同意。決定前款其他事項，應當經(jīng)專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主且占總人數(shù)過半數(shù)的業(yè)主同意。二、負擔行為和處分行為（一）負擔行為